MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL POLICÍA NACIONAL SECRETARÍA GENERAL No.__03186__________/SEGEN. ARJUR – 15.1 Bogotá, D.C., Mayo 18 de 2010 Señor Teniente Coronel CIRO HERNAN CIFUENTES RODRIGUEZ Subdirector de Talento Humano Bogotá.- Asunto: Respuesta solicitud En atención a la solicitud presentada y en cumplimiento al instructivo No 038 DIPON – OFPLA, en el cual solicita concepto respecto del pronunciamiento del Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil Consejero ponente LUIS FERNANDO ALVAREZ JARAMILLO, del 18 de marzo de 2010, le informo: Antes de efectuar las precisiones solicitadas respecto al concepto, este despacho considera pertinente efectuar un análisis tanto a la ley, jurisprudencia de la Corte Constitucional y pronunciamientos del Consejo de Estado, así: La Constitución Nacional aprobada durante el congreso de la Villa del Rosario de Cúcuta el 30 de agosto de 1820, creó dentro de un solo ente administrativo, la Secretaría de Marina y de Guerra, bajo la dirección del general Pedro Briceño Méndez. En 1825 el Congreso de la República, estipuló las funciones de la Secretaría de Guerra, enfocadas a orientar las guarniciones generales en Bogotá y las provincias en los aspectos atinentes a presupuesto general, efectivos, régimen administrativo, ubicación de cuarteles y puestos de campaña, organización de las armas, funcionamiento de las escuelas técnicas, reglamentación interna, ascensos y distinciones militares, régimen salarial y avituallamiento. Las sucesivas crisis internas políticas del siglo XIX, incidieron en la denominación y funciones de la Secretaría de Guerra que pese a los vaivenes partidistas permaneció vigente hasta 1886, cuando recibió el nombre de Ministerio de Guerra comenzó su funcionamiento dividido en cinco departamentos y tres secciones integradas por la Secretaría General, el Estado Mayor del Ejército, la Inspección General del Ejército, la Comisaría General de Guerra, la oficina de administración de material de guerra y las secciones de personal, justicia y culto. Con el asenso al poder en 1953 del general Gustavo Rojas Pinilla, se reorganizó el Ministerio de Guerra integrado por las tres Fuerzas Militares, el gabinete ministerial y se incorporó la Policía Nacional como cuarto componente de las fuerzas armadas. En 1965, por iniciativa del General Gabriel Rebeíz Pizarro se cambió el nombre por el de Ministerio de Defensa y seis años más tarde se crearon los organismos descentralizados adscritos o vinculados al ramo. En 1992, el presidente Cesar Gaviria Trujillo dispuso la creación del Viceministerio de Defensa y la Superintendencia de Vigilancia y Seguridad Privada. Finalmente, mediante el decreto 1512 de 2000 se modifica la estructura del Ministerio de Defensa Nacional con miras a enfrentar los retos del nuevo milenio. (Tomado de la Pagina Web del ministerio de defensa. mindefensa.gov.co ) El decreto 094 de 1958 estableció que las fuerzas armadas estaban constituidas por oficiales, suboficiales, tropas y personal civil, posteriormente, el decreto ley 351 de 1964 por medio del cual se reglamenta la ley 68 de 1963, consagró en su artículo primero la misma situación. Para la Policía Nacional, se legislo en idéntica situación en la ley 62 de 1993 en su artículo sexto, el cual estableció que la policía también está integrada por personal no uniformado. Ahora bien, con la expedición de la Constitución de 1991, el Titulo de Fuerza Pública, proveniente de la Constitución de 1886, no sufrió modificaciones, salvo en aspectos formales de redacción. Convertido en un capitulo dentro del título “de la rama ejecutiva”, es eminentemente conservador. Mantiene la esencia, características y finalidades de la Fuerza Pública, integrada en forma exclusiva por la Fuerzas Militares (ejército, armada, y fuerza aérea) y Policía Nacional, y en tal sentido conserva el régimen especial de carrera. En este orden de ideas, el artículo 216 de la Constitución Política establece: “La Fuerza pública estará integrada en forma exclusiva por las fuerzas militares y la policía nacional. Con la expedición de la ley 578 de 2000, se le otorgaron facultades al señor Presidente de la República para expedir normas relacionadas con las Fuerzas Militares y de Policía Nacional, mediante los decretos 1790 de 2000 Régimen de carrera de las Fuerzas Militares, 1791 de 2000 Régimen de carrera de la Policía Nacional y 1792 de 2000 Régimen del personal civil. En lo que atañe al régimen del personal civil se expidió el decreto 1792 de 2000 el cual en su artículo 1, parágrafo primero estableció: “… Se entiende por personal civil, para todos los efectos del presente decreto, el personal civil del Ministerio de Defensa Nacional y el personal civil de la Policía Nacional…. Igualmente el artículo 2 establece: ARTICULO 2o. NATURALEZA DEL SERVICIO EN EL MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL Y EN LA POLICIA NACIONAL. El servicio que prestan los servidores públicos civiles o no uniformados es esencial para el cumplimiento de las funciones básicas del Ministerio de Defensa Nacional, las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, esto es, la defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y del orden constitucional, así como para brindar las condiciones necesarias para garantizar el ejercicio de los derechos humanos, las libertades públicas y la convivencia pacífica de los residentes en Colombia”. De la misma forma, en su artículo 114, se derogó todas las normas que le fueran contrarias, especialmente las del decreto 1214 de 1990 “Con excepción de las relativas a los regímenes pensional o salarial y prestacional” Es decir que hasta ese momento histórico, el personal no uniformado se regía para efectos prestacionales, salariales y pensiónales por lo establecido en el decreto ley 1214 de 1990, salvo para quienes ingresaron a partir de entrada en vigencia de la ley 100 de 1993 por expreso mandato del artículo 279 del régimen general de seguridad social. En el año 2006 se expidió la ley 1033, Por la cual se establece la Carrera Administrativa Especial para los Empleados Públicos no uniformados al servicio del Ministerio de Defensa Nacional, de las Fuerzas Militares, de la Policía Nacional y se concedieron unas facultades conforme al numeral 10 del artículo 150 de la Constitución Política, para que se expidieran normas con fuerza de ley que contengan el sistema especial de carrera del Sector Defensa, así como para establecer todas las características y disposiciones que sean competencia de la ley referentes a su régimen de personal. (subrayado fuera de texto). En tal virtud, se expidió en el año 2007 el decreto 091, en el cual se estableció el sistema especial de carrera del sector defensa, bajo el entendido que el Sector Defensa está integrado por el Ministerio de Defensa Nacional, las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, así como por sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas; En su artículo 72 el decreto consagra muy claramente que los servidores públicos del Sector Defensa, en los demás aspectos de administración de personal no previstos en el presente decreto y distintos al sistema especial de carrera, continuarán rigiéndose por las disposiciones especiales vigentes de las entidades del Sector Defensa al momento de la expedición del presente decreto. Nótese que aunque se comienza a hablar del “sector defensa”, este concepto no nace allí pues la norma reconoce que este sector debe conservar las normas por las cuales se ha venido rigiendo en materia de personal, que no son otros que los que regulan la carrera de oficiales, suboficiales, agentes, Nivel Ejecutivo y personal civil y no uniformado de las fuerzas militares y Policía Nacional, las cuales son definidas por la constitución como Fuerza Pública según el artículo 216 de la Carta Magna. En ese mismo sentido se expidieron los decretos 092, 093 y 1.666 de 2007, entre los cuales se destacan la competencia y requisitos del personal civil y no uniformado del sector defensa, aclarándose nuevamente que este sector está conformado por el Ministerio de Defensa, incluyendo a las Fuerzas Militares y Policía Nacional. Resulta evidente entonces, que en estos decretos, se tengan criterios de competencia propios de la fuerza pública, como reconocer los niveles de mando y observar el conducto regular, y lo más importante el manejo de la información del sector defensa a su cargo, así como de aquella que por razones del servicio se tenga acceso. Y es que en el decreto 092 de 2007, establece el manual de funciones especificas, no solo para asesores, profesionales y técnicos, sino para Auxiliares de Servicios, Auxiliares de Inteligencia, Auxiliares de Policía Judicial, Auxiliares para Apoyo de Seguridad y Auxiliares para Apoyo de Defensa. Finalmente, en el año 2009 se expide el decreto 3905 que regula el tema de los pre pensionados del sector defensa, advirtiéndose que tienen esta calidad las personas que les falten tres años para adquirir pensión. No debemos dudar entonces, que cuando se habla del “sector defensa” estamos hablando de las mismas Fuerzas Militares y de Policía de que trata el artículo 216 de la Constitución Nacional, Instituciones que hacen parte de la fuerza pública, según se puede extraer del artículo 2 del decreto 091 de 2007, del artículo 3 del decreto 092 y del artículo 2 del decreto 1.666 de 2007. En anterior oportunidad así lo explicó el Consejo de Estado en concepto 842 de 1996 cuando dice “, la Fuerza Pública, propiamente dicha, que comprende tanto el personal uniformado como el civil,”; en el mismo sentido dice el Consejo de Estado que al personal civil le: “son aplicables las disposiciones contenidas en el artículo 150, numeral 19, letra e. y en el inciso primero de los artículos 216 y 219.” En tal virtud, hasta la fecha el decreto ley 1214 de 1990 continua vigente, dado que el régimen prestacional y pensional no fue modificado por normas posteriores, y por otra parte el acto legislativo 01 de 2005 dejo a salvo el régimen pensional de la Fuerza Pública en su totalidad sin restringirlo a ningún tipo de personal, sin importarle si se trata de uniformados o personal civil o no uniformados. Tampoco el régimen especial de carrera administrativa del sector defensa puede culminarse para pasarse a un régimen de carrera administrativa general, en la medida en que hacen parte del régimen especial o exceptuado de la fuerza pública, así mismo su régimen prestacional, salarial y pensional sigue vigente, como lo ordena el artículo 72 de del decreto 091 de 2007, el cual establece “Administración de personal. Los servidores públicos del Sector Defensa, en los demás aspectos de administración de personal no previstos en el presente decreto y distintos al sistema especial de carrera, continuarán rigiéndose por las disposiciones especiales vigentes en las entidades del sector defensa al momento de la expedición del presente decreto. La información que suministran las entidades del Sector Defensa al sistema único de información de personal, tendrá carácter reservado.” PERSONAL CIVIL Y NO UNIFORMADO DE LA FUERZA PUBLICA. El acto legislativo 01 de 2005 establece que los regímenes pensiónales especiales expiraran el 31 de julio de 2010, salvo los del Presidente y los de “LA FUERZA PUBLICA”. El problema jurídico planteado en este estudio es el de determinar si el personal civil y no uniformado de las Fuerzas Militares y Policía Nacional, regidos por el decreto 1214 de 1990 “HACEN PARTE DE LA FUERZA PUBLICA” y en consecuencia están protegidos por el acto legislativo 01 de 2005 o si por el contrario su régimen especial termina el 31 de julio de 2010.” Dentro de las Fuerzas Militares existe Personal de Oficiales, Suboficiales, personal de tropa y Personal Civil, según se había señalado entre otras, en el Decreto 351 del 20 de febrero de 1964, norma ésta que en tal sentido no ha sido derogada, además para cada personal integrante de las Fuerzas Militares ha existido una reglamentación hasta la expedición de la Ley 100 de 1993 y posteriores regímenes prestacionales, reglamentaciones expedidas antes y después de la Constitución de 1991, y no por ello quiere decir, que dejan de pertenecer a las mismas, definiciones dadas por el legislador, a las Fuerzas Militares, hoy Fuerza Pública o Sector Defensa. Consecuente con lo anterior se señala que para el caso de la Policía Nacional, le es aplicable parcialmente el Decreto 1213 de 1990, le es aplicable al personal de Agentes, 1212 para el Personal de Oficiales y Suboficiales y para el personal del nivel ejecutivo, el Decreto 1091 de 1995; así mismo para el personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, el Decreto 1211 de 1990, el Decreto 2728 de 1968, para el personal de Soldados, e igualmente la Ley 447 de 1998, así como el Decreto 1214 de 1990, para el Personal Civil, que como se aclara algunas de estas normas son anteriores o posteriores a la misma Constitución del año de 1991, por lo que mal podría expresarse que por tener normatividad diferente en materia prestacional y pensional, no hagan parte de la Fuerza Pública, siendo una posición contraria al contenido de las disposiciones legales que durante varias décadas han estado vigentes, que forzosamente llevan a concluir que el personal Civil sí hace parte de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional y actualmente de la Fuerza Pública. Así mismo, se aclara que los decretos 1211, 1212, 1213 y 1214 de 1990, no se expidieron en desarrollo a los regímenes prestacionales a que hacen alusión los artículos 216 y 217 de la actual Constitución, pues como se desprende de su fecha de expedición, los mismos son anteriores a la carta fundamental de 1991 y fueron expedidos con base en facultades extraordinarias otorgadas por el Congreso al Gobierno Nacional, en vigencia de la constitución de 1886. Las Fuerzas Militares y la Policía Nacional no nacieron con la Constitución Nacional de 1991, son instituciones legendarias que han sido reguladas sucesivamente a través de la historia y por ello es que deben estudiarse desde el punto de vista histórico para desentrañar sus raíces y la verdadera voluntad del constituyente sobre su conformación y funcionamiento. Así lo explica la Sentencia C-432 de 2004 “Ahora bien, es preciso aclarar que algunas materias propias de la tipología constitucional de las “leyes marco”, con anterioridad a la Constitución de 1991 fueron reguladas mediante otras modalidades o tipos de leyes. Así sucedió con las disposiciones relativas al régimen salarial y prestacional de los miembros de la fuerza pública. En efecto, con anterioridad al Decreto 2070 de 2003 (demandado en esta oportunidad), las disposiciones relativas al citado régimen, se encontraban previstas en los decretos 1211, 1212, 1213 y 1214 de 1990, los cuales fueron proferidos por el Presidente de la República, en uso de las facultades extraordinarias conferidas por la Ley 66 de 1989” Históricamente debemos remitirnos al Decreto 94 del 28 de marzo de 1958, en la parte considerativa en su inciso segundo establecía que: " el personal de las Fuerzas Armadas está constituido orgánicamente por Oficiales, personal Administrativo y Auxiliar, Suboficiales y Soldados; dentro del personal Administrativo y Auxiliar están los civiles que de manera permanente vienen sujetos a la Disciplina Militar y al Código de Justicia Penal Militar, siendo por otra parte su disponibilidad de 24 horas al día, sin que ello represente reconocimiento de pagos extraordinarios" Lógicamente con el paso del tiempo se excluyo del fuero militar al personal civil y no uniformado de la fuerza pública, bajo el entendido que no cumplían funciones militares o policiales y en consecuencia mal podrían cometer delitos en relación con el servicio, pero no porque no hicieran parte de las fuerzas y Policía Nacional. En este orden de ideas, para el día en que se promulgó la Constitución Nacional de 1991, el personal civil y no uniformado de las fuerzas armadas, hacían parte integral de las mismas por expresa disposición legal (decreto 94 de 1958 y decreto 351 de 1964), la pregunta que debemos hacernos es, a partir de cuándo y en virtud de que , pudo cambiar esta calidad que ostentaban estos trabajadores del Estado? No podemos afirmar que es a partir de la nueva constitución de 1991 o de la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993, pues en nada se reformaron las normas que venían vigentes sobre este personal, tampoco que fue con el acto legislativo 01 de 2005 que solo se ocupo del tema pensional, por lo que debemos concluir que esa calidad del personal civil y no uniformado de las fuerzas armadas, es legendaria e innata a estos servidores, en razón del servicio que prestan y a las instituciones a las que pertenecen. En el año 2006 y muy posterior al acto legislativo 01 de 2005, se comenzó a utilizar normativamente el concepto “sector defensa” el cual como lo dice el artículo 2 del decreto 091 de 2007 está integrado por las mismas instituciones de que trata el artículo 216 de la Constitución al referirse a la fuerza pública. Así las cosas, la Honorable Corte Constitucional así como el Consejo de Estado, al referirse específicamente al personal civil y no uniformado de las fuerzas militares y la policía nacional, ha expresado: Corte Constitucional 1. sentencia C-665 de 1996 :" Siguiendo esa línea jurisprudencial, la Corte al examinar las exclusiones al régimen general de seguridad social a que se refiere el artículo 279 de la Ley 100, concretamente la inaplicabilidad del Sistema de Seguridad Social a los miembros de la Fuerza Pública, concluyó que dicha exclusión encuentra un doble sustento constitucional, pues por una parte se pretende el amparo de los derechos adquiridos de los miembros de las Fuerzas Militares, Policía Nacional y personal civil, contemplados en los Decretos 1211, 1212 y 1214 de 1990; y, por la otra, porque los regímenes especiales encuentran expreso sustento constitucional no sólo en los artículos 217 y 218 del Estatuto Por lo tanto, el precepto impugnado, contrario a lo que sostiene el actor, no hace cosa distinta que reconocer la voluntad del constituyente, diferenciando dos situaciones, que no constituyen en manera alguna discriminación: de una parte, la del personal que se había vinculado al Ministerio de Defensa, la Policía Nacional y la Justicia Penal Militar antes de entrar en vigencia la Ley 100 de 1993, para quienes se mantendrán las disposiciones especiales en materia de seguridad social y en especial, el previsto en el Decreto-Ley 1214 de 1990, cuyos derechos adquiridos deben ser respetados y garantizados, y de la otra, el personal de las mismas instituciones que se vinculó a partir de la vigencia de la citada ley, a quienes se les aplica el Sistema Integral de Seguridad Social consagrado en la Ley 100 de 1993, y que por consiguiente no gozan de derechos adquiridos, razón por la cual es procedente, dada la fecha de su vinculación, aplicarles el Sistema Integral de Seguridad Social consagrado en la Ley 100 de 1993. Ante esta circunstancia, considera la Corte que la disposición acusada no quebranta preceptos de orden constitucional, pues el legislador está autorizado para establecer excepciones a las normas generales, atendiendo razones justificadas, que en el caso sometido a estudio, tienen fundamento pleno en la protección de derechos adquiridos para los antiguos servidores pertenecientes a las Fuerzas Militares y la Policía Nacional. Es conveniente precisar, adicionalmente, que en ningún caso puede asimilarse al personal civil de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, con los miembros activos de estas instituciones. En este sentido, el legislador habilitado constitucionalmente para ello, dispuso de conformidad con los preceptos de orden superior -artículos 217 y 218-, un régimen prestacional diferente para los miembros de las Fuerzas Militares, la Policía Nacional y el personal civil de las mismas (Decretos 1211, 1212 y 1214 de 1990), dada la naturaleza del servicio que cada uno desempeña. Nótese que la Corte Constitucional habla de antiguos servidores “pertenecientes” a las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, por lo que no puede pretenderse que ese personal es ajeno a la fuerza pública, cosa diferente es que no tengan grados y no estén sometidos a la milicia, por lo que su régimen dentro de la misma, es diferente en muchas cosas, por ello explica la Corte, se reglamento lo pertinente al personal de la fuerzas militares en el decreto ley 1211 de 1990, el de la Policía Nacional en el decretó ley 1212 de 1990 y el del personal civil y no uniformado de todas las fuerzas en el decreto ley 1214 de 1990. Cuando la Corte habla de “personal perteneciente” o “personal de las mismas” no esta excluyendo al personal civil o no uniformado de la fuerza pública, pues como alguien puede pertenecer a algo sin ser parte de ese algo?. 2. sentencia C-089 de 1998. Debe anotarse que esta tal vez sea la sentencia mas importante, en la medida en la que constituye “cosa juzgada Constitucional” el problema planteado al inicio de este documento, dado que la razón que se tuvo para demandar en esta oportunidad el régimen de salud de las fuerzas armadas, era el que según el demandante, el personal no uniformado no podía hacer parte del sistema, pues este régimen solo protegía e iba destinado al personal de la fuerza publica. El ciudadano JORGE ARTURO LEMUS MONTAÑEZ solicito la declaratoria de inconstitucionalidad de la norma esgrimiendo entre otros “que los destinatarios del régimen prestacional especial a que se refiere la Ley demandada deben ser exclusivamente los miembros de la Fuerza Pública y de la Policía Nacional, es decir aquellos que están en servicio activo, y por tanto se quebranta la Carta Política cuando se hace extensivo a los pensionados, beneficiarios y personal civil, pues éstos no desarrollan labores riesgosas” El ciudadano MANUEL AVILA OLARTE argumento en la misma demanda que “resulta quebrantado el principio de igualdad cuando se incluye dentro del Sistema Especial de los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional en goce de asignación de retiro o pensión, al personal civil o pensionado que no tenga esa calidad”. al respecto dijo la Corte: “… En cuanto al personal no uniformado de las distintas Fuerzas, no puede olvidarse que están institucionalmente incorporado a ellas, aunque no cumpla actividades propiamente militares o policivas, de tal manera que la protección que se le ofrece resulta apenas adecuada a esa vinculación laboral, que es la que suministra la base y la razón de la cobertura en materia de seguridad social. Adicionalmente, los miembros de la Fuerza Pública, quienes por razón del servicio que prestan al Estado y a la comunidad y del riesgo que corren en ejercicio del mismo, mal podrían hallarse obligados a pagar, más allá de las cuotas periódicas que su afiliación implica, costos de ningún servicio de salud, ni estar sometidos a preexistencias o a períodos mínimos de cotización, toda vez que ello implicaría que el Estado trasladara a sus propios servidores -muy específicamente a aquellos cuya actividad comporta mayores peligros en aras del interés colectivo- una responsabilidad económica que es enteramente suya, y además llevaría a un trato inequitativo, irrazonable y desproporcionado que desconocería la igualdad real y material (art. 13 C.P.). No ocurre eso mismo con los beneficiarios, es decir con las personas que no hacen parte de la Fuerza Pública, pero que dependen, por uno u otro motivo, de los miembros de ella que están afiliados al Sistema de Seguridad Social, y reciben los servicios que él presta. Respecto de estas personas, quienes no desempeñan la labor confiada a los cuerpos armados ni tienen el mismo grado de peligro que ellos afrontan y además carecen de la vinculación jurídica laboral que el afiliado establece con la respectiva institución, es razonable que se les exija un término mínimo de cotización para tener acceso a ciertos tratamientos, terapias, intervenciones quirúrgicas o medicinas, referidos a enfermedades o padecimientos muy característicos, cuya atención representa erogaciones cuantiosas para la entidad de seguridad social. Cuando se trate, ya no de los beneficiarios, sino de los propios afiliados, miembros o ex-miembros de la Fuerza Pública, no pueden, por las razones dichas, estar sometidos a períodos mínimos de cotización por ninguna enfermedad, ni al pago total o parcial de los costos correspondientes. En este sentido, cuando la Corte habla de “personal institucionalmente incorporados a ellas”, no hace otra cosa que reafirmar que todos los afiliados, llámese oficiales, suboficiales, soldados, agentes o personal civil o no uniformado de cualquiera de las Fuerzas Militares y Policía Nacional armadas que constituyen la fuerza pública, están incorporados y hacen parte de ella. 3. Sentencia C-956/01 SEGURIDAD SOCIAL-Regímenes especiales “… Esta Corte ha precisado que la existencia de regímenes especiales de seguridad social no vulnera en sí misma la igualdad, pues la finalidad de esas regulaciones es "la protección de los derechos adquiridos por los grupos de trabajadores allí señalados". FUERZA PUBLICA EN REGIMEN GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL-Exclusión de miembros/FUERZA PUBLICA-Régimen prestacional especial La exclusión de los miembros de la Fuerza Pública del régimen general de seguridad social se encuentra doblemente justificada como esta Corte lo ha señalado en anteriores oportunidades. De un lado, se trata de proteger derechos adquiridos (Fuerzas Militares, Policía Nacional y personal civil, respectivamente). Y, de otro lado, estos regímenes tienen además un sustento constitucional expreso, ya que la Carta precisa que la ley señalará el régimen prestacional específico de estos servidores públicos. Por ello esta Corporación había manifestado que "fue voluntad del Constituyente que la ley determinara un régimen prestacional especial para los miembros de la Fuerza Pública, que necesariamente debe responder a las situaciones de orden objetivo y material a que da lugar el cumplimiento de sus funciones". Conforme a lo anterior, la exclusión de los miembros de la Fuerza Pública del régimen general de seguridad social se encuentra doblemente justificada, tal y como esta Corte lo ha señalado en anteriores oportunidades, y en especial en la referida sentencia C-665 de 1996. Así, de un lado, se trata de proteger derechos adquiridos contemplados en los Decretos 1211, 1212 y 1214 de 1990 (Fuerzas Militares, Policía Nacional y personal civil, respectivamente). Y, de otro lado, estos regímenes tienen además un sustento constitucional expreso, ya que la Carta precisa que la ley señalará el régimen prestacional específico de estos servidores públicos (CP arts 217 y 218). Por ello esta Corporación había manifestado que "fue voluntad del Constituyente que la ley determinara un régimen prestacional especial para los miembros de la Fuerza Pública, que necesariamente debe responder a las situaciones de orden objetivo y material a que da lugar el cumplimiento de sus funciones, en los términos de los arts. 217, inciso 1 y 218, inciso 1 de la Constitución Sentencia C-654 de 1997. MP Antonio Barrera Carbonell. Consideración de la Corte 3.6.. La Corte concluye entonces que en nada vulnera la Carta que el aparte acusado excluya del régimen general de la seguridad social a los miembros de la Fuerza Pública y al personal civil de esas instituciones regido por el DecretoLey 1214 de 1990. 4. .Sentencia C-980 de 2002 Siguiendo esa línea jurisprudencial, la Corte al examinar las exclusiones al régimen general de seguridad social a que se refiere el artículo 279 de la Ley 100, concretamente la inaplicabilidad del Sistema de Seguridad Social a los miembros de la Fuerza Pública, concluyó que dicha exclusión encuentra un doble sustento constitucional, pues por una parte se pretende el amparo de los derechos adquiridos de los miembros de las Fuerzas Militares, Policía Nacional y personal civil, contemplados en los Decretos 1211, 1212 y 1214 de 1990; y, por la otra, porque los regímenes especiales encuentran expreso sustento constitucional no sólo en los artículos 217 y 218 del Estatuto Fundamental Sent. C-665/96 M.P. Antonio Barrera Carbonell., sino también en el artículo 123 Superior que establece la diversidad de vínculos jurídicos que se presentan en el desarrollo de la función pública, como por ejemplo, los miembros de las corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado, y que, como lo señaló la Corte “[e]n mayor o menor medida, con sujeción a lo previsto en el artículo 150-19 del mismo estatuto Superior, permite al legislador regular de diversa manera el régimen salarial, prestacional y de seguridad social de dichos servidores 0.Cfr. C-956/01, C-432/04. 5. sentencia C-1261 de 2005 “Basta en efecto recordar cuales son las características del régimen especial aplicable en cada caso a los agentes de la Policía Nacional, a los oficiales y suboficiales de la misma institución, a los oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares, así como al personal civil del Ministerio de Defensa y la Policía Nacional, para llegar a la conclusión de que dichos regímenes tienen una serie de características que no son comparables con las del régimen general de la Ley 100 de 1993” 6-Sentencia C-1032 de 2002 4. El caso del personal civil del Ministerio de Defensa y de la Policía Nacional De acuerdo con el artículo 122 del Decreto 1214 de 1990 a la muerte de un empleado público del Ministerio de Defensa o de la Policía Nacional en servicio activo, ocurrida por accidente en misión del servicio en circunstancias distintas a las enunciadas en el artículo 121 (muerte en combate De acuerdo con el artículo 121 del Decreto 1214 de 1990 a la muerte de un empleado público del Ministerio de Defensa o de la Policía Nacional, en servicio activo, en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, bien sea en conflicto internacional o en el mantenimiento o restablecimiento del orden público, sus beneficiarios tendrán derecho a las siguientes prestaciones: a. A que el Tesoro Público les pague por una sola vez una compensación equivalente a cuatro (4) años de los haberes correspondientes a la categoría del causante, tomando como base las partidas señaladas en el artículo 102 de este Decreto. b. Al pago doble de la cesantía por el tiempo servido por el causante. c. Si el empleado público del Ministerio de Defensa o de la Policía Nacional no hubiere cumplido quince (15) años de servicio, sus beneficiarios en el orden establecido en este Estatuto, con excepción de los hermanos, tendrán derecho a que el Tesoro Público les pague una pensión mensual equivalente al cincuenta por ciento (50%) de las partidas computables para prestaciones sociales. Esta pensión se incrementará en un cinco por ciento (5%) por cada año de servicio que exceda de los quince (15) años, sin sobrepasar del setenta y cinco por ciento (75%). Así las cosas, tenemos que la Corte ya se ha pronunciado sobre los riesgos profesionales del personal civil y no uniformado del Ministerio de Defensa y de la Policía Nacional, como la muerte en combate o en actos del servicio y las ha encontrado ajustadas a la carta dado su especial carácter. Ningún otro funcionario del Estado tiene como riesgo inherente a su función la muerte en combate, solamente los de la fuerza pública. 7. sentencia C -654 de 1997 “… El Gobierno Nacional, mediante la expedición de los Decretos Leyes 1212, 1213 y 1214 de 1990, creó una serie de prerrogativas acordes con los mandatos de la Carta de 1886, que le imponen al Estado el deber de garantizar a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social. Dentro de los beneficios laborales instituidos para los familiares de los Oficiales, Suboficiales, Agentes y empleados públicos de la Policía Nacional y el Ministerio de Defensa que fallecen en ejercicio de sus funciones, se encuentra la asignación pensional, la cual es reconocida y pagada a los beneficiarios del causante, con arreglo a las condiciones señaladas en los mencionados decretos. Este régimen pensional tiene carácter diferencial, pues el otorgamiento de la prestación jubilatoria depende de la particular situación en que se encontraba el miembro de la Institución al momento de su fallecimiento. "La atribución conferida al Gobierno para regular lo concerniente al régimen prestacional de los miembros de la Fuerza Pública, ya sea dentro del marco de la Carta de 1886 (art. 76-12), como en la Constitución de 1991 (arts. 150-19-e y 217), comporta necesariamente la facultad para establecer, dentro de parámetros de razonabilidad y proporcionalidad, los requisitos indispensables para que se configure el respectivo beneficio laboral". 8. Sentencia C-315/02 “Por esta razón, después de la entrada en vigencia de la actual Constitución el Congreso Nacional expidió la Ley 4ª de 1992, a través de la cual se establecen las normas, objetivos y criterios que debe observar el Gobierno Nacional para la fijación del régimen salarial y prestacional de los empleados públicos, de los miembros del Congreso Nacional y de la Fuerza Pública, entre otros. En desarrollo de las normas generales consagradas en la Ley 4ª de 1992, el Gobierno profirió el Decreto Reglamentario 1029 de 1994 en cuyo artículo 111 estableció lo siguiente: “Artículo 111. Reconocimiento derechos prestacionales. A partir de la vigencia de este Decreto, los derechos consagrados en los Decretos Ley números 1211, 1212, 1213 y 1214 de 1990, para el cónyuge y los hijos de los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, se reconocerán y pagarán a la familia, de conformidad con la definición contenida en el artículo 110 de este Decreto" (Subraya la Corte) 9. Sentencia C-744/99 SUSTITUCION PENSIONAL-Tratamiento diferente/SUSTITUCION PENSIONAL DE PERSONAL CIVIL DEL MINISTERIO DE DEFENSA Y DE LA POLICIA NACIONAL Resulta evidente que el precepto normativo acusado es inconstitucional, porque no existe un fundamento objetivo, racional y razonable que justifique la diferencia de tratamiento para los beneficiarios. La circunstancia de que el segmento normativo demandado haga parte de una disposición integrante del régimen prestacional del personal civil del Ministerio de Defensa Nacional y la Policía Nacional, que es diferente de los regímenes establecidos para el personal militar y de la Policía Nacional, no justifica el diferente tratamiento en materia de sustitución pensional porque, como se explicó antes, finalidades de esta prestación se predican objetivamente por igual en relación con todos los beneficiarios de ella, colocados en idéntica situación. Por consiguiente, no encuentra la Corte diferencia admisible en materia de sustitución pensional entre el personal civil y el personal de las Fuerzas Militares y de Policía, porque uno y otro se encuentran dentro de la misma situación objetiva. 3.2. La ley, con fundamento en las previsiones del art. 217 de la Constitución que autoriza la creación de un régimen especial para el personal de las fuerzas militares, regula de manera separada la carrera profesional y el régimen de prestaciones sociales de los diferentes estamentos que las integran, en razón de que son un cuerpo funcionalmente jerarquizado, que cumple unas finalidades y cometidos específicos que se resumen en la ‘defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y del orden constitucional’". “Por esa razón el legislador ha dispuesto una regulación prestacional para los Oficiales y Suboficiales (D. 1211/90), otra separada para los soldados y grumetes (D. 1305/75, 094/89, L. 447/98), y otra para el personal civil al servicio del Ministerio de Defensa (D.1214/90)”. La circunstancia de que el segmento normativo demandado haga parte de una disposición integrante del régimen prestacional del personal civil del Ministerio de Defensa Nacional y la Policía Nacional, que es diferente de los regímenes establecidos para el personal militar y de la Policía Nacional, no justifica el diferente tratamiento en materia de sustitución pensional porque, como se explicó antes, finalidades de esta prestación se predican objetivamente por igual en relación con todos los beneficiarios de ella, colocados en idéntica situación. Por consiguiente, no encuentra la Corte diferencia admisible en materia de sustitución pensional entre el personal civil y el personal de las Fuerzas Militares y de Policía, porque uno y otro se encuentran dentro de la misma situación objetiva. Es así como la Corte en la sentencia C-654/97 advirtió: 10. sentencia C-024 de 1998 Ahora bien, el Decreto 1214 de junio 8 de 1990 reformó el estatuto y el régimen prestacional del personal civil del Ministerio de Defensa y la Policía Nacional y aunque en el precepto acusado se establece como prohibición absoluta el pago de horas extras para dicho sector, razones especiales en la prestación de servicios que se consideran indispensables y necesarias para la adecuada y permanente atención de determinados servicios que presta la Fuerza Pública, ameritan la realización del trabajo suplementario durante un tiempo mayor al de la jornada ordinaria, a juicio de la autoridad nominadora, lo que desde luego, genera el derecho al pago del descanso compensatorio o al reconocimiento de horas extras dentro de la disponibilidad presupuestal correspondiente Como es bien sabido, la función que de acuerdo con la Constitución Política presta la Fuerza Pública, no es igual a la que corresponde a las demás entidades del Estado, lo que justifica que sus empleados tengan un régimen diferente. En el caso del personal civil del Ministerio de Defensa y la Policía Nacional, dada la finalidad primordial de las Fuerzas Militares de defender la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y el orden constitucional, dichos servidores tienen un régimen especial de carrera, prestacional y disciplinario, distinto al inherente al de los demás empleados del sector público nacional, en virtud del mandato constitucional consagrado en el artículo 217. Gracias a ello, aquellos empleados gozan de una serie de beneficios prestacionales diferentes a los establecidas en las normas generales que rigen para los demás servidores públicos (tales como pensión de jubilación, primas y subsidios, etc.) y que en principio no cobijan a estos, con apoyo en el artículo 13 de la Carta Política. Por ello, en el presente caso no se está frente a supuestos iguales, lo que conduce a establecer un tratamiento diferenciado desde el punto de vista constitucional 11. Sentencia C-211/07 “Artículo 6°. Las facultades de que trata la presente ley se ejercerán con sujeción a los siguientes parámetros: a) La modernización, tecnificación, eficacia y eficiencia de los organismos y dependencias que conforman el sector Defensa, serán los principios que se seguirán para mejorar la competitividad de los servidores públicos civiles, y aumentar la operatividad de las dependencias militares y policiales; (…) Resulta por demás evidente la relación entre la competitividad de los servidores públicos civiles al servicio del Ministerio de Defensa Nacional, de las Fuerzas Militares, de la Policía Nacional y de sus entidades descentralizadas y la injerencia que ello pueda tener en el aumento de la operatividad de las dependencias militares y policiales, sin que ello signifique que el referido inciso regule temas militares. 12. Sentencia C-1214/01 “Los alumnos en formación si bien hacen parte del personal de la Policía Nacional no pueden ser considerados como miembros activos de la fuerza pública” Cuando la Corte dice que “si bien hacen parte del personal de la Policia Nacional”, esta claramente determinando que la fuerza no solo la componen o integran el personal uniformado escalafonado. Lo mismo sucede con los alumnos, cadetes, alférez de las escuelas de formación de la fuerza aérea, ejercito y armada nacional, quienes no tiene la calidad de militares y no por ello dejan de pertenecer y ser parte integral de la fuerza a la que pertenecen, esta fue una de las razones para quitarles el fuero penal militar que los cobijaba hasta ese entonces. CONSEJO DE ESTADO Al referirse al tema que nos ocupa el Honorable Consejo de Estado, se ha pronunciado en diversas ocasiones a saber: 1. Consejero ponente: FLAVIO AUGUSTO RODRIGUEZ ARCE RAD#11001-03-06-000-00058-00(1752) DEL 30 DE NOV. DE 2006 Con fundamento en dicho artículo (Art.62 de la CPC),el Congreso expidió la Ley 50 de 1886,según la cual, toda pensión del tesoro público era por naturaleza una "recompensa de grandes o largos servicios a la patria", la cual se otorgó a los militares de la independencia por servicios prestados a la causa y algunos los funcionarios públicos, entre ellos, los congresistas y los docentes. Paulatinamente, este tipo de beneficios se extendió al personal civil del Ministerio de Guerra, hoy Ministerio de Defensa Nacional, prueba de ello, es que la Ley 6 de 1945 preveía en su artículo 26 que "las condiciones de trabajo, prestaciones y garantías para empleados y obreros del ramo de la guerra se regularán exclusivamente por las disposiciones de dicho ramo. En relación con el régimen de personal y prestacional aplicable al personal civil de la Policía Nacional, encuentra la Sala que con las leyes 74 de 1945 y 72 de 1947 se empezó a reconocerles el derecho a gozar de algunas prerrogativas especiales, al considerarlos para algunos efectos prestacionales como personal uniformado. Posteriormente, el decreto 2247 de 1984 o estatuto del personal civil del Ministerio de Defensa y de la Policía Nacional, que conservo en términos generales las mismas disposiciones en materia pensional reseñadas, fue reconocido por la Corte Suprema de Justicia, como un régimen de personal y prestacional distinto a los demás empleados de la administración, en los siguientes términos: La reseña anterior, permite a la Sala afirmar que en vigencia de la Constitución de 1886, era viable establecer pensiones y prestaciones que total o parcialmente fueran asumidas por el Tesoro Público, teniendo en cuenta, únicamente, el servicio prestado que hacían parte de regímenes especiales o de excepción y se conservaron aún en vigencia de las leyes 6 de 1945 y 4 de 1966, a partir de las cuales, se inicio en Colombia la organización del sistema de seguridad social basado en el régimen de aportes, cuyo desmonte gradual a obedecido a diversas causas, entre otras a la crisis financiera del sistema pensional, que llevo al legislador en el art.279 de la Ley 100 de 1993, a limitar el campo aplicación de los mismos y en el Acto legislativo No.1 de 2005 a elevar a rango constitucional la obligación de garantizar la sostenibilidad financiera de dicho sistema. En consecuencia, es claro para la Sala que el régimen pensional que cobija a los empleados públicos del Ministerio de Defensa y Policía Nacional vinculados con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, no genera en cabeza de los mismos obligación alguna a cotizar al sistema, por tanto, el pasivo pensional que se genera por concepto de los servicios prestados a dichas entidades debe financiarse con cargo a los recursos presupuestales que se aprueben para ese efecto. El régimen exceptuado consagrado en el decreto ley 1214 de 1990. Como quiera que de acuerdo con lo previsto en el artículo 279 de la ley 100 de 1993, el personal civil del Ministerio de Defensa Nacional y de la Policía Nacional vinculado con anterioridad a su vigencia, se rige por lo dispuesto en el Decreto ley 1214 de 1990, es necesario señalar que este régimen de excepción se preservo únicamente para salvaguardar los derechos adquiridos de dicho personal, pues a pesar de que los antecedentes históricos indican que en materia de seguridad social recibían un tratamiento similar al del personal uniformado, estos se encuentran en una situación legal y fáctica distinta que amerita un tratamiento legal diferente, como lo reconoció la Corte Constitucional, en sent.C-888 de 2002, al exponer que:"se trata de regímenes especiales incomparables, entonces, es que el propio legislador así lo determino. En efecto, el tenor literal de la norma transcrita marca una diferencia tajante entre el régimen de los miembros de las FF.MM y Policía Nacional por un lado, y el personal regido por el decreto 1214 de 1990, por otro, es decir, el personal civil del Ministerio de Defensa y de la Policía Nacional. Pero no solo se trata de una cuestión gramatical. Las razones para excluir del régimen general de la ley 100 de 1993 a uno y otro grupo son diferentes y, en consecuencia, los efectos normativos en uno y otro caso también son distintos”. Mientras que a los primeros se les excluye del régimen general por mandato constitucional, a los segundos se les excluye para únicamente salvaguardar los derechos adquiridos. Es decir, mientras que todos los miembros de las FF.MM y la Policía Nacional quedan excluidos total y definitivamente del régimen prestacional general, sin importar cuando se vincularon a la institución, en el caso del personal civil del Ministerio de Defensa y Policía Nacional solo se excluyo a aquellas personas que al momento de ser expedida la ley 100 de 1993, se encontraban cobijados por el decreto ley 1214 de 1990. De ahí que los civiles que laboran al servicio de estas entidades que se vincularon con posterioridad a la vigencia de la ley 100 de 1993 se encuentran sujetos al régimen general de seguridad social, hacen parte del mismo y deben cumplir con la obligación de cotizar en los mismos términos de los demás servidores del Estado. 2. En igual sentido el Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Ponente: Javier Henao Hidrón, radicado número 842, de 30 de junio de 1996 dijo que “la Fuerza Pública, propiamente dicha,...comprende tanto el personal uniformado como el civil”. “El mencionado capítulo comprende no solamente disposiciones exclusivas para “los miembros de la Fuerza Pública” (las que se dejan expuestas en el acápite I), sino otras que, aplicables en general a la Fuerza Pública, comprenden tanto el personal uniformado como el personal civil; este último régimen puede ser común a todo el personal, o sin dejar de ser especial, puede comprender por separado cada modalidad, dependiendo de la voluntad del legislador, expresada consultando la justicia y el bien común. 3. Concepto Consejo de Estado 1558 de 2004 En relación con el asunto de las lesiones, la consulta alude a varias normas del decreto ley 1796 del 14 de septiembre de 2000, cuyo epígrafe dice: "Por el cual se regula la evaluación de la capacidad sicofísica y de la disminución de la capacidad laboral, y aspectos sobre incapacidades, indemnizaciones, pensión por invalidez e informes administrativos por lesiones, de los miembros de la Fuerza Pública, alumnos de las Escuelas de Formación y sus equivalentes en la Policía Nacional, personal civil al servicio del Ministerio de Defensa Nacional y de las Fuerzas Militares y personal no uniformado de la Policía Nacional vinculado con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de1993". Ahora bien, resulta oportuno observar, con base en el texto del epígrafe y el artículo 1° del mencionado decreto ley, que en el caso de las lesiones, el ámbito de aplicación del decreto comprende a las siguientes personas: a) Los miembros de la fuerza pública (o sea, de las Fuerzas Militares y la Policía Nacional), alumnos de las escuelas de formación y sus equivalentes en la Policía Nacional. b) El personal civil al servicio del Ministerio de Defensa Nacional y de las Fuerzas Militares y el personal no uniformado de la Policía Nacional, que se encuentre "vinculado" con anterioridad a la vigencia de la ley 100 de 1993 (23 de diciembre de 1993, art. 279). Es de anotar que aun cuando el inciso segundo del artículo 1° del decreto 1796 no diga explícitamente que el campo de aplicación se extiende al mencionado personal civil o no uniformado, el epígrafe sí lo dice, con lo cual se despeja cualquier duda que pudiera existir sobre el particular. En realidad, el citado inciso lo que señala es que el aludido personal continúa rigiéndose, en lo relativo a las indemnizaciones y pensiones de invalidez, por las normas pertinentes del decreto 94 de 1989 y entonces, a contrarío sensu, en lo demás se rige por el decreto 1796. La consulta no se refiere al personal civil o no uniformado que se haya vinculado con posterioridad a la vigencia de la ley 100 de 1993, el cual se rige por ésta, de conformidad con la disposición contenida en el inciso primero de su artículo 279, con las modificaciones efectuadas por la ley 352 de 1997, el decreto ley 1795 de 2000 y demás normas concordantes. 4. Concepto 1517 de 2003 Consejo de Estado: La Sala Responde: “El personal civil del Ministerio de Defensa Nacional que ingresó a la Institución con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1.993 continúa regido por el régimen pensional exceptuado, contenido en el Decreto Ley 1214 de 1.990, en razón a que la Ley 797 de 2.003 no modificó ni derogó la excepción contenida en el artículo 279 de la ley 100 respecto de estos servidores”. 5. Concepto 1733 de 2006. . Bogotá D.C., veintisiete (27) de abril de dos mil seis (2006).Radicación número 1.733 Referencia: PENSIONADO CIVIL DEL MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL CONSIDERACIONES 3.1 Las personas civiles pensionadas del Ministerio de Defensa Nacional. La consulta parte de la base de una persona que teniendo la calidad de servidor público de carácter civil del Ministerio de Defensa Nacional, alcanza los requisitos establecidos dentro de su régimen especial para que se le otorgue la pensión de jubilación, el cual se encuentra contenido en el decreto ley 1214 del 8 de junio de 1990, “Por el cual se reforma el estatuto y el régimen prestacional del personal civil del Ministerio de Defensa y la Policía Nacional”. Cabe precisar, en primer término, que la ley 100 de 1993 no derogó el régimen pensional del decreto ley 1214 de 1990, para las personas que se encontraban amparadas por éste antes del 23 de diciembre de 1993, fecha de iniciación de la vigencia de dicha ley (art. 289), por cuanto su artículo 279 estableció: “Artículo 279.- Excepciones.- El sistema integral de seguridad social contenido en la presente ley no se aplica a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el decreto ley 1214 de 1990, con excepción de aquel que se vincule a partir de la vigencia de la presente ley, ni a los miembros no remunerados de las corporaciones públicas. (...)” (Resalta la Sala): Por otro lado, hay que observar que el decreto ley 1214 de 1990 fue derogado por el también decreto ley 1792 de 2000, pero con excepción de las disposiciones “relativas a los regímenes pensional, salarial y prestacional”. Dentro de las normas que conservan su vigencia se encuentran los artículos 33 y 98, los cuales establecen lo siguiente: “Artículo 33.- Retiro con derecho a pensión.- Los empleados públicos del Ministerio de Defensa o de la Policía Nacional, que reúnan las condiciones para tener derecho a disfrutar de una pensión de jubilación o de vejez, cesará (sic) definitivamente en sus funciones y serán retirados del servicio dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha en que reúnan tales condiciones. No obstante, las autoridades nominadoras podrán mantener en servicio a aquellos empleados públicos que por sus evaluaciones lo merezcan y cuando sus capacidades puedan ser aprovechadas en beneficio institucional”. “Artículo 98.- Pensión de jubilación por tiempo continuo.- El empleado público del Ministerio de Defensa y de la Policía Nacional que acredite veinte (20) años de servicio continuo a éstas, incluido el servicio militar obligatorio, hasta por veinticuatro (24) meses, prestado en cualquier tiempo, tendrá derecho a partir de la fecha de su retiro, a que por el Tesoro Público se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del último salario devengado, cualquiera que sea su edad, tomando como base las partidas señaladas en el artículo 103 de este decreto. El decreto ley 1214 de 1990 contiene otras normas referentes a la pensión de jubilación (arts. 99 a 102), pero es el artículo 98 transcrito el que define el régimen especial, pues señala que con veinte (20) años continuos de servicio, incluido el servicio militar obligatorio, y sin importar la edad, la persona adquiere el derecho a la pensión de jubilación, sin que se requiera haber cotizado para la misma, ni que el empleador haya efectuado sus aportes, siendo de cargo enteramente del Tesoro Público, como lo señala el señor Ministro en la consulta. En el tema objeto de pronunciamiento la Ley determina: Desde el punto de vista legal, para demostrar que es la propia ley la que califica al personal civil y no uniformado de las Fuerzas Militares y Policía Nacional, como parte de la Fuerza Pública, legislación que está vigente y no ha sido declarada inconstitucional. Es de anotar que el decreto ley 1214 de 1990 es anterior a nuestra carta constitucional, por ello ha de partirse de conceptos y normatividades cronológicamente anteriores, partiendo de la base, de que según la Constitución de 1886, las Fuerzas Armadas las conforman las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, no obstante: 1.. El Decreto 94 del 28 de marzo de 1958, inciso segundo establece: “El personal de las Fuerzas Armadas esta constituido orgánicamente por Oficiales, personal Administrativo y Auxiliar, Suboficiales y Soldados; dentro del personal Administrativo y Auxiliar están los civiles que de manera permanente vienen sujetos a la Disciplina Militar y al Código de Justicia Penal Militar, siendo por otra parte su disponibilidad de 24 horas al día, sin que ello represente reconocimiento de pagos extraordinarios" El decreto 351 de 1964 artìculo 1. dice: “Las Fuerzas Militares están constituidas por oficiales, suboficiales, tropas y empleados civiles”. La ley 62 de 1993 que reglamenta La policía Nacional dice: Artículo 6, “La Policía Nacional está integrada por Oficiales, personal del Nivel Ejecutivo, Suboficiales, Agentes, Alumnos y por quienes presten el servicio militar obligatorio en la Institución, así como por los servidores públicos no uniformados, pertenecientes a ella, unos y otros sujetos a normas propias de carrera y disciplina en la forma que en todo tiempo establezca la ley. El artículo 216 de la Constitución Nacional de 1991 establece que: “La Fuerza Pública estará integrada en forma exclusiva por las fuerzas Militares y la Policía Nacional”. La ley 1033 de “por la cual se establece la Carrera Administrativa Especial para los Empleados Públicos no uniformados al servicio del Ministerio de Defensa Nacional, de las Fuerzas Militares, de la Policía Nacional y de sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas al sector Defensa” dice: Artículo 2°. De conformidad con lo dispuesto en el numeral 10 del artículo 150 de la Constitución Política, revístese al Presidente de la República de precisas facultades extraordinarias para que, en el término de seis (6) meses contados a partir de la publicación de la presente ley, expida normas con fuerza de ley que contengan el sistema especial de carrera del Sector Defensa, para el ingreso, permanencia, ascenso, capacitación, estímulos, evaluación del desempeño y retiro de los empleados públicos civiles no uniformados al servicio del Ministerio de Defensa Nacional, sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas, las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, así como establecer todas las características y disposiciones que sean competencia de la ley referentes a su régimen de personal El decreto 091 por el cual se regula el Sistema Especial de Carrera del Sector Defensa y se dictan unas disposiciones en materia de administración de personal dice en su Artículo 2°: Sector defensa. Para los efectos previstos en el presente decreto, se entiende que el Sector Defensa está integrado por el Ministerio de Defensa Nacional, las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, así como por sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas Artículo 72. Administración de personal. Los servidores públicos del Sector Defensa, en los demás aspectos de administración de personal no previstos en el presente decreto y distintos al sistema especial de carrera, continuarán rigiéndose por las disposiciones especiales vigentes de las entidades del Sector Defensa al momento de la expedición del presente decreto. La información que suministran las entidades del Sector Defensa al sistema único de información de personal, tendrá carácter reservado. El Decreto 092 que regula el sistema de nomenclatura y clasificación de los empleos del sector defensa dice en su artículo 3. ARTÍCULO 3o. SECTOR DEFENSA. Para los efectos previstos en el presente decreto, se entiende que el Sector Defensa, está integrado por el Ministerio de Defensa Nacional, incluidas las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, así como por sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas. Decreto 093 de 2007. “Por el cual se fijan las escalas de asignación básica de los empleos públicos de los empleados civiles no uniformados del Ministerio de Defensa Nacional, de sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas, las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, de conformidad con la nueva nomenclatura y clasificación de sus empleos, y se dictan otras disposiciones, en su artículo primero establece. Artículo 1°. Campo de aplicación. El presente decreto fija las escalas de remuneración de los empleos públicos del Ministerio de Defensa Nacional, de sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas, las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, de conformidad con la nueva nomenclatura y clasificación. El decreto 1.666 de 2007, regula las competencias y requisitos para el acceso del personal no uniformado del sector defensa y en su artículo 2 dice: Artículo 2°. Sector defensa. Para los efectos previstos en el presente decreto, se entiende que el Sector Defensa, está integrado por el Ministerio de Defensa Nacional, incluidas las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, así como por sus entidades descentralizadas, adscritas y vinculadas Artículo 15°. Requisitos del Nivel Asistencial. Los requisitos con la nomenclatura y clasificación para los diferentes empleos del Nivel Asistencial del Sector Defensa, en las denominaciones de Auxiliar de Servicios, Auxiliar de Inteligencia, Auxiliar de Policía Judicial, Auxiliar para Apoyo de Seguridad y Auxiliar para Apoyo de Defensa, serán los siguientes: En este orden, si la fuerza pública está integrada por las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, por lógica jurídica todo el que haga parte de las fuerzas militares y la policía nacional hacen parte de la fuerza pública, sin distinción o discriminación alguna por condición de ser uniformado o no uniformado; nótese que actividades como las que realizan los auxiliares de inteligencia y de Policía judicial, o de apoyo son indispensables para el buen funcionamiento de las instituciones armadas. El Decreto 091 de 2007, establece en su artículo segundo que el sector defensa está integrado por el Ministerio de Defensa, las Fuerzas Militares, la Policía Nacional y entidades adscritas. Afirmar lo contrario significaría tanto como decir que el personal civil al servicio de estas entidades, no pertenecen a las fuerzas militares ni a la policía, sino a otras instituciones. Por lo que sin lugar dudas es la misma ley la que establece que el personal civil de las fuerzas militares y civil de la policía Nacional, integran las instituciones y por ello mal puede afirmarse lo contrario para decir que los regímenes especiales del personal civil de que trata el decreto ley 1214 de 1990 que es la normatividad que lo regula, expira el 31 de julio de 2010 por no ser de la fuerza pública, pues el legislador claramente establece que los regímenes del Presidente y el de “la Fuerza Pública continuaran vigentes (acto legislativo 01 de 2005 inciso séptimo). El decreto 054 de 1998, no ha sido derogado por una normatividad en donde se establezca que personal integra las fuerzas militares y aunque esta norma data de hace muchos años antes a nuestra actual constitución de 1991, en ningún momento ha sido declarada inconstitucional y tampoco fue objeto de nuevas regulaciones, ni siquiera de las que trata el artículo 20 transitorio de la Carta de 1991 que establecía un procedimiento para adecuar las instituciones a los nuevos mandatos constitucionales. El artículo 6 de la ley 62 de 1993 por el cual se reglamente la Policía Nacional está vigente, es posterior a la Carta del 91, no ha sido demandado, ni declarado inconstitucional y por ello mal puede negarse funcionario alguno aplicarlo o sacarlo del ordenamiento jurídico, por interpretaciones sesgadas. 2. la Ley 100 de 1993 establece el régimen general de seguridad social y en su artículo 248 numeral sexto determina: Artículo 248. Facultades extraordinarias. De conformidad con lo previsto en el ordinal 10 del artículo 150 de la Constitución Política, revístese al Presidente de la República de precisas facultades extraordinarias por el término de seis (6) meses, contados desde la fecha de publicación de la presente ley para: ..... "6. Facúltese al Gobierno Nacional para que en el término de seis meses, contados a partir de la fecha de la presente ley, organice el sistema de salud de las Fuerzas Militares y de Policía y al personal regido por el decreto-ley 1214 de 1990, en lo atinente a: a) Organización estructural; b) Niveles de atención médica y grados de complejidad; c) Organización funcional; d) Régimen que administrativas; incluya normas científicas y e) Régimen de prestación de servicios de salud." 3. El artículo 279 de la ley 100 de 1993 establece: “Artículo 279.- Excepciones.- El sistema integral de seguridad social contenido en la presente ley no se aplica a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el decreto ley 1214 de 1990, con excepción de aquel que se vincule a partir de la vigencia de la presente ley Nótese que en el artículo 248 y 279 se confirma que el sistema integral de seguridad social no se aplica a los miembros de las fuerzas militares y de la policía nacional, ni al personal regido por el decreto ley 1214 de 1.990. 4. Decreto 1301 de 1994. En desarrollo del numeral 6o. del artículo 248 de la ley 100, se expide el decreto 1301 del 22 de junio de 1994, por el cual se organiza el Sistema de Salud de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional y del personal regido por el Decreto ley 1214 de 1990, con excepción de aquél que se vincule a partir de la vigencia de la ley 100 de 1993. En este sentido, la seguridad social es irrenunciable y la seguridad social no solo son los derechos pensiónales, incluyen entre otras, salud, riesgos profesionales, horas extras, vivienda, y bienestar social, situaciones que para el personal civil y no uniformado de la fuerza pública está reglamentado en normatividad diferente a la ley 100 de 1993 y que en desarrollo de la aplicación integral de los regímenes de seguridad social especiales o el general, no pueden aplicarse mutuamente. La sentencia C-1095 de 2001 de la Corte Constitucional, establece que en un Estado Social de Derecho, para facilitar la amplia cobertura de la seguridad social, es preciso que las personas estén vinculadas a un solo sistema de seguridad social ya sea general o especial. Tampoco las siguientes normas han sido declaradas inexequibles o inconstitucionales y el acto legislativo 01 de 2005 para nada las afecta dado que allí solo se habla de pensiones, estas normas regulan todo lo atinente a la seguridad social del personal civil del Ministerio de Defensa y la Policía Nacional que ingresaron antes de la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993, es decir hace ya 17 años. 5. la LEY 940 DE 2005 (enero 5) Diario Oficial 45.783 de 6 de enero de 2005 Por la cual se expiden normas sobre requisitos para el desempeño de cargos en la Jurisdicción Penal Militar. EL CONGRESO DE COLOMBIA DECRETA: CAPITULO I NORMAS RECTORAS. ARTÍCULO 1o. AMBITO. La presente ley se aplicará en todo el territorio nacional, a los miembros de la fuerza pública en servicio activo y en retiro, así como al personal civil que se desempeñan como funcionarios en la Justicia Penal Militar. ARTÍCULO 2o. OBJETO. Esta ley responde a los propósitos y exigencias del artículo 221 de la Constitución Política, señalando los requisitos para el desempeño de los distintos cargos de los funcionarios de la Jurisdicción Penal Militar. Es por ello, que en repetidas ocasiones la Corte Suprema de Justicia y la Constitucional han predicado que La Justicia Penal Militar hace parte de la Fuerza Pública, y no de la Rama Judicial. Su competencia, por tanto, está restringida a los precisos ámbitos del artículo 221 de la Constitución. La sentencia C1262/01 dice: Siendo ello así, se adoptó para la Fuerza Pública un régimen especial de carrera acorde con la especificidad y funcionamiento de los organismos que la integran, con sujeción claro está, a los marcos que establece la Constitución Política, que se desarrolla en los decretos acusados que regulan entre otras cosas como se ha señalado, los requisitos generales y específicos para el ejercicio de quienes aspiren a desempeñar cargos en la justicia penal militar. La regulación de esta carrera especial, obedece entonces a una de las excepciones a la regla general de carrera que consagra el artículo 125 de la Constitución Política. Si la Constitución autoriza la creación de carreras especiales en diversos órganos y entidades del Estado, entre los cuales se encuentran los organismos que integran la Fuerza Pública y, si adicionalmente, la justicia penal militar no hace parte de la Rama Judicial del poder público, las disposiciones acusadas no violan el artículo 13 de la Constitución por las razones aducidas por el demandante, pues los servidores públicos vinculados a la justicia penal militar no se encuentran en las mismas condiciones que los servidores públicos que ejercen esa función en la rama judicial, tanto por los asuntos que son de su competencia, como por los sujetos que se encuentran sometidos a su jurisdicción Por lo tanto, el personal civil y no uniformado de la justicia penal militar, hacen parte de la justicia penal militar y ésta a su vez de la fuerza pública. 6. En cuanto a la atención en salud, tenemos: En el año de 1.907 se creó, en el Ministerio de Guerra. En 1.931, se reorganizó el Ministerio de Guerra, mediante decreto No.1842, se creó la sección de sanidad y alimentación dependiendo directamente del Ministerio de Guerra e independiente del D-5. En 1.932 por decreto no. 1556 del 27 de septiembre creó el Departamento de Sanidad del Ministerio de Guerra. En 1.958 se descentralizó la sanidad militar por disposición ejecutiva No. 243 del 11 de julio, y se crearon las direcciones de sanidad de las fuerzas: Ejército, Armada y Fuerza Aérea, dependiendo de los Comandos de Fuerza, administrativa, disciplinaria y fiscalmente. En 1.990 el sistema nacional de salud se reestructura por medio de la ley 10, quedando excluido el sistema de salud de las Fuerzas Militares. Con la ley 100 de 1993 artículo 279 se confirma que el sistema integral de seguridad social no se aplica a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el Decreto ley 1214 de 1.990. En desarrollo del numeral 6o. del artículo 248 de la ley 100, se expide el decreto 1301 del 22 de junio de 1994, por el cual se organiza el Sistema de Salud de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional y del personal regido por el Decreto ley 1214 de 1990, con excepción de aquél que se vincule a partir de la vigencia de la ley 100 de 1993. Mediante la ley 352 de 1997 (enero 17) se reestructura el sistema de salud y se dictan otras disposiciones en materia de seguridad social para las fuerzas militares y la policía nacional” En el decreto 2193 de 1997(septiembre 3) se establece la estructura interna y las funciones de la dirección general de sanidad militar del ministerio de defensa nacional. Mediante el decreto 1795 de 2000 se define, organiza y actualiza el sistema de salud operacional, como apoyo básico de las operaciones militares y policiales, se fortalece la estructura orgánica y económica del subsistema, se define competencias de los entes rectores: CSSMP y comités, y se asigna funciones a las Direcciones de Sanidad de las FFMM. Dice la ley: “LEY 352 DE 1997 (enero 17) Diario Oficial No. 42.965, de 23 de enero de 1997 Por la cual se reestructura el Sistema de Salud y se dictan otras disposiciones en materia de Seguridad Social para las Fuerzas Militares y la Policía Nacional. EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DE COLOMBIA, DECRETA: Preámbulo La Fuerza Pública está integrada en forma exclusiva por las Fuerzas Militares y la Policía Nacional, según lo dispone la Constitución Nacional en su artículo 216. El Legislador, en concordancia con este postulado de excepción, excluyó del Sistema Integral de Seguridad Social a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional y al personal regido por el Decreto-ley 1214 de 1990. En desarrollo de tales principios, por virtud de la presente Ley se reestructura el Sistema de Salud de la fuerza pública y del personal regido por el Decreto-ley 1214 de 1990, en forma independiente y armónica con su organización logística y su misión constitucional. TITULO I. DEL SISTEMA DE SALUD DE LAS FUERZAS MILITARES Y DE LA POLICÍA NACIONAL ARTÍCULO 19. AFILIADOS. Existen dos (2) clases de afiliados al SSMP: a) Los afiliados sometidos al régimen de cotización: 1. Los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional en servicio activo. 2. Los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional en goce de asignación de retiro o pensión. 3. El personal civil, activo o pensionado del Ministerio de Defensa Nacional y el personal no uniformado, activo y pensionado de la Policía Nacional. 4. Los soldados voluntarios. 5. Los beneficiarios de pensión o de asignación de retiro por muerte del personal en servicio activo, pensionado o retirado de las Fuerzas Militares o de la Policía Nacional…” Como podrá notarse, esta normatividad regula aparte de la seguridad social para las Fuerzas Militares y la Policía Nacional y dentro de ellas, al personal civil y no uniformado que son afiliados obligatorios al sistema de salud de la fuerza pública, ya en pasada oportunidad un ciudadano demando la ley por considerar, como hoy se pretende que “el personal civil y no uniformado de las Fuerzas Militares y Policía Nacional no podían ser beneficiarios de este régimen por qué no eran Fuerza pública y la corte Constitucional sobre el asunto dijo: C-089 de 1998 “En cuanto al personal no uniformado de las distintas Fuerzas, no puede olvidarse que están institucionalmente incorporados a ellas, aunque no cumpla actividades propiamente militares o policivas, de tal manera que la protección que se le ofrece resulta apenas adecuada a esa vinculación laboral, que es la que suministra la base y la razón de la cobertura en materia de seguridad social. Por lo tanto, se considera que es cosa juzgada Constitucional el problema jurídico planteado ya que con los mismos argumentos se trato de que el personal civil y no uniformado, fuera excluido del sistema de salud de la fuerza pública.