LEASING FINANCIERO, LEASING OPERATIVO, CONDICIONES Concepto 2007029151-001 del 29 de junio de 2007. CARACTERÍSTICAS Y Síntesis: El negocio de leasing, definición. El leasing financiero y el leasing operativo, características y diferencias de estos tipos de negocio jurídico. Para desarrollar la operación de leasing financiero debe constituirse una compañía de financiamiento comercial y ceñirse a los parámetros señalados en el artículo 53 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero en concordancia con lo dispuesto en el Título Primero, Capítulo Primero de la Circular Externa 007 de 1996 expedida por la Superintendencia Bancaria, hoy Superintendencia Financiera. «(…) formula una serie de inquietudes relacionadas con el arrendamiento de bienes muebles (vehículos) a través de una compañía comercial. A efectos de atender la petición se considera oportuno efectuar algunos comentarios en torno al negocio de leasing: en sentido amplio este es un contrato mediante el cual una parte entrega a la otra un activo productivo para su uso y goce a cambio de un canon periódico durante un plazo convenido, a cuyo vencimiento el bien se restituye al propietario o se transfiere al locatario, si este último decide ejercer una opción de adquisición que, generalmente, se pacta a su favor. De acuerdo con el alcance de los derechos y obligaciones que se establecen a favor de las partes, su finalidad y clase de bienes, éste puede revestir distintas modalidades, para el caso que nos ocupa es oportuno referirnos a las siguientes: a.- Leasing Financiero Este constituye un negocio jurídico exclusivo de las compañías de financiamiento comercial 1, consistente en “…la entrega a título de arrendamiento de bienes adquiridos para el efecto, financiando su uso y goce a cambio del pago de cánones que recibirá durante un plazo determinado, pactándose para el arrendatario la facultad de ejercer al final del período una opción de compra. “En consecuencia, el bien deberá ser de propiedad de la compañía arrendadora, derecho de dominio que conservará hasta tanto el arrendatario ejerza la opción de compra. Así mismo, debe entenderse que el costo del activo dado en arrendamiento se amortizará durante el término de duración del contrato, generando la respectiva utilidad” (Artículo 2º del Decreto 913 de 1993). 1 Conforme a lo establecido en el literal j) del artículo 24 del EOSF (modificado por el artículo 17 de la Ley 510 de 1999), concordante con lo preceptuado por el parágrafo del artículo 6º del Decreto 3039 de 1989, reglamentario del artículo 11 de la Ley 74 de 1989, las únicas personas autorizadas para realizar operaciones de leasing financiero en calidad de arrendadores son las compañías de financiamiento comercial cuyo control y vigilancia corresponde a esta Superintendencia. De la norma expuesta se tiene que son elementos esenciales del contrato de leasing financiero: a) la entrega de cualquier tipo de bien (mueble o inmueble) para su uso y goce; b) el establecimiento de un canon periódico que lleva implícito el precio del derecho a ejercer una opción de adquisición, y c) la existencia, en favor del locatario, de una opción de adquisición. Así también, debe recordarse que la realización de esta operación de arrendamiento financiero es exclusiva para las compañías de financiamiento comercial. b.- Leasing operativo El Artículo 5º. del Decreto 913 de 1993 faculta a las compañías de financiamiento comercial para celebrar contratos de arrendamiento sin opción de compra denominados por la doctrina “leasing operativo”, los cuales según la norma en mención se sujetarán a las disposiciones comunes sobre el particular. Así pues, se entiende que el leasing operativo corresponde a aquel contrato “(...) en virtud del cual, una persona natural o jurídica, denominada arrendadora, entrega a otra, llamada la arrendataria, la tenencia de un bien para su uso y goce, a cambio del pago de un canon o renta periódica.” 2. En este orden de ideas, es dable concluir que los elementos del leasing operativos son: a) la entrega del bien y b) el pago de un canon de arrendamiento. Esta modalidad se distingue fundamentalmente con el leasing financiero en que en este último siempre existe una opción de adquisición, pactada desde el inicio del contrato a favor del locatario, mientras que en el operativo sólo se presenta esta opción excepcionalmente, y de existir es por el valor comercial del bien. En tal virtud, los cánones en el leasing financiero incluyen una parte del precio del derecho para ejercer la opción de adquisición, al paso que el canon en el leasing operativo se pacta libremente entre el arrendador y arrendatario con base en el tipo de bien de que se trate, en el plazo del contrato, en las obligaciones que asuman las partes contratantes y en las condiciones del mercado. En el leasing financiero la vocación del bien es pasar al patrimonio del locatario, en tanto que en el operativo es permanecer en poder del arrendador. Por otro lado, no sobra manifestar que en esta especie de leasing, a diferencia del financiero, puede ser ofrecida por cualquier persona natural o jurídica sin necesidad de vigilancia de este Organismo, siempre y cuando la actividad se realice con recursos propios. 2 Manual Jurídico del Leasing, el Leasing en 100 respuestas, Fedeleasing, pág. 5. No obstante, respecto a su inquietud relacionada con la posibilidad de realizar este tipo de operación a través de su “compañía mercantil”, será necesario verificar el objeto social de dicha empresa, así como las normas que la regulan a fin de determinar si tiene la capacidad para desarrollarla, análisis que corresponde realizarlo a usted directamente. Ahora, si su decisión es constituir una compañía de financiamiento comercial, a fin de poder realizar la operación de leasing financiero, deberá ceñirse a los parámetros señalados en el artículo 53 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero –EOSF-(Decreto 663 de 1993, en concordancia con lo dispuesto en el Título Primero, Capítulo Primero de la Circular Básica Jurídica (Circular Externa No. 007 de 1996) 3, expedida por la Superintendencia Bancaria, cuyas funciones hoy ejerce esta Superintendencia. Así mismo, debe tener presente los montos mínimos de capital necesarios para la constitución de tales entidades, según el artículo 80 del EOSF. Esta información puede consultarse en Internet www.superfinanciera.gov.co icono/ Establecimientos de Crédito/ Cifras Económicas y Financieras/ Anual/ Capital mínimo entidades. (…).» 3 La normatividad antes citada puede ser consultada en nuestra página web: www.superfinanciera.gov.co, ícono/ Normativa/ Normas y Reglamentaciones/ Normas destacadas.