UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES - FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS TEORÍA Y TÉCNICA IMPOSITIVA I Curso: Gustavo E. Diez IMPUESTO A LAS GANANCIAS JURISPRUDENCIA DE DISPOSICIÓN DE FONDOS Tema Disposición de fondos o bienes a favor de terceros. Disposición de fondos o bienes a favor de terceros. Doctrina del “disregard of legal entity”: Para que la presunción contenida en el artículo 73 de la ley de impuesto a las ganancias se efectivice, es condición ineludible que las disposiciones de fondos se hayan efectuado a favor de un tercero. Considerando el principio de la realidad económica consagrado en la ley 11683 y demostrado, como aconteció, que se trata de empresas vinculadas que constituyen una unidad económica y que tienen personalidad jurídica y tributaria propias, integrando un conjunto económico, debe concluirse que no ha existido en el caso disposición de fondos a favor de terceros. LAVADERO VIRASORO SA - TFN - SALA D - 10/7/2003 Disposición de fondos en favor de terceros. Intereses presuntos. Concepto: El ente fiscal acordó el tratamiento previsto en el artículo 73 de la Ley de Impuesto a las Ganancias a los saldos acreedores en la cuenta particular de una de las empresas accionistas. Analizada la normativa aplicable y la doctrina y jurisprudencia sobre la cuestión, la Sala B del Tribunal Fiscal de la Nación sostuvo que a los efectos de la aplicación del régimen sobre los intereses presuntos, la disposición de fondos o bienes configura por especificación reglamentaria, en tanto éstos sean entregados en calidad de préstamo, sin constituir una consecuencia de operaciones propias del giro de la empresa o generadores de beneficios gravados. Se aclara que el reglamento no define qué debe entenderse como consecuencias propias del giro, sino que expone una serie de ejemplos. En ese contexto, concluyó que no podía sostenerse la postura fiscal toda vez que si bien el préstamo de fondos puede ser presumido como modalidad contractual vehicular del movimiento de los mismos, esa presunción no puede mantenerse en el caso, donde las pruebas dan cuenta de la existencia de numerosos negocios emprendidos en forma conjunta y mancomunada, entre ambas, ya sea por contratos de colaboración o formando uniones transitorias de empresas, así como la existencia de negocios en conjunto no concretados y la toma de distintos préstamos bancarios en forma conjunta. Asimismo, se destaca que la titularidad accionaria de la controlante determina la pertenencia de ambas sociedades a un mismo conjunto o grupo económico, lo que exige una adecuada ponderación del elemento “terceros” descripto en el precepto legal. Las relaciones entre ambas sociedades impiden presumir préstamos en todas las entregas de fondo, asimilándose más a una cuenta corriente permanente. Si la disposición de fondos responde en su casi totalidad a la financiación de un proyecto de gastos financieros comprometidos en forma mancomunada, solidaria o por cuenta y orden, a favor de otra sociedad estrechamente vinculada, acreditaciones de dividendos, sistema de caja única para optimizar los recursos financieros del conjunto económico, no podrá decirse que reviste el carácter de préstamos y que se ha hecho en beneficio de la empresa suministradora de fondos porque naturalmente ello formará parte del concepto de “giro de la empresa” o dentro del concepto de “beneficio o interés”. DRAGADOS Y OBRAS PORTUARIAS SA - TFN - SALA B - 23/11/2004 Disposición de fondos en favor de terceros. Conjunto económico: La recurrente impugna lo que el Fisco considera una disposición de fondos a favor de terceros, argumentando que en el ajuste no se tuvieron en cuenta las relaciones interempresarias llevadas a cabo. Explica que como contraprestación de la disposición de fondos, la recurrente accedía al otorgamiento de garantías y demás prestaciones vinculadas con el giro comercial. El Tribunal observa que la actora se encuentra integrada por las mismas personas físicas y en idénticos porcentuales que la empresa que el Organismo Recaudador consideró como tercero. Paralelamente, aprecia que ambas empresas se desenvuelven en actividades análogas y complementarias; ello así, resulta lógico que, dada la familiaridad entre ellas, afecten fondos alternativamente, de acuerdo con las exigencias del mercado y de los proveedores con los que operan. Todo ello acontece dentro del conjunto económico que dichas empresas conforman, lo que trae aparejado la eximición de la carga tributaria con respecto a dichos movimientos financieros, toda vez que quedan cumplidos los preceptos necesarios para ello. Así, corresponde revocar la resolución apelada. EMPRESA DE COMBUSTIBLE ZONA COMÚN SA - TFN - SALA B - 23/5/2005 Disposición de fondos a favor de terceros. Interés presunto: En virtud de observarse un otorgamiento de mutuos en el marco e interés de un conjunto económico, en donde tanto la recurrente como las sociedades receptoras de ellos se encuentran controladas, dirigidas y/o conformadas por los mismos accionistas, no resulta procedente la aplicación de la presunción establecida en el artículo 73 de la ley 20628 y artículo 103 del decreto 1344/1998, toda vez que no queda demostrada la intervención de un tercero. PETROQUÍMICA RÍO TERCERO SA - TFN SALA B - 30/8/2005 Disposición de fondos a favor de terceros. Préstamo para inversiones de un proveedor exclusivo: Se revocó el ajuste fiscal que determinó que en los préstamos efectuados entre dos firmas, atento la baja tasa de interés (menor a la estatuída en el art. 73 de la ley del gravamen), se configuraba una disposición de fondos a terceros. En el caso, una empresa, en el marco de un programa estratégico y para implementar estándares internacionales de calidad, decidió financiar (mediante un préstamo) inversiones en las instalaciones existentes de otra firma, para adecuar las mismas a sus requerimientos de calidad y niveles de producción y, al mismo tiempo, garantizarse la exclusividad de la tomadora del préstamo como su proveedor, plasmada principalmente en un contrato de exclusividad, que continúa vigente al día de la fecha. El Tribunal consideró que todas las operaciones que se relacionen con el giro comercial de la empresa o que importen un beneficio gravado para la sociedad, serán consideradas realizadas en interés de ella. Así, atento la documental acompañada, se evidencia la repercusión directa del préstamo sobre la contribuyente, ya que le permitió un incremento en la calidad de elaboración de sus productos, confirmándose la existencia del alegado beneficio económico y el efectivo desarrollo de las actividades en interés directo y exclusivo de la recurrente, acreditándose además que se pudo implementar estándares internacionales de calidad. Además, se pudo constatar que los cuestionados préstamos no fueron otorgados sin retribución alguna, toda vez que se pagaron intereses sobre dichos mutuos. KASDORF SA - TFN - SALA C - 27/9/2005 Disposición de fondos a favor de terceros. Intereses presuntos. Empresas vinculadas Del texto del artículo 73 de la ley del impuesto a las ganancias surge que procede aplicar la presunción sin admitirse prueba en contrario cuando: 1) se disponga de fondos o bienes a favor de terceros; 2) se trate de sujetos comprendidos en el inciso a) del artículo 49 de la ley y 3) no se trate de operaciones realizadas en interés de la empresa. En ese contexto y teniendo en cuenta las probanzas arrimadas, la Alzada confirmó el criterio del TFN. En efecto, destaca que el hecho de que las sociedades estén vinculadas entre sí no demuestra -por esa sola circunstanciaque los préstamos de dinero hayan sido efectuados, en el caso, en beneficio de quien los realizó. Teniendo en cuenta las circunstancias del caso, no puede sino concluirse que las sociedades actoras se comportaban -en ciertos aspectos de su operatorias- como independientes, deviniendo por lo tanto infundados sus agravios respecto del incorrecto tratamiento como personas jurídicas independientes que le habría dado el Fisco. Por último, destaca que de considerarse conjuntamente las declaraciones de impuestos que las empresas realizaron, ello no podría derivar en una neutralización del impuesto a ingresar a las arcas públicas, ya que, por un lado presentan sus declaraciones juradas en forma individual y por otro, aquella que recibió el préstamo no podría deducir como gasto, intereses que no abonó. FIAT CONCORD SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA IV 21/03/2006 Disposición de fondos a favor de terceros. El procedimiento empleado por la inspección, ha tomado en consideración los retiros que corresponden a adelantos de honorarios, asignándoles el tratamiento de efectuados "en interés de la empresa", de conformidad con la norma reglamentaria y la deducción se practicó del saldo inicial de cada cuenta en particular y no desde que se producen los retiros que exceden los montos dispuestos por la asamblea ni desde la asignación de los honorarios, que son dos de las alternativas posibles de aplicar, ya que la normativa guarda silencio sobre este aspecto. Es evidente que el criterio empleado para efectuar el ajuste resulta ser el más ventajoso para la contribuyente, toda vez que al acreditarse los honorarios al comienzo del ejercicio por el cual se pagan, se reduce el lapso expuesto al devengamiento de intereses presuntos. MUSCARIELLO HNOS. S.A. S. RECURSO DE APELACIÓN – TRIBUNAL FISCAL DE LA NACIÓN, SALA D – 22/02/2000 Disposición de fondos a favor de terceros. Los anticipos de honorarios cuyo importe no supere el acordado para todo ejercicio por la asamblea general respectiva, se los tendrá por efectuados "en interés de la sociedad" y por lo tanto no alcanzados por la presunción prevista por el art. 73 de la ley de Impuesto a las Ganancias, la que será aplicable solamente en la hipótesis de existir excedentes que superen los valores acordados y únicamente con relación a estos últimos. Las consideraciones vertidas por la recurrente en cuanto a la conformación familiar de la sociedad y el hecho de que los directores perceptores de los anticipos, son al mismo tiempo los únicos accionistas de la sociedad, lo que caracterizaría como dividendos a las sumas anticipadas, ceden ante la contundencia de las disposiciones legales y reglamentarias, que no prevén ninguna excepción basada en esa calidad. La aplicación de la presunción contenida en el art. 73 de la ley de Impuesto a las Ganancias no importa una determinación sobre base presunta -art. 25, ley 11.683, t.o. en 1978-, sino una determinación sobre base cierta, en la que se ha aplicado una presunción legal, razón por la cual los agravios vertidos respecto de que no corresponde el encuadramiento de la conducta dentro del tipo del art. 46 de la ley 11.683 -t.o. en 1978- y "su régimen de presunciones" no pueden prosperar. Si bien existe error excusable, toda vez que la vinculación de los accionistas directores con la sociedad que integran pudo hacerlos incurrir en la equivocación de no considerarse "terceros" con relación a la misma, corresponde la revocación de la multa -aplicada con sustento en el art. 46 de la ley 11.683- en razón de que por elementales principios vigentes en materia penal, no corresponde encuadrar la conducta, por analogía, en el art. 45 de la ley citada. (del voto en disidencia del Dr. Brodsky). Resulta razonable, ante la ausencia de normas concretas, aplicar la presunción prevista por el art. 73 de la ley de Impuesto a las Ganancias desde el momento en que los importes superan el monto fijado por la asamblea, dado que es recién entonces cuando se produce la no utilización de los fondos o bienes "en interés de la sociedad" y por todo el tiempo que ella se mantenga. SERVANDO PEDRIDO S.A.I.C. S. RECURSO DE APELACIÓN – TRIBUNAL FISCAL DE LA NACIÓN, SALA D – 28/12/2000