Divorci de mutu acord amb fill major d`edat. Dissolució de comunitat

Divorci de mutu acord amb fill major d'edat. Dissolució
de comunitat proindivís exercida sobre la finca que va
constituir el domicili familiar
Especialitat: Dret Civil
Tipus de cas: Cas judicial
I. Supòsit de fet.
Barcelona, 2004.06.04
Pilar i el senyor Emilio van contreure matrimoni en l'any de 1983, i d'aquest matrimoni
va néixer una filla, major d'edat en l'actualitat.
En data del supòsit de fet la representació de la senyora Pilar i el senyor Emilio
interposa una demanda de judici de mutu acord davant els jutjats de primera instància
de Barcelona, en haver estat aquest l'últim domicili conjugal.
II. Objectiu. Qüestió plantejada.
En aquest cas els clients són els cònjuges senyora Pilar i senyor Emilio, i el seu
objectiu consisteix a obtenir el divorci del seu matrimoni, i l'homologació judicial del
corresponent conveni regulador del divorci, aportat juntament amb l'escrit de demanda.
III. L’estratègia. Solució proposada.
L'estratègia dels advocats, tant de la senyora Pilar com del senyor Emilio es centra en
la redacció de la proposta de conveni regulador, per ser aquest el document que ha de
contenir tots els acords assolits per les parts respecte als efectes del divorci.
Quant al divorci, es fonamenta aquesta petició en base al que disposa l'art. 86.1 º, i 90
del Codi Civil.
El procediment judicial
Ordre jurisdiccional: Civil
Jutjat d'inici del procediment: Jutjat de Primera Instància de Barcelona
Tipus de procediment: judici verbal (divorci de mutu acord)
Data d'inici del procediment: 04/06/2004
IV. Parts
Part sol · licitant:
Pilar i el senyor Emilio
Peticions realitzades
Els sol·licitants, en la seva demanda de judici verbal de divorci demanen:
•
Que es dicti sentència per la qual es declari el divorci de la senyora Pilar i el
senyor Emilio, i que s'expedeixin els corresponents manaments per inscripció
de la Sentència al Registre Civil on es troba inscrit el matrimoni de les parts.
Tot això sense fer expressa imposició de costes.
VI. Arguments
La part sol · licitant fonamenta les seves peticions sobre la base dels següents
arguments:
•
Que van contraure matrimoni en l'any de 1983. D'aquest matrimoni va néixer
una filla, actualment major d'edat.
•
Que l'últim domicili conjugal del matrimoni va ser situat a Barcelona.
•
Que en el mes de juny de 1994 van obtenir sentència de separació, sense que
hagi reprès la seva convivència fins ara, sent que en virtut del trasllat del
domicili de la filla del matrimoni a casa del seu pare, aquesta sentència va ser
modificada, quedant la senyora Pilar obligada a satisfer a la seva filla una
pensió d'aliments per import de 106 €.
•
Que portant separats judicialment des de l'esmentada data, els cònjuges han
decidit sol · licitar al Jutjat i de comú acord el divorci, i per disposició legal,
regular els seus efectes d'acord amb el Conveni Regulador aportat, que
estableix els següent:
•
El domicili conjugal és propietat de tots dos esposos, sent senyora Pilar titular
de 75% de l'habitatge conjugal i el marit, del 25% restant en virtut de conveni
regulador aprovat judicialment en el procediment de separació matrimonial de
mutu acord.
•
Els signants convenen dissoldre la comunitat proindivís que ostenten sobre la
finca, i que l'esposa adquireixi la plena titularitat sobre el domini i propietat de la
quarta part indivisa de l'habitatge conjugal previ pagament de la quantitat de
52.080 € per part de la senyora Pilar al senyor Emilio per la seva banda
indivisa.
•
Els signants acorden sufragar la cancel·lació del préstec hipotecari que grava
la finca i que ha estat totalment satisfet.
•
Declaren extingides la comunitat per quotes o copropietat existent entre ells
sobre la finca descrita, la qual consideren materialment indivisible. En
conseqüència la senyora Pilar s'adjudica, i el senyor Emilio li adjudica, el ple
domini de la finca descrita.
VII.Normativa
Part sol · licitant:
•
Processal:
-
Llei d'Enjudiciament Civil (Llei 1/2000, de 7 de gener). LEC (art. 769.2, art. 777)
•
Fons:
-
Codi Civil. CC (art. 86, art. 86.1 º, art. 90)
VIII.Documentació
La part sol · licitant al costat del seu escrit de demanda va aportar la següent
documentació:
-
Certificat de matrimoni.
-
Certificat de naixement.
-
Sentència de separació.
-
Còpia de sentència dictada en procediment de modificació de mesures.
-
Proposta de conveni regulador.
IX.Prova
L'única prova practicada va ser la documental aportada a l'escrit de demanda.
X.Resolució Judicial
Data de la resolució judicial: 2004.07.07
Decisió o part dispositiva de la resolució judicial: El Jutjat de Primera dicta una
sentència per la qual estimació de la demanda, declara dissolt per divorci el matrimoni
de la senyora Pilar i el senyor Emilio, amb totes els efectes inherents a aquesta
declaració, tot això sense expressa declaració de les costes causades.
S'aprova en totes les parts la proposta de conveni regulador presentada.
Fonaments jurídics de la resolució judicial:
Amb un fonament jurídic únic el Jutjador d'instància justifica la decisió de la sentència
en base a la concurrència de la causa de divorci de què tracta l'art. 86.1 ª CC, i també
per haver ambdós cònjuges prestat el seu consentiment, per separat, a la sol · licitud
de divorci, així com a la preceptiva proposta de conveni regulador presentada.
XI.Jurisprudència relacionada amb aquest cas
Altres sentències relacionades al cas:
•
Sentència del Tribunal Suprem, (sala primera) núm. 94/2010, d'11 de març.
MitingLegal. Civil i Mercantil. Marginal 1784734.
•
Sentència de l'Audiència Provincial de Pontevedra, (sala civil, secció 1 ª) núm.
21/2010, de 16 de febrer. MitingLegal. Civil i Mercantil. Marginal 1786479.
XII.Documents jurídics d'aquest cas
1. - Demanda de judici verbal de divorci de mutu acord.
2. - Sentència del Jutjat de Primera Instancia de Barcelona que estima la Demanda de
judici verbal de divorci de mutu acord.
3. - Conveni regulador dels efectes de la separació.
XIII.Formularis jurídics relacionats amb aquest cas
1. Divorci de mutu acord - esquema de l'exercici de l'acció
2. Divorci mutu acord - demanda interposada per ambdós cóyuges
3. Divorci de mutu acord - conveni regulador.
DON
PROCURADOR-DE
CELONA
TRIBUNALES, actuando en nombre y representación de
,
y
DON
PROCURADOR DE LOS TRIBUNALES, actuando en nombre y
representación de DON
según se acredita
mediante las oportunas designas de oficio que se acompañan, ante el
Juzgado comparecen y como mejor en derecho proceda
DICEN:
Que en la representación que se ostenta, se formula la presente
demanda de
de mutuo acuerdo a tenor de lo dispuesto en el
artículo 777 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, basando mi solicitud en los
siguientes.
HECHOS
PRIMERO.- DOÑA
Y DON
c o n t r a j e r o n matrimonio civü en Barcelona el día 11 de
Agosto de 1.983 en Barcelona. Se acompaña certificado de matrimonio
como documento señalado con el número 1.
SEGUNDO.- De la anterior convivencia nació una hija,
, mayor de
edad y que actualmente convive con su padre. Se acompaña certificado de
nacimiento como documento señalado con el n° 2.
TERCERO.- El último domicilio conyugal fue el sito en Barcelona, calle
320, piso 3°, puerta 2 .
a
CUARTO.- En fecha 7 de Julio de 1.994 obtuvieron sentencia de
o
separación ante el Juzgado de I Instancia n 40 de Barcelona, autos
, sin que hayan reanudado
fecha. Se
acompaña como documento n° 3 copia de la sentencia de separación
recaída en los autos referenciados designando los archivos del Juzgado a
a
QUINTO.- La anterior sentencia, y debido que la hija, entonces mayor de
edad, trasladó su domicilio a la vivienda paterna, resultó modificada
parcialmente en fecha 15 de enero de 2.002, quedando desde entonces
obligada DOÑA
a l pago de una pensión
de alimentos por importe de 106,256 en concepto de pensión de alimentos
para la hija del matrimonio. Se acompaña como documento n° 4 copia de
sentencia recaída en el procedimiento de modificación de medidas, n° de
autos
.001, seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia
de
Barcelona. Se designan a efectos probatorios los archivos del Juzgado
enunciado.
SEXTO.- Llevando separados judicialmente desde la fecha antes
enunciada, han decidido solicitar del Juzgado y de común acuerdo el
divorcio, y por disposición legal, regular sus efectos de acuerdo con el
presente Convenio Regulador que se acompaña como documento n° 5 para
su posterior ratificación y aprobación judicial.
A estos hechos son de aplicar los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
o
I . Sobre competencia el artículo 769.2 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, y en relación a los procedimientos de divorcio de mutuo acuerdo,
será competente el Juez del domicilio de cualquiera de los demandados.
o
2 . Ambos cónyuges tienen legitimación en virtud de lo dispuesto por
el art. 86 del Código Civil.
o
3 . En cuanto a procedimiento, será el dispuesto en el artículo 777 de
la Ley procesal citada.
o
4 . En lo relativo al fondo del asunto, es de aplicación lo
preceptuado en el art. 86
del Código Civil, que dispone ser causa de
divorcio "el cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos un
año ininterrumpido desde la interposición de la demanda de separación
formulada por ambos cónyuges o por uno de ellos con el consentimiento
del otro, cuando aquélla se hubiera interpuesto una vez transcurrido un
año desde la celebración del matrimonio ".
o
5 . Finalmente, y en lo que atañe a los efectos, éstos serán los
solicitados en el Convenio, si es judicialmente aprobado, a tenor de lo
dispuesto en el art. 90 del Código Civil.
Por todo lo expuesto:
SE SUPLICA AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este
escrito, se sirva en admitirlo, para, en su día, y siguiendo los trámites
oportunos se dicte Sentencia en la que:
PRIMERO. Se acuerde el divorcio que se solicita, con los efectos a
los que alude el Convenio.
SEGUNDO. Se expidan los correspondientes mandamientos para la
inscripción de la Sentencia en el Registro Civil en donde se encuentra
inscrito el matrimonio de las partes.
TERCERO. No procede se haga expresa declaración sobre el pago
de las costas.
OTROSÍ DIGO: Que para el caso de que proceda, solicito el
recibimiento a prueba.
SE SUPLICA AL JUZGADO: Se tenga por hecha la anterior
manifestación por ser justicia que reitero.
Barcelona, a 12 de Mayo de 2004.
Juzgado Primera Instancia Barcelona
C.Valéncia, 344-346, 5a. planta
Barcelona Barcelona
Procedimiento Divorcio mutuo acuerdo
Parte demandante
Procurador
Parte demandada
/2004 Sección 5
a
y
SENTENCIA
En Barcelona, a siete de julio de dos mil cuatro
Vistos por el limo./a. Sr./a. Don/ña.
, Magistrada Juez del
Juzgado Primera Instancia Barcelona, los autos seguidos bajo el n°
sobre
disolución de matrimonio por causa de divorcio, promovidos por el procurador Don/ña.
y
nombre y representación de
, respectivamente.
ANTECEDENTES DE HECHO
Primero. Mediante demanda, que por turno de reparto correspondió a este Juzgado, el
indicado Procurador, en la representación invocada, formuló solicitud de divorcio del
matrimonio mencionado, en base a los hechos que expuso, acreditando la fecha de aquel
documentalmente, alegando la separación de hecho de los cónyuges por el tiempo y con las
circunstancias que permiten subsumir tal realidad fáctica en los supuestos del Artículo 86 del
Código Civil, y tras citar los fundamentos de derecho que estimo oportunos, y relacionar el
convenio que preceptivamente acompaña, terminó suplicando se le tuviera por parte, se
admitiese a trámite la demanda y se dictase sentencia conforme a sus pedimentos.
Segundo. Tenida por f o r m u l a d a l a s o l i c i t u d
misma y en el convenio, s e admitió a trámite
lo autos a l o
de divorcio y ratificadas
la d e m a n d a y s e
ordenó, dentro
1
Tercero. En la tramitación del presente procedimiento, se han observado las prescripciones
legales
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero y único. Lo actuado en los presentes autos lleva al pleno convencimiento de que la
vida en común del matrimonio solicitante se interumpió durante el tiempo y las circunstancias
a las que se refiere la causa
del Artículo 86 del Código Civil, sin que haya vuelto a
reanudarse con posterioridad, y toda vez que los cónyuges,han, prestado, por separado, su
consentimiento a la solicitud de divorcio, así como a la preceptiva propuesta de Convenio
regulador aportada, que se considera acertada y conveniente en todos sus extremos, procede
acceder a dicho divorcio, así como a la aprobación del convenio regulador propuesto, sin
expresa declaración en cuanto a las costas causadas.
N
Vistos los artículos citados y demás de general aplicación al caso.
FALLO
Que estimando la demanda de divorcio formulada por el procurador D/DJ
y
en nombre y representación de D/
y
, respectivamente declaro disuelto por DIVORCIO, el
matrimonio contraído por los cónyuges, con todos los efectos legales inherentes.a dicha
declaración, sin hacer expresa imposición de costas causadas. Se aprueba en todas sus partes,
la propuesta de Convenio regulador de los efectos de Divorcio aportado de fecha 30 de marzo
de 2004, cuyo tenor es el siguiente:
CONVENIO REGULADOR
En Barcelona, a 5
de Marzo de dos mil cuatro:
REUNIDOS
mayor de edad,
320, piso 3 , puerta 2 ,
De una parte, DOÑA
separada, vecina de Barcelona, calle
provista de DNI
o
a
vecino de Barcelona, calle
y. de otra DON
n° , provisto de DNI
Reconociéndose ambas partes, la capacidad legal necesaria para contratar y
obligarse
DICEN
I.- Que contrajeron matrimonio civil
Barcelona.
el día
de Agosto de 1.983 en
II.- Que de la anterior'convivencia nació una hija,
mayor de edad.
actualmente
HI.- Que el último domicilio conyugal fue el sito en Barcelona, calle
. 320, piso 3 , puerta 2 .
o
a
IV.- Que en fecha 7 de Julio de 1.994 obtuvieron sentencia de separación
ante el Juzgado de i n s t a n c i a n ° d e Barcelona, autos
994, sin que
hayan reanudado su convivencia hasta la fecha.
Que llevando separados judicialmente desde la
eninciada, han
decidido solicitar del Juzgado y de común acuerdo el divorcio, y por
r%norici6ri
. efectos de acuerdo con el presente Convenio.
CLÁUSULAS
PRIMERA.- Los otorgantes se ratifican en sus actuales
acuerdan que se atribuya el uso del domicilio a la Sra.
SEGUNDA.- El
siendo Doña
y el esposo, del
judicialmente en
acuerdo seguido
domicilio conyugal es de propiedad de ambos esposos,
, titular del 75% de la vivienda conyugal
25% restanteen virtud del convenio regulador aprobado
el procedimiento" de separación matrimonial de mutuo
ante el Juzgado de Primera Instancia de BCN, autos
/1.994.
TERCERA.- los firmantes convienen disolver la comunidad proindivisoque ostentan sobre la que fuera vivienda familiar y que la esposa adquiera
la plena titularidad sobre el dominio y propiedad de la cuarta parte indivisa
de la vivienda conyugal previo pago de la cantidad de 52.080 euros por
parte de la Sra.
al Sr.
en concepto de pago de su parte
indivisa. De tal forma que la Sra.
tendrá la plena propiedad de la
vivienda.
Se establece que la mencionada cantidad será satisfecha dentro de los diez
días posteriores a la inscripción en el Registro de la Propiedad de
Barcelona, estableciéndose como fecha máxima para el pago de los
CINCUENTA Y DOS MIL OCHENTA EUROS el catorce de junio de
2004.
DESCRIPCIÓN DE LA FINCA OBJETO DEL PRESENTE CONVENIO:
Datos Regístrales:
Registro de la Propiedad número
Tomo:
d e Barcelona
y-
. QUINTA.- Del matrimonio ha habido una hija,
no independiente
económicamente y que actualmente convive con el padre, siendo por ello
preciso establecer una pensión de alimentos por importe de 120 €, que
deberá sufragar la madre.
Esta-pensión-de
primero de año.
según el IPC. cada
SEXTA.- Con la firma de este documento de la forma más plena y eficaz
como en derecho fuera menester se obligan a otorgar y realizar cuanto
fuere necesario para obtener la correspondiente Sentencia de Divorcio por
el procedimiento de mutuo acuerdo, de tal manera que con la actuación de
ambos se consiga que tal sentencia recoja el contenido de este documento,
a cuyo fin se obligan a ratificarlo por separado en presencia judicial.
Ambos cónyuges se comprometen a solicitar de inmediato el divorcio de
mutuo acuerdo.
SÉPTIMA.- Con el cumplimiento del presente documento, ambas partes se
darán por saldadas y finiquitadas respecto a los derechos y obligaciones
derivados de su matrimonio, comprometiéndose ambos cónyuges a nada
más pedir ni reclamar.
Leído el presente documento y hallado conforme, en prueba de aceptación
y conformidad con su contenido, lo firman por triplicado y a un solo efecto,
en el lugar y fecha arriba indicados comprometiéndose a cumplirlo bien y
fielmente.
Fdo. Emilio«
Descripción de la Finca: Piso tercero, puerta segunda, de la casa sita en
^Barcelona, calle
trescientos veinte. Compuesto de sala con
alcoba, tres dormitorios, cocina y galería con water. Tiene una superficie
de setenta y tres metros cuadrados. Linda: frente, con la caja de la
escalera y el rellano de entrada al piso y con el piso tercero primera de la
misma casa; derecha entrando, con la calle Independencia; izqiderda, con
el jardín posterior de la misma casa; espalda o fondo, con la casa número
trescientos dieciocho de la misma calle, propiedad de N. Costas; por
debajo con el piso segundo puerta segunda y por encima el terrado general
de la propia casa.Tiene un coeficiente de ocho enteros ochenta y nueve
centésimas por ciento.
La única carga que grava el inmueble es un crédito hipotecario soHcitado
por ambos cónyuges en fecha 3 de marzo de 1.987 a la entidad bancaria
CAJA DE AHORROS DE CATALUÑA y totalmente satisfecho. Mediante
el presente convenio, los cónyuges acuerden sufragar la cancelación
registral del mismo por mitades.
DECLARAN extinguida la comunidad por cuotas o copropiedad existente
entre ellos sobre la finca descrita, la cual consideran materialmente
^indivisible.
En consecuencia Doña
se adjudica, y D.
adjudica, el pleno dominio de la finca descrita.
le
Hacen constar al respecto que será de aplicación el número 3 del artículo
32 del Reglamento sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
documentados, en cuanto a la no sujeción al Impuesto sobre Transmisiones
Patrimoniales de la citada adjudicación, dado que es un efecto patrimonial
derivado de los supuestos establecidos en el mismo, esto es" la disolución
del matrimonio o del cambio de su régimen económico, cuando sean
consecuencia necesaria de la adjudicación a uno de los cónyuges de la
vivienda habitual del matrimonio".
CUARTA.- Mediante el presente convenio proceden a liquidar su régimen
Contra esta sentencia no cabe recurso alguno.
Y firme que sea esta resolución, expídese el oportuno despacho pone la inscripción marginal
de la misma en la inscripción de matrimonio, en el Registro Civil correspondiente. •
Así por esta mi sentencia, de la que se llevará testimonio a los autos de su razón, lo pronuncio,
mando y firmo.
Publicación. Leída y publicada fue la anterior sentencia por el propio Magistrada Juez que la
suscribe, hallándose celebrado Audiencia Privada en el mismo día de su pronunciamiento, de
lo que doy fe.
IL-LUSTRECOLiEGl DE PROCURADORS
DELS TRIBUNALS DE BARCELONA
-9
JUL
SIGNATURA DEL PROCURADOR EN LA
DATA INDICADA
PROCESO DE DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO
NORMATIVA APLICABLE
ART. 748.3º LEC, EN CUANTO A SU CALIFICACIÓN COMO “PROCESO
ESPECIAL”
ARTS. 749 A 752, 754 Y 755 LEC, EN LO QUE PUEDA RESULTAR APLICABLE,
EN
MATERIA
DE
INTERVENCIÓN
DEL
MINISTERIO
FISCAL,
REPRESENTACIÓN Y DEFENSA DE LAS PARTES, INDISPONIBILIDAD DEL
OBJETO DEL PROCESO, PRUEBA, EXCLUSIÓN DE LA PUBLICIDAD Y
ACCESO DE LAS SENTENCIAS A LOS REGISTROS PÚBLICOS.
ART. 769 LEC, EN MATERIA DE COMPETENCIA.
ART. 777, EN CUANTO AL PROCEDIMIENTO.
ESQUEMA DE LA ACCIÓN
DEMANDA O SOLICITUD, CON PROPOSICIÓN, EN SU CASO, DE LA PRUEBA
PERTINENTE. TRÁMITE DE RATIFICACIÓN DE LOS CÓNYUGES, POR
SEPARADO.
POSIBLE
PLAZO
DE
DIEZ
DÍAS
PARA
COMPLETAR
DOCUMENTACIÓN, SI LA APORTADA FUERA INSUFICIENTE. EN ESTE
MISMO PLAZO, SE PRACTICARÁ LA PRUEBA QUE LAS PARTES HAYAN
PEDIDO EN LA DEMANDA, Y LAS QUE SE ACUERDEN DE OFICIO. EN EL
MISMO PLAZO (O, SI ÉSTE NO SE HUBIERA ABIERTO, EN EL PLAZO DE
CINCO DÍAS), PROCEDE INFORME DEL MINISTERIO FISCAL SOBRE
MEDIDAS REFERENTES A LOS HIJOS, Y AUDIENCIA DE MENORES.
SENTENCIA DE DIVORCIO Y APROBACIÓN, EN SU CASO, DEL CONVENIO.
SUPUESTO DE NO APROBACIÓN: PLAZO DE DIEZ DÍAS PARA PROPONER
NUEVO CONVENIO, LIMITADO A LO NO APROBADO. AUTO RESOLVIENDO
LO PROCEDENTE. RECURSO CONTRA EL AUTO, NO IMPEDITIVO DE LA
FIRMEZA DE LA SENTENCIA (PRONUNCIAMIENTO PRINCIPAL), SI ÉSTA NO
SE RECURRE.
NOTA
La ley intenta evitar el término “demanda”, que sustituye por los términos
“petición”, “escrito promoviendo el procedimiento”, o “solicitud” (así, art. 81.1º del
Código civil y 777 de la LEC), ya que el concepto de demanda se asimila
preferentemente al ámbito del juicio contradictorio. No obstante, el propio
legislador se sirve también, ocasionalmente, de la expresión “demanda”, que
resulta menos exacta, pero que es también admisible, entendida en un sentido
amplio.
Otra cuestión de léxico legal es la referente a la rubrica del art. 777 LEC, que reza:
“separación o divorcio solicitados de mutuo acuerdo o por uno de los cónyuges
con el consentimiento del otro”. Existe aquí una evidente inexactitud al
contraponerse el mutuo acuerdo a la solicitud de uno de los cónyuges con el
consentimiento del otro, porque es evidente que en ambos casos concurre el
acuerdo. La contraposición, pues, -supuesto que actúa, como presupuesto, el
mutuo acuerdo- está entre la de demanda conjunta, y la demanda de uno con el
consentimiento del otro, como modalidades que comportan un mismo tipo de
procedimiento.
El acuerdo no sólo se refiere al pronunciamiento principal en que consiste la
separación (o el divorcio), sino también a las medidas contenidas en el convenio
regulador que se debe presentar.
Básicamente, la no aprobación del convenio se basa en cuestiones de orden
público, en relación con menores (o incapacitados, o ausentes). No ha de
olvidarse, sin embargo, que los límites al principio dispositivo y a la
autorregulación de intereses a aprobar judicialmente tienen también que ver con la
protección del cónyuge débil. El art. 90 del Código civil alude a la aprobación
judicial de los acuerdos, “salvo si son dañosos para los hijos o gravemente
perjudiciales para uno de los cónyuges”. Este referencia a la protección del
cónyuge, recogida en la ley sustantiva, da paso, bien que excepcionalmente, a la
posibilidad de la intervención judicial por razón de abuso de derecho, incluso en
materias que, en línea de principio, pertenecerían al Derecho dispositivo.
La “denegación” de la aprobación judicial ha de realizarse mediante “resolución
motivada” (art. 90 del Código civil), lo que significa que la sentencia que dé lugar a
la separación pero no apruebe alguno de los acuerdos del convenio debe motivar
dicha desaprobación. Y lo propio cabe decir del Auto que resuelva negativamente
sobre la nueva propuesta.
El art. 750 LEC mejora la regulación anteriormente existente en materia de
representación procesal y defensa letrada de las partes, por ejemplo en supuestos
de no aprobación del convenio; pero no supera una de las disfunciones existentes;
y es que en la práctica puede dictarse sentencia con ausencia de defensa letrada
y representación procesal de una de las partes. Porque una cosa es que ambos
cónyuges puedan valerse de una sola representación y defensa (art. 750.2 LEC), y
otra, distinta, que es lo que viene ocurriendo con alguna frecuencia, que sólo una
de las partes esté asistida, mientras que la otra, como mera consentidora de la
separación, se limite a firmar y a ratificarse en el convenio, sin abogado que le
asesore y sin Procurador que le represente.
CONVENIO REGULADOR
REUNIDOS
Don A.A., mayor de edad, provisto de DNI–NIF núm. .........................., con
domicilio en ...............................................................; y Doña N.N., también
mayor de edad, provista de DNI-NIF núm. ............................, con domicilio
en...................................., reconociéndose mutuamente capacidad bastante
para este acto, de sus libres y espontáneas voluntades,
MANIFIESTAN
I.- Que están casados en virtud de matrimonio celebrado en forma (civil o
religiosa que corresponda) en lugar) .............................. el día .. .. ....
II.- Que fruto de dicho matrimonio son dos hijos, ambos menores de edad:
.........................., nacido el día .. .. ...., y ............................., nacida el día .. ..
.....
III.- El régimen económico del matrimonio es el sociedad de gananciales.
IV.- Los esposos viven separados desde hace más de cinco años.
V.- El domicilio conyugal, actualmente domicilio de la esposa e hijos, está sito
en .................................................................. El domicilio del esposo está sito
en ......................................................
VI.- Siendo voluntad de ambas partes proceder al divorcio de mutuo acuerdo,
suscriben el presente convenio, a fin de que sea aprobado judicialmente. Y a
tal efecto, convienen los siguientes
PACTOS
Primero.- Los hijos del matrimonio quedarán bajo la guarda y custodia de la
madre, sin perjuicio de la patria potestad compartida. [1]
Segundo.- Ambos progenitores propiciarán una relación fluida con los hijos,
amplia y flexible, de acuerdo con la conveniencia de cada momento y
ateniendo siempre al interés de los hijos. En caso de desacuerdo se establece
el siguiente régimen:
El padre estará con los menores los fines de semana alternos, desde el
viernes, en que el padre recogerá a los menores en el domicilio materno a las
19 horas, hasta el domingo, en que los reintegrará en el domicilio materno a las
21 horas.
El padre también permanecerá con los menores los miércoles por la tarde, en
que los recogerá en colegio a la hora de salida del mismo, o, en su defecto, en
el domicilio materno a las 18 horas, y los llevará al colegio a la hora de entrada
en el mismo, el jueves por la mañana.
Los periodos vacacionales escolares se repartirán, salvo acuerdo en otro
sentido, del siguiente modo: en el periodo vacacional de verano, el padre
permanecerá con los menores el mes de julio en los años pares y el de agosto
en los impares, y la madre permanecerá con los menores en el mes de agosto
los años pares y el de julio los impares. Las vacaciones escolares de Navidad
se dividirán en dos mitades, La primera desde el comienzo de las vacaciones
hasta el día 31 de diciembre a las 20 horas; la segunda, desde el 31 de
diciembre a las 20 horas hasta la reanudación del periodo escolar. Cada uno
de los progenitores estará con los hijos una de estas mitades, alternando cada
año, correspondiendo en los años en que la Navidad recaiga en año par la
primera mitad al padre y la segunda a la madre. Durante el periodo vacacional
de Semana Santa, los hijos permanecerán con uno solo de los progenitores,
con el padre los años pares y con la madre los impares.
Los padres permitirán y facilitarán la comunicación de los hijos con el
progenitor con el que no conviven y con los respectivos familiares. Se tendrán
al corriente de la situación de los menores, especialmente en asuntos
importantes que afecten a su formación, estudios, estado de salud, etc. Y si
bien el ejercicio doméstico de la patria potestad corresponderá al progenitor
con quien en cada momento estén, ambos deberán ponerse de acuerdo en
aquellos asuntos que afecten sustancialmente a los menores, cuales son el
Centro donde deben ser escolarizados, viajes o estancias en el extranjero,
decisiones relevantes en orden a su salud, etc.
Tercero.- El uso de la vivienda conyugal y del ajuar doméstico se atribuye a la
madre y a los hijos del matrimonio. Dicha atribución se extenderá, en todo
caso, durante la menor edad de los hijos y por encima de ella, por mientras no
puedan llevar vida independiente.
Cuarto.- El padre satisfará en concepto de contribución a las cargas del
matrimonio y alimentos para los hijos, la cantidad de ........................................,
por meses anticipados, dentro de sus cinco primeros días, cantidad que deberá
ingresar en la cuenta de la esposa nº........................................, y que deberá
actualizar anualmente, cada mes de enero, a partir del mes de enero del año
............, conforme al Índice Oficial de precios al Consumo para el conjunto del
Estado.
Quinto.- Dado que el régimen económico es el de sociedad de gananciales, y
que el principal bien que lo conforma es el domicilio que ha venido siendo
conyugal, ambas partes consideran oportuno diferir su liquidación al momento
en que deje de quedar afectado de su carácter de domicilio familiar. Entre
tanto, Doña N.N. correrá a cargo de todos los gastos que la propiedad
comporte.
Sexto.- Se establece como pensión compensatoria a favor de la esposa la
cantidad de ....................................................., que deberá ingresar Don A.A.
por meses anticipados, dentro de sus cinco primeros días, en la cuenta de
Doña N.N. nº....................................., y que deberá actualizar anualmente, cada
mes de enero, a partir del mes de enero del año ............, conforme al Índice
Oficial de precios al Consumo para el conjunto del Estado. Dicha pensión se
establece con carácter temporal, limitándola a cuatro años, es decir, 48
mensualidades.
Y
en
prueba
de
conformidad,
suscriben
el
presente
convenio
en
.........................., a ......................, en tres ejemplares, quedando uno de ellos
en poder de cada uno de los esposos, y el tercero en poder de Don A.A. a
efectos de que proceda a presentarlo con la demanda de separación de mutuo
acuerdo.
Fdo. Don A.A
Fdo. Doña N.N.
[1] Con la reforma de la Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Código Civil y la
Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio se regula la figura de la
custodia compartida.
Art. 92.Cc.
5. “Se acordará el ejercicio compartido de la guarda y custodia de los hijos cuando así lo
soliciten los padres en la propuesta de convenio regulador o cuando ambos lleguen a este
acuerdo en el transcurso del procedimiento. El Juez, al acordar la guarda conjunta y tras
fundamentar su resolución, adoptará las cautelas procedentes para el eficaz cumplimiento del
régimen de guarda establecido, procurando no separar a los hermanos.”
8. “Excepcionalmente, aun cuando no se den los supuestos del apartado cinco de este artículo,
el Juez, a instancia de una de las partes, con informe favorable del Ministerio Fiscal, podrá
acordar la guarda y custodia compartida fundamentándola en que sólo de esta forma se
protege adecuadamente el interés superior del menor.”
MODELO DE DEMANDA DE DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO
AL JUZGADO
Doña ………, Procurador de los Tribunales y de Doña ……… y Don ………, según
designa a otorgar “apud acta”, con domicilio en ……… y ……… respectivamente,
titulares respectivamente del D.N.I. número ……… la primera y ……… este último,
ante el Juzgado comparece y como mejor en Derecho proceda,
DICE:
Que en la representación que ostento, promuevo demanda de DIVORCIO DE
MUTUO ACUERDO de mis representados instada de forma conjunta por los
cónyuges, petición que fundo en los siguientes Hechos y Fundamentos de
Derecho.
HECHOS
PRIMERO: Que el día ……… contrajeron matrimonio en esta ciudad de ………,
obrando inscrito dicho matrimonio en tomo ………, página ……… correspondiente
a los matrimonios del Registro Civil de esta misma ciudad. Se acompaña como
documento probatorio número 1 la correspondiente certificación de inscripción
del matrimonio.
SEGUNDO: Que de su matrimonio han nacido dos hijos, ……… y ………, ambos
nacidos en ………, ……… y ……… respectivamente; los citados nacimientos
obran inscritos en el Registro Civil de ……… en tomo ………, página ……… el
primero y en tomo ………, página ……… éste último nacimiento. Adjunto como
documentos probatorios 2 y 3 copias literales de la inscripción de los
nacimientos.
TERCERO: Que el último domicilio conyugal fue el sito en ……… de esta ciudad
de ……….
CUARTO: Que el régimen económico por el que se regía el matrimonio es el de
separación de bienes, por tener ambos vecindad civil catalana y no haberse
otorgado capítulos matrimoniales que prevean otro régimen económico.
QUINTO: Que ambos esposos han decidido solicitar la disolución de su vínculo
matrimonial de mutuo acuerdo, acompañando a esta demanda la propuesta de
convenio regulador firmado por doña ……… y don ……… en fecha que consta en
el citado documento. Con el fin de probar dicho extremo, se acompaña el
Convenio Regulador firmado, señalado como documento número 4.
A los anteriores hechos les son de aplicación los siguientes,
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- Legitimación: La ostentan mis representados por la condición de cónyuges
para proceder a la solicitada disolución del vínculo, de conformidad con lo previsto
en el artículo 86 del Código Civil.
II.- Competencia: Es competente este Juzgado por razón del domicilio conyugal,
conforme prevé el artículo 769.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
III.- Divorcio de Mutuo acuerdo: artículo 86 del Código Civil.
IV.- Efectos derivados o medidas: las previstas en el artículo 90 del Código Civil.
V.- Audiencia de los menores: conforme a lo previsto en el artículo 92 del
Código Civil.
VII.- Procedimiento: es de aplicación el procedimiento previsto en el artículo 777
de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VIII.- Intervención del Ministerio Fiscal: procede dicha intervención, por existir
una hija menor de edad, conforme a lo previsto en el artículo 749.2º de la Ley de
Enjuiciamiento civil.
IX.- Demás normas concordantes y de aplicación: “Iura Novit Curia”.
Y en su virtud,
AL JUZGADO SUPLICO que teniendo por presentado este escrito con sus copias
y los documentos que se acompañan, se sirva admitirlo y dando lugar a él, se
tenga por interpuesta DEMANDA DE DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO
formulada por Doña ……… y Don ………, por personado y parte el Procurador
que suscribe, entendiéndose con él las sucesivas diligencias a que haya lugar y se
cite a las partes para que ratifiquen por separado la demanda y el convenio, y
previos los trámites legales, se decrete la disolución del vínculo matrimonial de los
solicitantes.
En ……… a … de ……… de 2005.