En blanco

220-24356 del 14 de mayo de 2007
Asunto: Fusión de dos empresas unipersonales.
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho con el número 2007-01-063542,
por medio del cual eleva la siguiente consulta:
“ Respecto
de
dos
(2)
Empresas
Unipersonales
de
responsabilidad limitada, cuya totalidad de cuotas pertenecen a
una misma persona:
Es posible efectuar una fusión entre dos EMPRESAS
UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (fusión por
Absorción)?.
Son aplicables las normas de la sociedad de Responsabilidad
Limitada, por remisión del artículo 80 de la ley 222 de 1995, y
por ende es procedente la fusión?
De ser procedente la fusión, debe hacerse por escritura pública o
por documento privado, en los términos del artículo 177 del
Código de Comercio?
Debe estar inserto el balance general de las dos empresas
unipersonales y el consolidado de la absorbente, acorde a los
artículos 170 y 177 del Código de Comercio?
Que tramite o procedimiento se debe seguir, como debe
efectuarse el respectivo registro mercantil?”
En primera instancia resulta oportuno precisar, que con fundamento en el artículo
25 del Código Contencioso Administrativo, este Despacho profiere conceptos de
carácter general y en abstracto a que haya lugar con motivo de las consultas que
le son formuladas sobre las materias de su competencia, relacionadas con el
cumplimiento de la ley y de los estatutos por parte de las sociedades comerciales,
más no le es dable mediante esta instancia emitir pronunciamientos de ninguna
índole sobre situaciones particulares y concretas.
Aclarado lo anterior, y en punto al tema de su inquietud, se hacen previamente los
siguientes comentarios:
Cabe señalar que en el sistema enmarcado dentro de la legislación mercantil, la
sociedad una vez constituida legalmente, al tenor del artículo 98 del Código de
Comercio, así como la empresa unipersonal, creada de acuerdo con lo dispuesto
en el articulo 71 de la Ley 222 de 1995, forma una persona jurídica distinta de los
socios, o en su caso del empresario individualmente considerados. Luego al gozar
una y otra de los atributos de la personalidad, se tienen para todos los efectos
legales como sujetos de derecho, autónomos e independientes, dotados de
capacidad para ejecutar los actos y celebrar los contratos comprendidos dentro de
las actividades que constituyan su objeto social, sin que pueda decirse que las
cualidades o condiciones personales de los socios o del constituyente, se
comuniquen a la sociedad o a la empresa unipersonal.
En punto al tema de la fusión debe señalarse que desde el punto de vista de la
legislación mercantil, nada se opone en principio para llevar a cabo una operación
de fusión, en virtud de la cual una empresa unipersonal, absorba a otra de esta
misma naturaleza, toda vez que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 80
de la Ley 222 de 1995, en lo no previsto expresamente en la regulación relativa a
la empresa unipersonal, se aplicará en cuanto sean compatibles, “ … las
disposiciones relativas a las sociedades comerciales y, en especial, las que regulan
la sociedad de responsabilidad limitada… ” , de donde se colige que la
correspondiente reforma resultaría viable, en la medida en que se cumplan por
parte de los sujetos participantes los requisitos establecidos para ese fin en el
artículo 172 del Código de Comercio y demás normas que lo complementan, y que
al materializarse la fusión, la empresa absorbente no pierda una de sus
características fundamentales, cual es la existencia de un titular único, pues en
caso contrario, se vería abocada a convertirse en sociedad comercial..." (artículo
77 de la Ley 222 de 1995)
Igual merece destacar, que si bien es viable una fusión entre dos empresas
unipersonales, es preciso tener en cuenta que conforme a lo previsto en el inciso
segundo del artículo 75 de la mencionada ley 222, “ El titular de la empresa
unipersonal no puede contratar con ésta, ni tampoco podrán hacerlo entre sí