OFICIO 220-209690 DEL 09 DE DICIEMBRE DE 2014 ASUNTO

OFICIO 220-209690 DEL 09 DE DICIEMBRE DE 2014
ASUNTO: LIQUIDADOR SAS. RESPONSABILIDAD.
Me refiero a sus comunicaciones radicadas con los números 2014-01-479684 y 2014-01480794, mediante las cuales solicita que se le informe si el representante legal liquidador
de una S.A.S, en liquidación, puede recibir en su cuenta bancaria personal, depósitos que
corresponden a la SAS, por concepto de reembolso de contribuciones públicas pagadas
de más. Y que en caso negativo, se le indique cómo proceder.
Al respecto me permito manifestarle que este Despacho con fundamento en el artículo 28
del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, profiere
los conceptos de carácter general y abstracto a que haya lugar con motivo de las
consultas que le son formuladas sobre las materias de su competencia, mas no le es
dable mediante esta instancia emitir pronunciamientos de ninguna índole sobre
situaciones particulares y concretas, ni asesorar sobre la adopción de mecanismos
correctivos al interior de las sociedades cuyos antecedentes le son ajenos.
Bajo ese entendido, procede enunciar brevemente las consideraciones de carácter
general que de ordinario se imponen en torno a la liquidación no sin antes advertir que
según la Ley 1429 de 2010 podrán variar las condiciones a seguir para ese efecto, según
que exista o no pasivo externo, como diferentes serán también las reglas que en materia
de responsabilidad asuman los asociados en concurrencia con el liquidador, las que se
apartarán de los parámetros previstos en el artículo 252 del Código de Comercio.
Como premisa general hay que precisar que el régimen legal aplicable a las sociedades
por acciones simplificadas S. A. S., tipo societario que se suma a los contemplados en el
Código de Comercio, se caracteriza por la prevalencia de la autonomía de la voluntad en
la redacción de los estatutos; de ahí que éstas se gobiernan, en primer lugar, por las
disposiciones generales contenidas en la Ley 1258 Cit. y por sus propios estatutos
sociales, pero en lo no previsto se siguen por las disposiciones legales aplicables a la
sociedad anónima y, en su defecto, en cuanto no resulten contradictorias, por las normas
generales aplicables a los tipos societarios consagrados el código citado. (Art. 45 Ley
Cit.).
Así respecto al trámite de liquidación, el artículo 36 de la Cit. Ley dispone “La liquidación
del patrimonio se realizará conforme al procedimiento señalado para la liquidación de las
sociedades de responsabilidad limitada. Actuará como liquidador, el representante legal o
la persona que designe la asamblea de accionistas”, lo que a su turno remite al trámite
que corresponde a las sociedades anónimas. (Art. 372 C.Co).
Por consiguiente, sin perjuicio de lo que estipulen en cada caso los estatutos sociales, la
liquidación del patrimonio social en las SAS se estará a los parámetros siguientes:
- El liquidador, por disposición expresa del legislador, debe agotar el procedimiento
previsto para la liquidación de las sociedades de responsabilidad limitada, las que a su
turno están llamadas a aplicar el proceso que el Código de Comercio contempla, a partir
de artículo 225 al 259, adicionado parcialmente por la Ley 1429 del 2010 o Ley de
Formalización y Generación de Empleo, procedimiento que en principio no comporta la
intervención de esta Superintendencia en ninguna de sus etapas, excepción hecha de
aquellas sociedades por acciones o sucursales de sociedades extranjeras vigiladas o
controladas por la Entidad, que deban someter a su aprobación el inventario del
patrimonio (artículos 235 a 237 del Código de Comercio) por encontrarse en los
presupuestos establecidos en el artículo 6° del Decreto 2300 del 25 de junio de 2008.
A ese respecto es preciso observar entre otros que el artículo 22 de la Ley 222 de 1995
atribuye expresamente la calidad de administradores a quienes reciben el encargo de
liquidar las sociedades, haciéndoles con ello aplicable todo el régimen de responsabilidad
correspondiente (artículo 27 de la Ley 1258 de 2008).
Siendo así, es claro que a los liquidadores les asiste el deber de actuar conforme a
principios generales de conducta, tales como la buena fe y la diligencia del buen hombre
de negocios, los que deberán aplicar durante todo el ejercicio de su labor, como lo sería el
de tener por lo menos una cuenta bancaria a nombre de la compañía y bajo la cual deben
surtirse los movimientos de ingresos y egresos de los negocios sociales, con
independencia de aquellas cuentas pertenecientes al representante legal, de tal manera
que si hubiere a su favor reembolsos correspondientes por ejemplo a contribuciones
públicas que la compañía pagó de más, éstas a juicio de esta oficina, habrán de
consignarse en la cuenta de la empresa social.
En caso negativo, el mismo representante legal será el llamado a adoptar las medidas
encaminadas a corregir su actuación, vr.gr. con la ayuda de un contador público.
En este orden de ideas la liquidación se ha de ajustar en su integridad a la regulación
propia que establecen las disposiciones legales mencionadas, las que señalan entre otras
las funciones de los liquidadores (artículo 238) y como tal, suponen un proceso
escalonado sobre el cual ilustra la Circular Externa No. 05 del 2004 emanada de este
Despacho,
que
también
puede
ser
consultada
en
la
P.WEB.
www.supersociedades.gov.co.
En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida, con los alcances que señala el
artículo 28 del C.C.A., no sin antes señalar que en la P. Web puede consultar entre otros
la normatividad aplicable, los diversos pronunciamientos, como la Guia práctica sobre
SAS, que la Entidad ha puesto a disposición para facilitar su acceso a los interesados.