SUPERINTENDENCIA FINANCIERA, FACULTAD DE INSTRUCCIÓN CRITERIOS TÉCNICOS Y JURÍDICOS IMPARTIDOS A OPERADORES DEL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES – CUENTA DE AHORRO INDIVIDUAL, RENTABILIDAD MÍNIMA Concepto 2008051963-001 del 6 de noviembre de 2008. Síntesis: Alcance de facultad de la Superintendencia Financiera para instruir a las entidades vigiladas. Instrucciones impartidas a operadores del Sistema General de Pensiones. En las cuentas de ahorro individual el resultado de la rentabilidad mínima también depende del comportamiento del valor de mercado de las inversiones pero no de uno, dos o tres meses sino de los últimos 36 meses. «(…) consulta algunos aspectos relacionados con el alcance de la potestad atribuida a esta Superintendencia por el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, en cuanto a “instruir a las instituciones vigiladas sobre la manera como deben cumplirse las disposiciones que regulan su actividad, fijar los criterios técnicos y jurídicos que faciliten el cumplimiento de tales normas y señalar los procedimientos para su cabal aplicación”. Al respecto, procederemos a atender cada uno de los interrogantes formulados en el mismo orden propuesto en su comunicación, así: 1. “¿Son Instituciones vigiladas las Entidades Administradoras de Pensiones?”. De conformidad con lo previsto en el literal k) del articulo 13 de la Ley 100 de1993, las entidades administradoras de cada uno de los regímenes del Sistema General de Pensiones están sujetas al control y vigilancia de la Superintendencia Financiera. Lo anterior en armonía con lo establecido en el literal a), Numeral 2 del articulo 325 del Decreto 663 de 1993, modificado por el articulo 72 de la Ley 795 de 2003. 2. Frente al interrogante de “¿Qué entiende la Superfinanciera por instruir a las instituciones vigiladas”? resulta preciso advertir que la potestad de instruir a las entidades sometidas a nuestra vigilancia y control, es desarrollo de las facultades atribuidas a esta Superintendencia en el artículo 326 del EOSF, facultad que en todo caso deberá entenderse y desarrollarse atendiendo para tales efectos la definición que de tal palabra trae la Real Academia de la Lengua cuando define que consiste en la ‘Acción de Instruir”, y esta a su vez, según una de las acepciones, es “enseñar, doctrinar”. Así pues, en la medida que a los funcionarios públicos solo les resulta posible hacer aquello para lo cual están facultados por la ley, es claro que la potestad de instruir deberá atender los lineamientos que la misma disposición establece en cuanto a que su ejercicio está referido i) A la posibilidad de indicarle a sus vigilados la manera como deben dar cumplimiento a las normas que regulan su actividad a través de instructivos o con la expedición de circulares, y ii) A dictar las normas generales que deben observar las instituciones vigiladas en su contabilidad, sin perjuicio de la autonomía reconocida a estas últimas para escoger y utilizar métodos accesorios, de conformidad con la ley. 3 En cuanto a “¿Cómo se cumple la función de fijar criterios técnicos y jurídicos para el cumplimiento de las normas que regulan el tema de pensiones” y “Cuáles son los criterios técnicos jurídicos que ha impartido la Superfinanciera (antes Superbancaria) para la liquidación y otorgamiento de pensiones en los Fondos Privados? (Favor expedir copias)”, hasta la fecha esta Superintendencia ha desarrollado dicha función a través de la expedición de circulares, entendidas como aquellas comunicaciones de carácter general, por medio de las se da instrucciones que afectan a las entidades vigiladas, en el caso de las circulares externas, y cuyos rasgo característicos son: i) Imparte instrucciones de imperativo cumplimiento para las entidades vigiladas, ii) Fija doctrina o iii) Manifiesta su posición institucional frente a temas de su competencia. En cuanto al contenido de los criterios jurídicos o técnicos, vale la pena señalar que en la medida que las inquietudes del consultante están referidas específicamente al Sistema General de Pensiones (liquidación y otorgamiento de prestaciones), podrá consultar la Circular Externa 007 de 1996 — Circular Básica Jurídica — expedida por esta Superintendencia, la cual ha venido recogiendo e incorporando las instrucciones generales emitidas por esta Entidad en desarrollo de la facultad en comento. Así a manera de ejemplo, encontramos que se ha instruido a los operadores del Sistema sobre i) La adopción de procedimientos para el cumplimiento de plazos en el reconocimiento y pago de pensiones (Circular Externa 35 de 2004), ii) Procedimiento para el traslado de los afiliados (Circular Externa 19 de 1998), y iii) Régimen de inversión de los recursos de los fondos de pensiones obligatorias (Circular Externa 33 de 2008), cuyos textos han quedado incorporados a la Básica Jurídica a lo largo del Título IV, disposición que puede ser consultada a través del enlace http: //www. superfínanciera.gov,co /Normativa/NormasyReglamentaciones /cir00 7/t4.doc. 4. Ahora bien, sobre “¿Cómo se calcula el monto de la pensión que otorga un Fondo Privado tomando en consideración la edad del cónyuge, los hijos y el capital que financia la misma?” y la remisión de un “un ejemplo o caso práctico de liquidación de pensión en Fondo Privado”, resulta pertinente advertir frente al primer interrogante que la forma como se calcula el monto de la pensión está determinado expresamente en la ley (artículos 79 — 82 de la Ley 100 de 1993) dependiendo de la modalidad pensional seleccionada por el afiliado. Adicionalmente, las sociedades deben atender los parámetros contenidos en el artículo 45 del Decreto 656 de 1994 1 , así como el interés técnico, edad actuarial, fecha de nacimiento 1 “Las entidades administradoras del Sistema General de Pensiones y las correspondientes entidades aseguradoras de vida deberán utilizar para los desarrollos propios de sus productos y de los cálculos actuariales que se deriven de los mismos y que deban efectuar respecto de su operación técnica, las siguientes tablas asociadas con los riesgos de vejez, invalidez y sobrevivencia, las cuales serán fijadas por la Superintendencia Bancaria: “1. De mortalidad. “2. De invalidez de personas activas. “3. De mortalidad de inválidos, y “4. De rentistas”. del afiliado, fecha esperada de otorgamiento de la pensión, saldo de la cuenta de ahorro pensional, sexo del beneficiario, si tiene hijos, edad de éstos, etc. Además de las anteriores razones, dentro de las funciones de esta Superintendencia no se prevé la realización de cálculos o análisis de casos particulares por lo que no resulta posible atender su segunda petición. 5. Frente a su inquietud sobre “¿Cuál es la rentabilidad mínima exigida a los Fondos Privados sobre el capital que financia la pensión que no es utilizado durante un período de pago de la misma?” Consideramos oportuno señalar que a pesar que la pregunta no resulta del todo clara, este Despacho considera que la misma está referida a la rentabilidad que puede genera la inversión de los recursos acumulados en la cuenta de ahorro pensional en el caso que el afiliado haya optado por la modalidad de Retiro Programado o la de Retiro Programado con Renta Vitalicia Diferida y apenas esté disfrutando del retiro (eventos en los cuales los recursos de las cuentas individuales de los pensionados siguen bajo la administración del fondo de pensiones). En este orden de ideas, encontramos que de conformidad con lo dispuesto en el Decreto 1592 de 2004, la rentabilidad de los últimos 36 meses de los administrados por las sociedades, no puede ser inferior a la rentabilidad que para el mismo período calcula la Superintendencia Financiera con base en la rentabilidad obtenida por el promedio del sistema y la rentabilidad de un portafolio conformado por la Superintendencia Financiera con los papeles más representativos del mercado, los cuales también se valoran a precios de mercado. En consecuencia, es importante tener en cuenta que el resultado de la rentabilidad mínima también depende del comportamiento del valor de mercado de las inversiones pero no de uno, dos o tres meses sino de los últimos 36 meses. El Decreto 2664 de 2007 en su artículo 2° prevé la metodología actualmente aplicable para el cálculo de la rentabilidad, así: “(...) La rentabilidad mínima obligatoria para los Fondos de Pensiones y de Cesantía, respectivamente, será la que resulte inferior entre: “1. El promedio simple, disminuido en un treinta por ciento (30%) tratándose de los Fondos de Pensiones, y un veinticinco por ciento (25%), en el caso de los Fondos de Cesantía, de: a) El promedio ponderado de las rentabilidades acumuladas efectivas anuales durante el período de cálculo correspondiente, y b) El promedio ponderado de: i) la variación porcentual efectiva anual durante el período de cálculo correspondiente del índice de la Bolsa de Valores de Colombia, ponderado por el porcentaje del portafolio de los Fondos invertido en acciones de emisores nacionales y en fondos de inversión en la proporción invertida en acciones; ii) la variación porcentual efectiva anual durante el periodo de cálculo correspondiente del índice representativo del mercado accionario del exterior que indique la Superintendencia Financiera de Colombia: ponderado por el porcentaje del porta folio de los Fondos invertido en acciones de emisores extranjeros y en fondos de inversión internacionales en la proporción invertida en acciones: y iii) la rentabilidad acumulada efectiva anual arrojada para el período de cálculo correspondiente por un portafolio de referencia valorado a precios de mercado, ponderado por el porcentaje invertido en las demás inversiones admisibles y, “2. El promedio simple de los factores previstos en los literales a) y b) del numeral anterior, disminuido en doscientos sesenta puntos básicos (260 pb), tratándose de los Fondos de Pensiones; o en doscientos veinte puntos básicos (220 pb), en e! caso de los Fondos de Cesantía”. (…).»