Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional
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Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional BOLETÍN DE JURISPRUDENCIA (2do. Semestre de 2011) Elaborado por la Secretaría de Jurisprudencia y Biblioteca de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. Dra. Valeria Rebagliati Secretaria de Cámara ÍNDICE DE VOCES A ABOGADO. - Defensor oficial que apela el auto que rechazó el pedido de suspensión de una medida hasta tanto se notifique personalmente al imputado de que puede designar un abogado defensor y proponer un perito de parte. Revocación. Suspensión de la medida hasta tanto se lo notifique. ..................................................................... 1 ABUSO SEXUAL. - Falta de mérito. Uso de narcóticos utilizados con la finalidad de provocar el estado de inconsciencia de la víctima. Obtención de fotografías durante el abuso. Revocatoria. Procesamiento. Abuso sexual agravado por haber configurado un sometimiento gravemente ultrajante para la víctima........................................................ 1 - Procesamiento. Imputado que realizó tocamientos y luego accedió carnalmente a la víctima. Damnificada que indica que no prestó su consentimiento. Relación jefe-empleado entre las partes. Procesado que no utilizó ninguno de los medios comisitos típicos para vencer la resistencia de la víctima. Revocación. Sobreseimiento.................................................................................................................................................... 2 - Simple. Procesamiento. Tocamientos indecorosos en la cintura y en los senos por encima de la ropa. Confirmación....................................................................................................................................................... 3 - Procesamiento. Menor de 13 años de edad. Conocimiento por parte de la víctima de la práctica sexual realizada. Ausencia del elemento típico: inmadurez sexual. Ausencia de aprovechamiento por parte del imputado. Hechos que tuvieron lugar en el marco de un vínculo sentimental. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: inmadurez sexual acreditada. Procesamiento. Estupro. ................................................................... 4 - Simple. Menor. Procesamiento. Imputado que viajando en transporte público al mismo tiempo que la damnificada, le tomó su mano llevándola hacia sus genitales. Menor que en el momento del hecho dormía. Ausencia de pruebas que avalen la versión de la única testigo. Revocación. Sobreseimiento. .......................... 5 - Con acceso carnal agravado por el uso de armas. Oposición de la victima a mantener relaciones sexuales. Procesamiento. Confirmación. ............................................................................................................................ 6 ACLARATORIA. - Respecto del sobreseimiento. Querella que refiere que existen conceptos ambiguos y oscuros. Resolución clara. Rechazo. .................................................................................................................................................... 7 - Costas procesales en la alzada. Procedencia. Costas a afrontar por la parte vencida.......................................... 7 ALLANAMIENTO. - Nulidad rechazada. Ingreso a la propiedad en la madrugada por parte de funcionarios policiales tras persecución del imputado para su aprensión. Validez. Confirmación. ............................................................... 7 - Nulidad rechazada. Defensa que alega que no fue notificada en los términos del art. 79 y 279 del C.P.P.N. antes del registro domiciliario y que la medida fue ordenada en base a informes presentados por la querella. Correcta valoración del juez. Validez. Confirmación. ........................................................................................ 8 - Nulidad. Ausencia de orden judicial. Ingreso policial autorizado por un menor de edad. Ausencia de consentimiento inequívoco de la imputada. Falta de explicación de los funcionarios policiales del derecho a negarles el acceso y de las consecuencias que ello acarrea. Confirmación......................................................... 9 - Nulidad rechazada. Medida llevada a cabo en la provincia de Buenos Aires sin orden judicial. Domicilio. Inviolabilidad. Aparente consentimiento. Ausencia de las excepciones previstas por la ley para ingresar sin orden judicial. Posible cauce de investigación independiente. Revocación. Nulidad......................................... 9 AMENAZAS. - Procesamiento. Limpiavidrios de automóviles que molestaba a los conductores de vehículos que aguardaban los semáforos. Confirmación............................................................................................................................. 10 - Coactivas. Sobreseimiento. Contenido de correos electrónicos que no constituyen una intimidación idónea para infundir temor. Diferencias de índole sentimental y laboral entre las partes. Confirmación. ................... 10 - Coactivas. Procesamiento. Frases amenazantes proferidas en diferentes circunstancias en forma personal y por teléfono. Accionar que no fue un rapto de ira. Expresiones aptas para amedrentar. Confirmación. .......... 11 - Simples. Sobreseimiento. Ausencia de entidad amenazante de las frases. Confirmación. ............................... 11 - Coactivas agravadas por el uso de armas. Procesamiento. Dudas sobre la capacidad para comprender la criminalidad de sus actos o dirigir sus acciones. Ausencia de opinión profesional. Revocación. Falta de mérito. ............................................................................................................................................................... 12 - Coactivas. Procesamiento. Necesidad de determinar la voluntad intimidante en el autor y/o del resultado en la víctima. Revocación. Falta de mérito................................................................................................................ 12 ARCHIVO. - Imputado individualizado. Instrucción avanzada y con profusa producción de prueba. Nulidad..................... 12 - Parcial en causas acumuladas respecto de la desestimación de la denuncia por no poder proceder que ya se encuentra firme pedido por la defensa. Rechazo por parte del magistrado. Resolución que no causa estado. Cosa juzgada sólo formal. Prosecución de las actuaciones. Confirmación. Disidencia: Desestimación de la denuncia. Equiparación a sentencia definitiva. Cosa Juzgada. Revocación. Archivo parcial........................... 13 I - Autor del delito no identificado. Abuso sexual. Víctima a la que se le habrían suministrado estupefacientes. Competencia ordinaria. Confirmación del archivo por agotamiento probatorio. Costas a la querella por ausencia de contraparte ante la necesidad de pagar honorarios del abogado y del perito de parte.................... 14 - Instigación al suicidio. Elementos de la instigación. Atipicidad. Confirmación............................................... 16 - Por inexistencia de delito. Imputada por delito de falso testimonio que mintió sobre las generales de la ley. Atipicidad. Confirmación. ................................................................................................................................. 16 ARMA. - Tenencia de arma de guerra sin autorización. Autorización no renovada. Infracción administrativa. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento........................................................................................................... 17 - Portación. Procesamiento. Arma cargada y debajo de la mesa ocupada por los imputados. Posibilidad por parte de todos de acceder al arma en inmediatas condiciones de uso. Portación compartida. Confirmación. Disidencia: la portación no es susceptible de ser compartida. Tenencia ilegítima de arma de guerra. ............. 17 - Portación de arma de guerra sin la debida autorización. Procesamiento. Arma cargada y transportada corporalmente. Posibilidad inmediata de uso. Tenedor legítimo pero sin autorización para portar. Diferencias entre ambos figuras. Delito de peligro abstracto. Confirmación. ...................................................................... 18 - Robo cometido con la utilización de arma descargada. Procesamiento. Ley 25.882. Confirmación. ............... 19 - Sobreseimiento. Robo en grado de tentativa con arma y tenencia ilegítima de arma. Concurso de delitos. Formas de concurrencia. Revocatoria. Falta de mérito. Disidencia: seccionamiento de un hecho único. Pluralidad de encuadres legales......................................................................................................................... 20 - Procesamiento. Tenencia de arma de fuego de uso civil condicional sin la debida autorización legal. Credencial de autorización expedida por el R.E.N.A.R. vencida. Confirmación.............................................. 21 ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD. - Sobreseimiento. Agresión al personal policial. Imputado que no obró con la finalidad de contrariar o hacer omitir una orden impartida por el agente. Atipicidad. Confirmación................................................................ 21 AUDIENCIA ORAL. - Reforma procesal (Ley 26.374). Letrada patrocinante que omite invocar la figura de gestor de negocios para informar la ausencia inesperada de la querellante. Recurso que se tiene por desistido..................................... 22 - Reforma procesal (ley 26.374). Procedimiento en Cámara. Escueta exposición de los fundamentos del recurso. Vaga e insuficiente generalización. Se tiene por desistido el recurso.................................................. 22 AUTORIZACIÓN PARA SALIR DEL PAÍS. - Concesión. Imputada con situación procesal resuelta que depósito la caución real, brindó su domicilio real y precisó su lugar de residencia en el extranjero. Confirmación. ......................................................................... 22 C CAUCIÓN. - Excarcelación concedida bajo caución real. Registro de causas en trámite. Falta de arraigo. Aporte de identidad falsa. Tiempo transcurrido sin satisfacerse, imposibilidad de cumplimiento. Confirmación con reducción del monto impuesto........................................................................................................................... 23 - Excarcelación bajo caución real. Imputado con falta de arraigo, desempleado y en situación de calle. Tiempo transcurrido sin satisfacerse, imposibilidad de cumplimiento. Sustitución por caución juratoria más la obligación de comparecer al juzgado cada quince días. .................................................................................... 23 - Pedido de sustitución de caución real por personal. Voluntad de someterse a la jurisdicción. Sustitución por una caución de tipo personal reduciendo el monto impuesto. ........................................................................... 24 - Hecho imputado que no tiene naturaleza económica. Manifestación del imputado de permanecer a derecho. Domicilio constatado. Modificación del tipo de caución impuesta por una juratoria. ...................................... 24 COACCIÓN. - Procesamiento. Imputado que se presentó en el comercio del damnificado exigiéndole el pago de una deuda, aduciendo conocer sus movimientos, los de su familia, y demás detalles de su entorno íntimo. Carácter intimidante. Art. 149 del C.P.N. Confirmación................................................................................................. 24 COMPETENCIA. - Ingreso del imputado a un inmueble mediante el uso de una llave original y utilización de la línea telefónica. Justicia de Instrucción. ...................................................................................................................................... 25 - En razón del territorio. Contrato de leasing. Retención indebida. Consumación: lugar donde debió efectuarse la entrega o devolución no cumplida. En caso de inexistencia de voluntades del lugar respecto del lugar donde debió efectuarse la restitución del bien, la obligación debe ser cumplida en el domicilio del deudor. Firma obligada con domicilio constituido en Mar del Plata. Confirmación. ............................................................... 25 - En razón del territorio a la provincia de Buenos Aires. Encubrimiento. Ausencia de elementos que permitan vincular al receptor del automotor con la sustracción. Juzgamiento por separado del encubrimiento. Confirmación..................................................................................................................................................... 26 - Hurto. Declinación de competencia a favor de la justicia correccional. Imputado que extrajo bienes de un exhibidor con puertas. Ausencia de fuerza en las cosas. Diferencia con el robo. Confirmación. ..................... 26 - Declinación de competencia prematura. Explotación con fines sexuales. Acción típica del art. 145 ter del C.P.: "ofrecer", referido a la entrega de la persona que será objeto de explotación. Extremo no corroborado. Justicia de instrucción........................................................................................................................................ 26 - En razón del territorio. Administración fraudulenta. Lugar estipulado para la rendición de cuentas o domicilio de la administración o del deudor. Sociedad Anónima radicada en Rosario, Pcia. de Santa Fé,. Revocación. Incompetencia.................................................................................................................................................... 27 - En razón de la materia. Bicicleta. Hurto agravado. Vehículo. Justicia de Instrucción. ..................................... 27 - Justicia en lo penal económico. Administración fraudulenta y balance falso. Maniobras llevadas a cabo en perjuicio de accionistas de una sociedad anónima. Revocación. Justicia de instrucción. ................................. 28 II Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En razón de la materia. Violencia desplegada por el imputado al ser detenido cuando intentaba perpetrar un desapoderamiento. Robo. Justicia de Instrucción. ............................................................................................ 28 - En razón de la materia. Declinación a favor de la justicia correccional para investigar el delito de violación de secretos (art. 157, inc.1, C.P.). Delito de acción privada. Actuación de oficio vedada. Nulidad. Dilatación en el transcurso de la investigación. Sanción. Apartamiento del magistrado. ....................................................... 29 - En razón del territorio. Sustracción de automotor en esta ciudad. Encubrimiento en provincia. Indagatoria previa a la incompetencia. Procesamiento por el encubrimiento. Justicia provincial. ...................................... 29 - Imputada que intentó sustraer la tarjeta de débito a la víctima y averiguar la clave de acceso al cajero automático mediante la colocación de un dispositivo llamado "pescador". Existencia de ardid o engaño. Defraudación. Justicia de instrucción................................................................................................................ 29 - En razón de la materia. Lesiones provocadas por su pareja quien a su vez, la apuntó con un arma y amenazó con quitarse la vida. Supuesto fáctico en que aumentó el riesgo de la lesión. Secuestro de armas entre las que había una de guerra. Justicia de instrucción. Confirmación.............................................................................. 30 - Defraudación mediante el uso ilegítimo de una tarjeta de compra. Competencia: lugar donde se ejecutó la disposición patrimonial. Justicia Federal de Salta............................................................................................. 31 - Daño a un móvil policial. Patrullero destinado a la exclusiva utilización de la P. F. A. Justicia contravencional. ................................................................................................................................................ 31 - En razón de la materia. Daño. Justicia Contravencional................................................................................... 31 - En razón de la materia. Incompetencia de la justicia correccional y remisión a la justicia de instrucción. Hurto tentado cometido por el encargado de vigilancia. Diferencia con el fraude en la administración. Revocación. Justicia correccional. ......................................................................................................................................... 31 - En razón de la materia. Lesión grave. Golpe en el rostro. Deformación permanente en el rostro. Intervención quirúrgica. Justicia de instrucción. Confirmación............................................................................................. 32 - Frases destinadas a obligar a abandonar contra la voluntad la vivienda en la que residían. Coacción (art. 149 bis, 2° C.P.) Revocación. Justicia de instrucción. ............................................................................................. 32 - En razón de la materia. Sustracción mediante la utilización de una llave que había sido ocultada pero que tanto el damnificado como el imputado conocían su ubicación. Hurto simple. Justicia Correccional. ............ 32 - En razón de la materia. Amenazas simples. Justicia contravencional............................................................... 33 - Conexidad objetiva de expedientes que tramitan en instrucción en diferentes juzgados. Posibilidad de incidir en la garantía de juez natural y el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas. Magnitud, volumen y cantidad de imputados. Declinatoria que contraría el espíritu y razón del "forum conexitatis". Revocatoria. . 33 CONSULTA DEL ART. 348 DEL C.P.P.N. - Nulidad rechazada. Sobreseimiento pedido por el fiscal. Ausencia de querella. Juez que eleva en consulta al fiscal general aduciendo una posible vinculación del imputado. Defensa que plantea la nulidad. Afectación al debido proceso. Revocación. Nulidad............................................................................................................... 34 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. - Vehículo dejado en estacionamiento con entrega de llaves. Empleado del garaje que sustrajo celular del interior del auto. Objeto que no se encontraba bajo la relación de confianza que supone la entrega del rodado. Hurto simple. Justicia Correccional. ................................................................................................................. 35 - Vehículo dejado con sus llaves en un estacionamiento. Sustracción del rodado. Juzgado de Instrucción. ...... 36 - Falsificación de sellos. Signos y estructuras que inducen a pensar que pertenecen a un organismo oficial. Justicia de instrucción. ...................................................................................................................................... 36 - Amenazas y lesiones. Agresión física producto de la advertencia proferida mediante frases amenazantes. Conducta que se circunscribe sólo a lesiones. Justicia correccional. ................................................................ 36 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL. - Inmueble donde inmigrantes ilegales ejercían la prostitución. Ley 12.331. Competencia Correccional.......... 37 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. - Imputado que propinó cachetazo a la damnificada y la empujó haciéndola caer al piso generándole lesiones. Voluntad del imputado de producir daño en la salud de la damnificada. Lesiones graves. Dolo eventual. Justicia de instrucción. ...................................................................................................................................... 37 - Privación de la libertad. Imputado y víctima que iniciaron la convivencia un mes antes del hecho. Escaso lapso de cohabitación. Imposibilidad de aplicación de la agravante del art. 142 inc. 2 del C.P. Adecuación típica en el art. 141 del C.P. Justicia Correccional............................................................................................ 38 - Sustracción de cadena de oro dejada en habitación de hotel. Damnificado que dejó la tarjeta magnética de la habitación en la recepción. Ausencia de uso de fuerza para lograr el desapoderamiento. Inexistencia de relación de confianza entre la víctima y quien se habría apoderado de los bienes. Hurto simple..................... 38 - Daño agravado por haber sido cometido contra un bien de uso público (competencia de la Justicia Penal, Contravencional y de Faltas de la Cdad. Autónoma de Bs. As.). Lesiones y resistencia a la autoridad (competencia Justicia Correccional). Hecho inescindible abarcado por tres figuras penales. Intervención de un único tribunal. Conocimiento del fuero con mayor espectro jurisdiccional. Justicia de Instrucción. Disidencia parcial. Colectivo: bien de propiedad privada. Justicia Correccional. .............................................................. 39 - Hurto agravado. Uso de llave verdadera retenida. Justicia de Instrucción........................................................ 39 - Simulación de condición de abogado. Presentación en actuaciones judiciales. Afectación de intereses patrimoniales. Existencia de maniobra fraudulenta. Justicia de instrucción. .................................................... 40 - Presentación de documentación falsa en sede civil por parte de la demandada. Estafa procesal. Justicia de instrucción. ........................................................................................................................................................ 40 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO DE MENORES. - Minoridad no acreditada fehacientemente. Justicia de instrucción. .................................................................. 41 - III CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. - Elaboración clandestina y comercialización de medicamentos peligrosos para la salud. Incumplimiento de los requisitos y condiciones requeridas para su acción terapéutica. Art. 201 del C.P. y ley 16.463 (art. 22). Justicia Federal. ................................................................................................................................................. 41 - Delitos cometidos por funcionarios de la Agencia de Noticias Telam en el marco de los cargos que desempeñan con alcance nacional. Justicia Federal. ......................................................................................... 41 - Presentación de certificados médicos apócrifos a fin de justificar inasistencia laboral. Empleada del Poder Judicial de la Nación. Afectación de los fondos públicos. Justicia de excepción. ............................................ 42 - Juez declinante que planteó tres posibles encuadres jurídicos aplicables al hecho investigado. Escasez probatoria del sumario. Imposibilidad de calificar los hechos en forma correcta. Decisión prematura. Justicia de instrucción..................................................................................................................................................... 42 - Posible infracción a la ley de propiedad intelectual y de marcas. Fuero de atracción: justicia federal. ............ 43 - Imputado que al momento de los hechos cumplía funciones diplomáticas. Justicia federal. ............................ 43 - Adulteración de la memoria de contralor fiscal (art. 12 de la ley 24.769). Obstaculización al normal funcionamiento del servicio del ente recaudador. Dolo: ocultación de la situación real impositiva. Justicia Federal. .............................................................................................................................................................. 43 - Infracción a la ley 20.974 "Identificación, Registro y Calificación de potencial humano". Hechos individualizados y elementos de prueba recabados. Principio de especificidad. Competencia justicia federal. ............................................................................................................................................................... 44 - Bombas molotov arrojadas contra sede del Poder Ejecutivo del Gobierno de la Ciudad. Capacidad para generar incendio y virtualidad para infundir temor público. Justicia Federal. .................................................. 44 - Falsificación de Documento Nacional de Identidad a fin de cobrar un plan otorgado por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Justicia federal. ......................................................................................................... 44 - Remisión de testimonios a la Cámara Nacional de Casación Penal para que dirima. Intervención del Juzgado que previno hasta tanto se resuelva. .................................................................................................................. 45 - Imputado que ejerce funciones de carácter local en la Ciudad de Buenos Aires. Justicia de instrucción. ........ 45 - Comercialización de discos apócrifos. Ley 11.723 y/o 22.362. Justicia Federal. ............................................. 45 - Irregularidades en el certificado de nacimiento. Funciones locales del registro civil. Competencia territorial del lugar donde fue utilizado o se pretendió hacer valer. Justicia de instrucción.............................................. 46 - Maniobras desleales de un empleado del Registro de la Propiedad Inmueble en connivencia con terceras personas. Entorpecimiento del correcto funcionamiento del organismo. Afectación a las arcas del Estado.46 Juzgado Federal. ............................................................................................................................... 46 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE MENORES Y JUZGADO CORRECCIONAL. - Accidente de tránsito. Lesiones leves culposas. Delito de instancia privada. Impulso de la acción sólo por parte del menor que conducía el ciclomotor. Justicia correccional. .................................................................. 46 COSTAS PROCESALES. - Impuestas en el orden causado. Revocación. Costas a la vencida..................................................................... 47 - Eximición del pago a la querella por tener razón plausible para litigar. Confirmación ................................... 47 CORRUPCION DE MENOR DE 13 AÑOS. - Procesamiento. Prueba. Tipo objetivo. Confirmación....................................................................................... 48 D DECLARACION INDAGATORIA. - Llamado a prestar declaración. Nulidad rechazada. Agravio: ausencia de elementos que la justifiquen. Remedio procesal inadecuado para cuestionarlo. Confirmación....................................................................... 49 DECOMISO. - Elementos secuestrados en allanamiento. Rechazo de nulidad. Imputado sobreseído. Pena accesoria aplicable solo en caso de condena. Ausencia de norma que autorice a disponer de las cosas incautadas. Afectación al derecho de propiedad. Nulidad. Devolución de todo lo incautado. Disidencia: auto que adquirió firmeza. Remedio procesal improcedente. Defensa que debió recurrir oportunamente la resolución de decomiso. Confirmación..................................................................................................................................................... 49 DEFRAUDACION. - Por administración infiel. Sobreseimiento. Costas a la parte vencida. 1) Co imputado presidente del Consejo de Administración que aprobaba la gestión de la administradora, firmaba libros de actas e impedía a los copropietarios averiguar sobre la marcha real de la administración. Vínculo matrimonial con la administradora. Connivencia con la administradora en el desvío de los fondos percibidos. Revocatoria. Procesamiento. Partícipe necesario. 2) Portera del edificio que actuó siguiendo órdenes de los administradores. Falta de connivencia. Perjudicada por no haberse integrado sus aportes previsionales. Confirmación. 3) Costas. Existencia de razones plausibles para querellar y recurrir respeto de la portera. Revocatoria. Imposición en el orden causado. .................................................................................................. 50 - Retención indebida. Procesamiento. Imputada que retuvo equipamiento médico que le permitía seguir con vida sin abonar los gastos por falta de medios económicos. Coalición de intereses. Estado de necesidad justificante. Antijuricidad: ausente. Revocación. Sobreseimiento..................................................................... 52 - Procesamiento. Utilización de tarjetas de débito obtenida del legítimo emisor mediante engaño (art. 172, inc. 15, C.P.). Maniobra que no llegó a perfeccionarse por circunstancias ajenas a la voluntad del imputado. Confirmación..................................................................................................................................................... 53 - Por retención indebida. Sobreseimiento. Falta de intimación fehaciente al imputado. Atipicidad. Confirmación..................................................................................................................................................... 53 - Administración fraudulenta. Procesamiento: valoración de los hechos por indicios imprecisos. Orfandad probatoria. Plazo razonable de juzgamiento. Revocación. Sobreseimiento. ..................................................... 54 IV Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Administración fraudulenta. Bienes hereditarios en sucesión. Conocimiento y voluntad de perjudicar los intereses de los co-herederos. Sustracción de fondos "de la cuenta bancaria" del fallecido por parte de uno de los coherederos. Tipicidad. Procesamiento. Confirmación............................................................................... 54 - Retención indebida. Procesamiento. Bien no reintegrado a pesar de haber sido intimado mediante carta documento. Mora. Confirmación. ..................................................................................................................... 55 - Informática. Procesamiento. Transferencias dinerarias realizadas desde la dirección de "IP" de la imputada y con domicilio de facturación coincidente con el del otro imputado. Confirmación.......................................... 56 - Procesamiento. Imputado que al recibir el dinero aportado por el fideicomiso, no lo destinó para adquirir el material necesario para el emprendimiento. Utilización de materiales de menor calidad del que se había comprometido a usar en la construcción. Fideicomiso que se encontraba bajo su administración. Confirmación..................................................................................................................................................... 56 - Retención indebida. Procesamiento. Bicicleta, casco, candando y juego de llaves entregados en comodato por la Subsecretaría de Transporte de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, no reintegrados pese a la intimación efectuada. Confirmación. .................................................................................................................................. 57 - En perjuicio de la administración pública. Sobreseimiento. Empleados del G.C.B.A. que, violando los deberes a su cargo, desviaron para sí dinero correspondiente al pago de infracciones de tránsito. Imputados que se valieron de la utilización del nombre de usuario asignado para operar en el cumplimiento de sus funciones. Sistema informático precario e inseguro. Empleados que compartían las claves del sistema. Imposibilidad de atribuir conductas a un empleado en particular. Confirmación......................................................................... 57 DETENCIÓN DOMICILIARIA. - Rechazada. Certificado que da cuenta que el imputado presenta dependencia a la marihuana y a la cocaína. Establecimiento penitenciario que cuenta con los medios para tratar la adicción. Confirmación. ................... 58 DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA. - Lesiones. Sobreseimiento. Apelación del fiscal. Presentación conjunta de la pareja -víctima e imputado- en la comisaría. Víctima que indica que no entendió los alcances de la expresión "instar la acción". Intención de solo registrar el episodio. Imposibilidad de proceder. Revocación. Archivo.................................................... 58 - Inadmisibilidad. Claridad y precisión en el escrito promotor de la querella. Defensa en juicio garantizada. Revocación........................................................................................................................................................ 59 DESARMADERO DE AUTOMOTORES Y VENTA DE SUS AUTOPARTES (Ley 25.761). - Rechazo de legitimación. Director Nacional de Fiscalización de Desarmaderos y Autopartes. Intereses garantizados por la actuación del Ministerio Público Fiscal. Duplicación de acusadores provenientes del mismo Estado que resiente el equilibrio entre las partes. Confirmación. ......................................................... 59 - Sobreseimiento. Infracción arts. 2, 6, 7, 10 y 13, ley 25.761. Revocación. Falta de registro del ingreso y egreso de las autopartes. Ofrecimiento a la venta de piezas que carecían del sticker pertinente. Omisión de la destrucción de los objetos indicados por el R.U.D.A.C. Procesamiento........................................................... 60 - Procesamiento por infracción a los arts. 6, 7 inciso b, 10 y 13 párrafo 2° de la ley 25.761. Actuaciones iniciadas ante el fuero federal por denuncia de la D.N.F. de D y Au. Pedido de allanamiento en el marco del procedimiento administrativo. Medida cumplida sin fundamento suficiente y por un magistrado incompetente. Vulneración a la defensa en juicio. Nulidad. ............................................................................. 60 DESESTIMACIÓN. - Por inexistencia de delito. Rechazo de legitimación. Denuncia por estafa procesal. Documentación auténtica pero errónea. Atipicidad. Confirmación............................................................................................................ 61 DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. - Fiscal que entendió que el falso testimonio cometido en el marco de un proceso laboral no resulta idóneo para inducir a error al juez. Dictamen que adolece de una derivación razonada del derecho. Sumario que puede igualmente instruirse. Nulidad del dictamen fiscal y de la resolución que desestima las actuaciones.............. 61 - Calumnias e injurias. Atipicidad. Expresiones injuriantes en un proceso judicial. Excusa absolutoria. Confirmación..................................................................................................................................................... 62 - Supuestas maniobras fraudulentas. Hechos anteriores al auto de divorcio vincular alcanzados por causal de exclusión de punibilidad (art. 185 inc. 1 del C.P.). Ex cónyuges que poseen cada uno parte de los bienes comunes cuya distribución se encuentra sometida a la justicia civil. Atipicidad de una posible insolvencia fraudulenta tentada al haber cedido el padre la explotación de un negocio al hijo mayor del matrimonio cuando la cuota alimentaria es cumplida. Confirmación................................................................................... 62 DESGLOSE DE ACTUACIONES. - Rechazo. Solicitada por la defensa respecto de la prueba declarada nula. Confirmación................................. 63 DESOBEDIENCIA. - Procesamiento. Desconocimiento por parte del imputado de la medida cautelar. Ausencia de dolo. Revocación........................................................................................................................................................ 64 DETENCION DOMICILIARIA. - Rechazada. Otorgamiento no automático. Madre de tres niños, uno menor de 5 años de edad que no vive en el domicilio indicado por la madre. Confirmación. .............................................................................................. 65 - Rechazada. Imputada embarazada. Lugar de detención con atención médica y marco de contención integral. Hecho cometido ya en estado de gravidez y que puso en riesgo a una menor y al niño por nacer. Hijos menores a cargo de diferentes personas. Presunción de fuga en caso de acceder al arresto domiciliario. Ausencia de riesgos que comprometan el embarazado ni la debida atención de los menores. Confirmación. Disidencia: Derecho otorgado por la ley a cursar el embarazo fuera de la prisión. Derechos de los menores a gozar del vínculo con su madre. Finalidad tuitiva. Revocatoria. ...................................................................... 66 - V DETENCIÓN SIN ORDEN JUDICIAL. - Nulidad rechazada. Indicios vehementes de culpabilidad que permiten presumir la comisión de un hecho delictivo. Confirmación. .................................................................................................................................... 67 DETENCION Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. - Nulidad rechazada. Desplazamiento policial en horas nocturnas al domicilio del imputado con motivo de lo informado por personal de una empresa de rastreo satelital de vehículos dando cuenta que allí se encontraría una moto que fuera sustraída. Consentimiento del morador. Exclusión de las excepciones del art. 227 del C.P.P.N. Revocación. Nulidad........................................................................................................................... 68 E EMBARGO. - Rechazo. Imputado que es socio mayoritario de una empresa y ofrece parte de los bienes del acervo societario. Bienes que son patrimonio de la empresa. Confirmación................................................................ 68 ENCUBRIMIENTO. - Procesamiento. Imputado que fue sobreseído por portación de arma y respecto del cual se dicta la falta de mérito para procesar o sobreseer para la supresión de la numeración y/o encubrimiento. Afectación al principio Ne bis in idem. Unidad de acción. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Portación y encubrimiento: concurso real............................................................................................................................. 69 ENTREGA DE EFECTOS. - Adjudicación de obras de arte en carácter de depositario judicial. Entrega definitiva que debe ser resuelta por el juzgado civil que ya interviene. Medidas de aseguramiento ordenadas por el magistrado de la instancia de origen suficientes para preservar las obras. Confirmación. ............................................................................... 70 ENTREGA DE RODADO. - Improcedencia. Automóvil susceptible de ser decomisado. Confirmación....................................................... 70 - Motocicleta utilizada para la comisión de un delito, pasible de embargo y decomiso. Entrega a persona que no detenta la calidad de titular. Revocación. Restitución al titular registral por no ser éste imputado: tercero no responsable. ....................................................................................................................................................... 70 - Hecho delictivo cometido por terceras personas con el rodado alquilado a la empresa respecto del cual el solicitante es el titular. Persona a quien no se le dirigió la imputación. Rechazo. Revocación. Entrega como depositario judicial. ........................................................................................................................................... 71 - Rechazo. Posibilidad de ser objeto de decomiso o sujeto a alguna otra medida cautelar. Confirmación. ........ 71 - Rechazo. Vehículo utilizado para utilizar el hecho ilícito investigado. Confirmación...................................... 71 ESTAFA. - Sobreseimiento. Excusa absolutoria. Vinculo directo entre la querellante y sus hijos imputados. Confirmación..................................................................................................................................................... 72 - Procesamiento. Compra de un producto por Internet. Buena fé del comprador. Ausencia de negligencia. Mails que dan cuenta de la conducta temeraria del imputado. Confirmación. ............................................................ 73 - Sobreseimiento. Consumo de bebidas en confitería a sabiendas de que no pagaría. Imputado que obró con dolo desde el comienzo. Requisitos del art. 172 del C.P. Petardismo. Pago efectivizado al día siguiente por el padre del imputado. Tipicidad. Revocatoria. Procesamiento. ........................................................................... 73 - Procesamiento. Imputada que mediante maniobras defraudatorias simuló ser abogada perjudicando patrimonialmente a los damnificados. Error y engaño. Confirmación. ............................................................. 74 - Sobreseimiento. Contrato de fideicomiso no inscripto. Documentación íntegramente rubricada con visos de formalidad. Propiedad gravada en dos oportunidades mediante hipoteca. Tipicidad. Profundización de la pesquisa. Revocación......................................................................................................................................... 74 - Sobreseimiento. Pasajero de hotel acompañado de dos personas que con su tarjeta de crédito reserva dos habitaciones y al día siguiente se retira del lugar sin pagar. Petardismo o gorronería. Medio idóneo para producir el daño patrimonial. Revocación......................................................................................................... 75 - Procesamiento. Tipicidad en negocio inmobiliario. Ardid y engaño. Confirmación. ....................................... 75 - Sobreseimiento. Damnificado que adquirió un inmueble afectado al régimen de fideicomiso, adquiriendo la unidad funcional con una cochera. Entrega del inmueble con 'espacio guardacoches cubierto'. Necesidad de dolo anterior al acto de disposición. Atipicidad. Conflicto de carácter privado. Confirmación........................ 76 - Procesamiento. Idoneidad de la maniobra ardidosa. Puesta en escena que excede de una simple mentira y perfecciona el fraude. Tipicidad. Confirmación. ............................................................................................... 76 - En grado de tentativa. Procesamiento. Imputados que simularon un siniestro de vehículos para cobrar el seguro. Confirmación. ....................................................................................................................................... 77 - Procesamiento. Uso de servicio de taxi, sin abonar la contraprestación. Engaño. Revocación respecto de la imputada, que permaneció a bordo del rodado a la espera del coimputado que nunca regresó. Confirmación respecto de éste último. ..................................................................................................................................... 78 - Sobreseimiento. 1) Defraudación por desbaratamiento de derechos acordados. Enajenación que no puede ser entendida como acto desbaratador al estar expresamente prevista en acuerdo celebrado. Ausencia de configuración de los elementos típicos. 2) Posible comisión del delito de estafa. Ausencia de ardid inicial. Atipicidad. Costas a la querella. Confirmación. ................................................................................................ 78 - Sobreseimiento. Atipicidad. Mail fraguado en operación de compraventa en internet en el curso de una operatoria a través de "Mercado Libre". Ardid idóneo. Error en la victima. Perjuicio económico. Estafa. Revocación. ....................................................................................................................................................... 80 ESTAFA PROCESAL. - En tentativa y falso testimonio. Procesamiento. Testimonio falaz vinculado con el objeto determinante en el expediente en sede civil para beneficio patrimonial. Prueba colectada. Confirmación..................................... 80 VI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Desestimación por inexistencia de delito. Cheques materialmente auténticos aportados por el imputado en juicio laboral pero que no habrían sido percibidos por él. Posibilidad de inducir a error al juez con documentos extrínseca o intrínsecamente verdaderos. Revocatoria. ................................................................ 80 ESTRAGO. - Doloso. Procesamiento. Imputados aprehendidos luego de originar un incendio. Confirmación..................... 81 EXACCIONES ILEGALES. - Agravadas por mediar intimidación. Procesamiento. Policía que exigió la entrega de dinero o cualquier otro elemento bajo la amenaza de llevarlos detenidos por la tenencia de estupefacientes. Confirmación............... 83 EXCARCELACION. - Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Seriedad del delito y severidad de la pena. Evaluación de la magnitud de la pena en expectativa. Pautas válidas para presumir la fuga: características violentas del hecho y elusión. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación................. 83 - Rechazada. Particulares características del hecho: robo a una persona de edad avanzada mediante utilización de un arma. Confirmación................................................................................................................................. 84 - Nulidad decretada por la Sala II de la Cámara Nacional de Casación Penal del fallo que confirmó que no hacia lugar a la excarcelación. Criterio de la Sala: la aplicación obligatoria de los fallos plenarios es inconstitucional. Necesidad de abocarse igualmente al tratamiento de la cuestión. Sanción en expectativa, violencia desplegada antes del hecho y para lograr su impunidad. Confirmación............................................ 84 - Rechazada. Negativa basada en la magnitud de la pena prevista para el delito que se le imputa. Ausencia de antecedentes condenatorios. Verdaderos datos filiatorios y domicilio constatado. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de concurrir al juzgado semanalmente............................................................. 85 - Rechazada. Procesado por robo simple en grado de tentativa. Inexistencia de riesgos procesales. Ausencia de características violentas en el hecho. Imputado que carece de rebeldías. Prueba que se encuentra recabada en su totalidad. Imputado que se identificó con otro nombre y documento. Domicilio no constatado. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de concurrir al juzgado semanalmente................................... 85 - Rechazada. Riesgos procesales de elusión. Comisión del delito mientras se encontraba sometido a la suspensión del juicio a prueba. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación....................................... 86 - Rechazada. Riesgo de elusión. Condena anterior. Actitud elusiva demostrada al producirse el hecho. Víctima menor de edad sobre la que se ejerció violencia física. Evocación de las disposiciones de la Convención sobre los Derechos del Niño. Disidencia: penalidad del hecho imputado que no supera los ocho años. Datos filiatorios correctos y domicilio constatado. Caución real para asegurar el normal desarrollo del proceso. .... 86 - Rechazada. Características violentas del hecho. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio: conocimiento previo entre las partes. Intimidación a la víctima. Imputado que al ser detenido aportó un domicilio y al tomarle declaración indagatoria otro. Residencia precaria. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación..................................................................................................................................................... 87 - Rechazada. Procesamiento por robo en grado de tentativa. Existencia de riesgos procesales. Antecedentes condenatorios. Dudoso arraigo. Identificada con diversas identidades. Posible aplicación del art. 50 del C.P. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación......................................................................................... 87 - Rechazada. Robo por efracción. Pautas permisivas del art. 317, inc.1 y 316 del C.P.P.N. Ausencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de concurrir al tribunal cada 15 días. .............................................................................................................................................................. 88 - Denegada. Gravedad del hecho. Damnificado que fue intimidado con cuchillo, le taparon la cabeza con una prenda de vestir, fue inmovilizado de pies y manos con precintos y le ejecutaron maniobras de ahorcamiento. Peligro de perder la vida. Posibilidad de entorpecimiento de la investigación: víctima que fue amenazada. Avanzado estado del sumario. Confirmación.................................................................................................... 89 - Rechazada. Privación ilegal de la libertad agravada, lesiones leves y amenazas simples en concurso ideal. Valoración del mínimo de la escala penal. Aplicación del Plenario nro. 13 de la C.N.C.P. Gravedad del hecho: posibilidad de eludir la acción de la justicia. Confirmación.................................................................. 89 - Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Domicilio constatado. Causas en trámite por delitos contra la propiedad. Hecho cometido a un mes de haber sido excarcelado. Identificado con diversas identidades. Confirmación. ............................................................................................................................... 90 - Rechazada. Peligro procesal de fuga. Condena anterior. Domicilio no constatado fehacientemente. Confirmación..................................................................................................................................................... 90 - Rechazada. Sin antecedentes condenatorios. Imputado correctamente identificado. Particulares características de los eventos catalogados de “altísimo riesgo” y compulsión a la repetición en la conflictiva de violencia familiar. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse al Juzgado cada 15 días y prohibición de acercamiento a su ex pareja. ........................................................................................... 91 - Rechazada. Antecedentes penales: suspensión de juicio a prueba. Domicilio constatado luego de informar otro donde no era conocido. Peligro procesal de fuga. Confirmación. ............................................................. 91 - Concedida bajo caución real. Verificación de riesgos procesales: situación de rebeldía. Falta de D.N.I. Dudoso arraigo y extranjera. Imposibilidad de establecer la situación migratoria. Entorpecimiento de la investigación. Peligros procesales de fuga: identificada con diferentes nombres. Revocación. ....................... 91 - Rechazada. Imputado procesado con prisión preventiva. Pautas válidas para presumir la fuga. Verificación de riesgos procesales para la no realización del juicio: peligro de entorpecimiento de la investigación por intimidación a damnificados y testigos que todavía no han declarado ni han participado del reconocimiento en ruedas de personas. Seriedad del delito y severidad de la pena. Valoración de las características violentas del hecho. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. ............................................................................ 92 - VII - - - - - - - - - - - - - - - - Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Verdaderos datos filiatorios. Arraigo inexistente. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer al Juzgado cada quince días. ........................................................................................................................................................ 93 Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Imputado que vive en la calle. Revocación. Concesión bajo caución personal mas la obligación de comparecer ante el Juzgado cada quince días. ............................. 93 Rechazada. Aporte de datos filiatorios correctos, domicilio constatado. Antecedente condenatorio. Revocatoria. Concesión bajo una caución de tipo personal mas la obligación de comparecer cada quince días al juzgado........................................................................................................................................................... 94 Rechazada. Riesgos procesales. Violencia desplegada en los múltiples sucesos que se le imputan, desinterés en respetar la vida de sus seres más allegados. Confirmación........................................................................... 94 Concedida bajo caución real. Quántum punitivo que tornaría improcedente la excarcelación. Ausencia de peligros procesales. Confirmación. Disidencia: Gravedad del hecho: uso de picana para amedrentar, causas en trámite que demuestran un desprecio a los bienes jurídicos ajenos. Peligro procesal. Revocación. ................. 94 Concedida bajo caución real más la obligación de comparecer cada veinte días hábiles. Robo simple tentado. Constitución de domicilio en la Defensoría Pública y evidencia de estar a derecho. Inexistencia de peligros procesales. Confirmación. ................................................................................................................................. 95 Concedida bajo caución juratoria. Inexistencia de peligros procesales. Arraigo. Ausencia de condenas y rebeldías. Evidencia de estar a derecho. Confirmación. .................................................................................... 95 Rechazada. Robo simple en tentativa en concurso real con robo simple. Pautas permisivas de los arts. 316 y 317, inc. 1°, C.P.P.N. Probabilidad de ejecución condicional de la pena. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer al tribunal. ............................................................................................. 96 Rechazada. Antecedente condenatorio y reincidente. Riesgos de elusión. Rebeldía. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. .................................................................................................................................. 96 Concedida bajo caución real más la obligación de comparecer al juzgado el primer día hábil de cada mes. Transcurso del tiempo sin ser pagada la suma fijada como caución, imposible cumplimiento, precaria situación económica. Revocación. Caución juratoria........................................................................................ 97 Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Suspensión de juicio a prueba. Domicilio no constatado. Imputado que se identificó con otro nombre. Medidas de prueba pendientes para lograr identificar al restante participe del hecho delictivo. Confirmación...................................................................................................... 97 Rechazada. Ausencia de antecedentes penales. Arraigo. Verdaderos datos filiatorios. Suspensión de juicio a prueba por el término de un año, tiempo superado ampliamente desde que fuera otorgada. Revocación. Caución juratoria más la obligación de presentarse cada quince días. .............................................................. 97 Concedida bajo caución real. Peligros procesales. Dudoso arraigo. Imputado extranjero. Rebelde. Irregular situación migratoria. Riesgos ciertos de elusión. Revocación........................................................................... 98 Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios y causas en trámite. Inexistencia de peligros procesales. No registro de rebeldías, imputada que se identifica con sus verdaderos datos personales. Revocación. Concesión bajo caución juratoria con la obligación de presentarse semanalmente al tribunal. ........................ 98 Concedida. Existencia de peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Tres procesos en trámite próximos a que se fije fecha de debate. Negativa a identificarse y a brindar sus datos personales. Arraigo dudoso. Revocación........................................................................................................................................... 98 Rechazada. Imputado identificado correctamente, domicilio constatado por la prevención y al momento de la detención no asumió conducta alguna que haga presumir riesgo de elusión. Hecho cometido días después que se le concediera una suspensión del juicio a prueba, registro de otro proceso en etapa plenaria: adopción de una garantía real. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse al juzgado cada 15 días. Disidencia: imputado involucrado en proceso delictivo nueve días después de otorgada una probation. Registro de otro proceso en trámite donde se ventilan varios hechos acumulados. Excarcelación anterior. Suceso perpetrado en horario nocturno. Confirmación....................................................................... 99 Rechazada. Robo simple. Condena y suspensión del juicio a prueba anteriores. Imposibilidad de aplicar la pena en suspenso. Domicilio constatado. Arraigo suficiente. Imputado que brindó correctamente sus datos personales. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse cada quince días ante el tribunal......................................................................................................................................................... 100 Procesado con prisión preventiva por delito de abuso sexual con acceso carnal simple en grado de tentativa. Posibilidad de dejar la pena en suspenso. Ausencia de condenas anteriores. Imputado correctamente identificado. Situación de calle. Falta de arraigo. Condenación por su situación socioeconómica. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de presentarse cada quince días ante el tribunal. Disidencia: gravedad del delito. Imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Confirmación......................... 100 Rechazada. Procesado con prisión preventiva por delito de robo simple en grado de tentativa. Imputado declarado rebelde en otros procesos en trámite. Registro de suspensiones del juicio a prueba en otras causas. Posibilidad de neutralizar el peligro de fuga. Domicilio precario. Aportación de datos verdaderos. Falta de empleo. Situación de insolvencia. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de presentarse cada quince días en el tribunal...................................................................................................... 101 Rechazada. Procesado con prisión preventiva. Delito de abuso sexual con acceso carnal agravado por ser cometido sobre un menor de 13 años de edad, en concurso con otros delitos contra la integridad sexual. Inexistencia de riesgos procesales. Arraigo. Revocación. Concesión bajo caución juratoria mas la prohibición de contacto con la víctima y con su grupo familiar conviviente. Disidencia: gravedad del delito y severidad de la pena. Rechazo. ............................................................................................................................................. 101 Rechazada. Registro de antecedente condenatorio. Dudoso arraigo. Falta de contención familiar u otros lazos. Situación de calle. Confirmación..................................................................................................................... 102 VIII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCEPCION DE COSA JUZGADA. - Rechazada. Sobreseimiento por asociación ilícita que no abarca el hecho requerido por el fiscal. Falta de identidad objetiva. Confirmación.................................................................................................................... 103 EXCEPCION DE FALTA DE ACCION. - Rechazada. Abuso sexual a un menor de edad. Madre que refirió no querer radicar la denuncia. Madre tolerante de la situación. Acción instada por el Ministerio Público. Confirmación........................................ 103 - Rechazada. Defensa que plantea una cuestión pre-judicial en sede civil. Improcedencia. Confirmación. ..... 104 - Sobreseimiento. Lesiones leves. Damnificado que manifestó su interés de instar la acción penal. Acuerdo indemnizatorio entre partes. Acción en manos del M.P.F. Revocación.......................................................... 105 - Rechazada. Administración fraudulenta. No fragmentación de actos infieles de la administración fraudulenta. Hecho único. Delito continuado. Imputación de la fecha del último acto de la maniobra de simulación. Confirmación................................................................................................................................................... 105 - Rechazada. Lesiones. Defensa que alega que la víctima no refirió que deseaba instar la acción penal. Voluntad evidenciada al presentarse a denunciar. Ratificación, ampliación y concurrencia al cuerpo médico forense. Confirmación..................................................................................................................................... 106 EXCUSA ABSOLUTORIA. - Sobreseimiento. Sustracción de vehículo a una tía. Encuadramiento del juez en el alcance de la excusa absolutoria. Relación familiar excluida en la determinación taxativa impuesta por la norma. Revocación. .. 106 EXENCIÓN DE PRISIÓN. - Bajo caución real. Voluntad de estar a derecho. Tiempo transcurrido sin depositarse el monto establecido para la misma. Reducción del monto. ..................................................................................................................... 107 - Rechazada. Delito continuado de abuso sexual gravemente ultrajante contra un menor de 13 años de edad, agravado por haber sido cometido por ascendiente en concurso ideal con promoción de la corrupción de menor. Intención del imputado de estar a derecho. Inexistencia de causas en trámite ni rebeldías decretadas. Revocación bajo caución real más la prohibición de contacto con los denunciantes de cualquier forma, ya sea electrónica, personal o telefónica. Disidencia: gravedad del delito y severidad de la pena. Imposibilidad de aplicar condena de ejecución condicional. Imputado que intentó conectarse por facebook y telefónicamente con los damnificados luego del inicio de la causa. Confirmación. ................................................................. 107 - Rechazada. Inexistencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse cada 15 días ante el tribunal y la aplicación de prohibición de acercamiento con la víctima............................................................................................................................................................. 108 - Rechazada. Imputado por delito de homicidio agravado por el concurso premeditado de dos o más personas. Delito que impide la pensa en suspenso. Necesidad de valorar en el caso concreto el peligro de fuga o entorpecimiento de la investigación. Plenario Díaz Bessone. Imputado que, con posterioridad a ser considerado prófugo, compareció nuevamente al expediente y designó abogado defensor, manifestando su intención de estar a derecho. Revocación. Concesión bajo caución juratoria. Disidencia: Gravedad del delito y severidad de la pena. Imposibilidad de aplicar una pena de ejecución condicional. Imputado que se retiró de su domicilio con posterioridad al hecho no pudiendo se ubicado en el allanamiento practicado en su inmueble. Confirmación.................................................................................................................................. 108 - Rechazada. Imputado que huyó de la escena del hecho una vez identificado por la policía. Ausencia de domicilio constatado. Antecedente condenatorio. Riesgo procesal de fuga. Derecho del imputado de hacer frente al proceso en libertad. Intención de estar a derecho. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse una vez por semana ante el juzgado de origen....................................................... 109 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. - Rechazada. Imputado que ofrece pagar la multa. Falta de ofrecimiento de pago de un monto en concepto de reparación por el daño. Confirmación............................................................................................................. 110 - Sobreseimiento. Calumnias. Pago voluntario del mínimo de la multa. Ofrecimiento de un monto razonable para la reparación del daño. Posibilidad de la querella de no aceptar éste último y recurrir a la justicia civil. Confirmación................................................................................................................................................... 110 EXTERNACIÓN. - Rechazada. Menor de 16 años internado que no se encuentra apto para asumir la responsabilidad que supone la externación. Profesionales que advirtieron la falta de límites y pautas de conductas claras por parte de los padres. Protección de los intereses del niño. Confirmación............................................................................ 111 EXTORSION. - Sobreseimiento. Pedido de dinero a cambio de desistir de los procesos judiciales ya iniciados. Atipicidad. Confirmación................................................................................................................................................... 111 - Procesamiento. Imputado dueño de un bar que exigía dinero a los clientes para poder retirarse por el solo hecho de haber ingresado y pese no haber consumido nada. Confirmación. .................................................. 112 - Sobreseimiento. Imputados miembros de la P.F.A. que al encontrarse realizando tareas de inteligencia y descubrir al autor del ilícito le exigieron dinero a cambio de no proceder a la detención. Revocación. Procesamiento. Extorsión en grado de tentativa en concurso real con abuso de autoridad. ........................... 113 F FALSA DENUNCIA. - Archivo. Fiscal que recurre indicando que el objeto de la investigación es el falso testimonio. Elementos del tipo de falso testimonio. Tipicidad. Revocación. ............................................................................................ 113 IX FALSO TESTIMONIO. - Sobreseimiento. Configuración del tipo penal. Manifestaciones idóneas en sede laboral respecto de cuestiones que inciden sobre lo que el magistrado debe decidir. Revocación. Procesamiento......................................... 114 - Desestimación por inexistencia de delito. Proceso civil en trámite. Investigación penal procedente Revocatoria. Disidencia: ausencia de sentencia en el proceso civil. Posibilidad de analizar los dichos de las imputadas finalizada la demanda civil............................................................................................................. 114 FAVORECIMIENTO DE EVASION. - Procesamiento. Imputados que no ejercieron el control visual permanente del interno. Ingreso del interno solo a la Sala de Rayos X. Violación al deber de cuidado. Confirmación. ............................................................. 115 - Culposo. Sobreseimiento. Imputado miembro del S.P.F. que se encontraba a cargo del traslado y custodia de un interno que transitaba el período de prueba con salidas transitorias, asistiendo a clases en la facultad de derecho de la U.B.A. Interno que no se hallaba detenido en los términos del art. 281 del C.P. Atipicidad. Ausencia de directivas expresas en el acompañamiento de salidas transitorias. Confirmación. ..................... 116 FERIA JUDICIAL. - Recurso de casación respecto de la resolución que confirma el rechazo al pedido de excarcelación. Causa con detenido. Cuestión de feria (arts. 149 y 150 del Reglamento para la Jurisdicción en lo Criminal y Correccional). Plazo vencido. Rechazo por extemporáneo. ............................................................................ 116 H HABEAS CORPUS. - Rechazado. Detenidos que vieron interrumpidos sus estudios por traslados a otras unidades. Necesidad de recabar información. Revocación. ................................................................................................................... 116 - Rechazado. Detenido que estudiaba y fue trasladado debido a que se verificó que había realizado llamadas extorsivas desde la unidad penitenciaria. Traslado con omisión del procedimiento del artículo 28 de la Resolución 310/91 debido a la urgencia del caso. Validez. Revocación del rechazo de la acción. Necesidad de verificar si el detenido es alumno regular, si está cursando materias y si se lo esta trasladando en un móvil........................................................................................................................................................... 117 - Auto de habeas corpus por parte de la Cámara. Ejecución de la sentencia de habeas corpus. Solución consensuada surgida del debate en la audiencia oral. Orden al Director del Complejo Penitenciario de establecer un sistema que permita el registro por parte de los internos de las demandas de reparación de contingencias en el penal, que requieran una solución urgente. Orden al SPF de que los internos que no reciban visitas gocen del esparcimiento respectivo el fin de semana en el SUM del lugar por un tiempo determinado. .................................................................................................................................................... 118 HOMICIDIO. - Culposo. Procesamiento. Conducción de ambulancia sin respetar señal de semáforo. Circulación con "código rojo" (riesgo de perder la vida el paciente). Justificación. Art. 61 de la Ley 24.449. Revocatoria. Sobreseimiento. ............................................................................................................................................... 119 - Culposo. Procesamiento. Victima que se coloca en clara situación de riesgo. Revocación. Sobreseimiento. 119 - Culposo. Procesamiento. Encargado del mantenimiento de los ascensores de un edificio que dejó asentado en el libro de inspección la realización del examen de los mecanismos de seguridad, sin haberlo hecho realmente. Posición de garante. Niño que abrió la puerta de rellano del elevador y al no encontrarse la cabina en el piso, cayó por el hueco. Confirmación. .................................................................................................. 120 - Criminis causa. Procesamiento. Conexión subjetiva entre la intención homicida y el robo con armas. Finalidad de asegurar los resultados del robo. Confirmación.......................................................................... 120 - Sobreseimiento. Imputado menor de edad con diagnóstico de depresión. "Border line". Cuadro que hacía suponer que tuviera reacciones impulsivas con compresión de lo hecho luego de ejecutar el acto. Medicación destinada a disminuir la irrupción de los impulsos. Irregular ingesta de la medicación. Trastorno psicopatológico cuya entidad impidió al causante al momento del hecho, dirigir sus acciones pese a la posibilidad de comprender la criminalidad de ellas. Confirmación. ............................................................... 121 - Culposo. Procesamiento. Responsables de geriátrico y auxiliar a cargo de los ancianos. Violaciones de los deberes a su cargo. Imprudencia. Negligencia. Confirmación. ....................................................................... 122 - Culposo agravado en concurso ideal con lesiones leves culposas. Procesamiento. Imputado que alega desmayo y presenta certificados médicos. Necesidad de cumplir medidas de prueba. Defensa que plantea falta de acción o ausencia de culpabilidad espontánea. Revocación. Falta de mérito. ............................................ 124 - Culposo. Procesamiento. Funcionario policial que mientras perseguía corriendo a un grupo de delincuentes, se le cayó el arma al piso produciéndose como consecuencia del golpe contra el pavimento un disparo que impactó en la víctima causándole la muerte. Pistolera deficiente. Confirmación. .......................................... 124 - Simple. Procesamiento. Agravio: legitima defensa o bajo estado de emoción violenta. Rechazo del agravio. ............................................................................................................................................................ 125 - Culposo. Procesamiento. Gasista matriculado: violación al deber objetivo de cuidado. Omisión de remoción de estufa en hall de distribución sin conexión al exterior. Colocación antirreglamentaria anterior. Posibilidad del gasista de abstenerse de rubricar la certificación para la habilitación del gas ante inviabilidad de remover el artefacto sin la anuencia del propietario. Confirmación. ............................................................................. 125 - Agravado por el vínculo en tentativa. Sobreseimiento. Madre que administraba medicación a sus tres hijos, dos de los cuales fallecieron, hecho por el cual el magistrado se declaró incompetente. Necesidad de realizar una valoración de todo el contexto de la prueba. Revocación......................................................................... 126 - Culposo. Procesamiento. Médico anestesista. Accionar negligente, violación al deber objetivo de cuidado por apartarse de las reglas del buen arte de curar. Posición de garante. Confirmación. ........................................ 127 - Culposo. Sobreseimiento. Médica que no incurrió en una violación a sus deberes de cuidado. Confirmación. Médicos residentes que habrían omitido un tratamiento adecuado. Ausencia de elementos que permitan X Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional aseverar que conocían el estado de salud de la paciente. Residentes: sometidos a un sistema de asistencia tutelada. Ausencia de elementos que permitan referir una actuación descuidada. Confirmación................... 130 - Tentado. Procesamiento. Imputado que tomó un arma de fuego y disparó a la cabeza de la víctima, impactando el proyectil en las extremidades inferiores. Confirmación. Disidencia parcial: ausencia de dolo homicida. Art. 104 segundo y tercer párrafo del C.P. ..................................................................................... 131 - Culposo. Procesamiento. Violación al deber de cuidado por parte de los propietarios de la vivienda que alquilaban a la victima. Instalación antirreglamentaria del calefón. Confirmación. ....................................... 132 - Culposo y lesiones graves culposas. Procesamiento. Conducción negligente y antirreglamentaria de un vehículo automotor. Teoría del incremento del riesgo. Confirmación............................................................ 133 - Culposo. Procesamiento. Violación al deber objetivo de cuidado. Rol de “garante” del empleador. Trabajo en altura sin el suministro de los elementos de protección personal. Confirmación............................................ 134 - Culposo agravado por ser dos las víctimas fatales en concurso formal con lesiones culposas graves y leves calificadas por la cantidad de damnificados. Procesamiento. Violación al deber de cuidado. Acceso sin control de personas a entrepiso de local bailable. Aumento en la sobrecarga admisible de la estructura que provocó el derrumbe. Cobro de entrada para ingresar. Concurrentes convocados a través de red social. Utilización del local como un espacio de acceso público. Organizador de evento público enmascarado como de fiesta privada. Convocatoria a número indeterminado de personas. Contradicción con celebración de evento de carácter privado. Incremento del riesgo permitido. Locatario que no podía ser ajeno a las características del lugar. Confirmación. Reducción del monto del embargo. Episodio de naturaleza culposa............................................................................................................................................................. 134 HOMICIDIO CULPOSO. - Falta de mérito. Médicos que omitieron suministrar la medicación especificada en la historia clínica. Posición de garante: incumplimiento del deber de disminuir el riesgo creado. Omisión al deber objetivo de cuidado. Revocación. Procesamiento. Disidencia: Fallecimiento del paciente por curso riesgoso propio de un estado grave de la enfermedad que padecía. Ausencia de certeza apodíctica respecto si la ingesta de la medicación habría impedido el resultado penalmente relevante. In dubio pro reo. Revocación. Sobreseimiento............. 136 HONORARIOS. - Rechazo por encontrarse prescripta la pretensión. Cómputo. Art. 4032 inc. 1 del Código Civil. Confirmación................................................................................................................................................... 138 - Imputado sobreseído. Defensa Oficial que solicita regulación de honorarios. Caso no previsto por la Ley 24.946. Pertinencia de la fijación de honorarios. Aplicación analógica. Presunción de la onerosidad de la labor. Confirmación. Disidencia: regulación que no cuenta con sustento legal.............................................. 138 - Alegada carencia de base regulatoria para fijar los honorarios. Proceso en el que no se ejerció la acción civil. Monto del juicio indeterminado. Descripción de las tareas desarrolladas por el profesional, el resultado logrado y los parámetros a tener en cuenta para la regulación. Monto excesivo. Reducción. ........................ 140 HURTO. - Procesamiento. Conexión clandestina de servicio de televisión por cable. Valor económico de la señal de cable. Cosa mueble. Confirmación. ................................................................................................................ 141 - En grado de tentativa. Procesamiento. Imputada que intentó apoderarse de un queso y un frasco de café de un supermercado. Principio de insignificancia. Revocación. Sobreseimiento..................................................... 141 - Tentado. Sobreseimiento por atipicidad. Principio de insignificancia: no previsto en nuestra legislación. Tipicidad. Revocación. Procesamiento. .......................................................................................................... 142 - Tentado. Procesamiento. Retiro de un supermercado sin abonar la mercadería. Confirmación..................... 142 - Agravado. Elementos de prueba suficientes. Imputada condenada por similares hechos y delitos en los que utilizó un similar modus operandi al investigado. Procesamiento. Confirmación. ......................................... 143 - Agravado por haber sido en aprovechamiento de las facilidades provenientes de un infortunio particular del damnificado. Procesamiento. Enfermero que sustrajo dinero de la casa de la víctima aprovechando que se encontraba postrada en su cama e inconsciente. Confirmación. ..................................................................... 144 I IMPEDIMENTO DE CONTACTO. - Sobreseimiento. Compleja situación familiar. Menor que opone resistencia a encontrarse con el querellante. Ausencia de elementos que permitan sostener una conducta maliciosa por parte de la imputada. Necesidad de que la cuestión se resuelva en el fuero civil por ser el especializado.............................................................. 144 - Archivo. Incumplimiento de un régimen de visitas suscripto en otro país. Ausencia de actos positivos que importen obstaculizar ilegalmente el contacto. Menores residentes en un país extranjero distinto al del padre no conviviente. Inaplicabilidad de la ley argentina. Confirmación................................................................. 144 - Sobreseimiento. Omisión del juez de realizar la audiencia prevista por el art. 3º de la ley 24.270. Presupuestos objetivos para la realización. Prueba testimonial. Valoración realizada por el juez que no tiene sustento en la prueba recolectada. Nulidad............................................................................................................................ 145 - Sobreseimiento. Imputada que se retiró de su hogar impidiéndole al padre el contacto con su hija. Conflictiva de pareja. Violencia familiar. Causa civil y contravencional en trámite. Necesidad de acudir a la vía civil para solucionar los conflictos tratados. Atipicidad. Confirmación. ........................................................................ 145 IMPEDIMIENTO O ESTORBO DE UN ACTO FUNCIONAL. - Procesamiento. Imputado interceptado por inspectores que realizaban control de vehículos y emprendió la fuga para evitar el secuestro de su motocicleta. Analogía con los casos en que la persona desoye sin ejercer fuerza ni violencia el mandato dirigido a su propia detención. Posible falta del art. 77 inc. "g" de la Ley 24.449. Atipicidad de la conducta. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: hecho típico. Confirmación. . 146 XI IMPUTABILIDAD. - Sobreseimiento por inimputabilidad. Imputada que atacó con un cuchillo a su marido cortándole el cuello. Encausada que padecía alteraciones morbosas de sus facultades mentales al momento del hecho. Imposibilidad de comprender la criminalidad del acto ni dirigir sus acciones. Confirmación........................ 147 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PÚBLICO. - Procesamiento. Funcionarios policiales. Omisión de realizar actividades propias de la condición de jefe de servicio de la Policía Federal Argentina. Dolo directo. Confirmación............................................................ 148 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES PROCESALES. - Sobreseimiento. Imputado que prestando declaración testimonial se negó a responder las preguntas formuladas y se retiró sin firmar el acta correspondiente. Revocatoria. Procesamiento. ................................ 149 INDAGATORIA. - Llamado a prestar declaración. Nulidad rechazada. Citación al sólo efecto de evitar la prescripción de la acción penal. Revocación. Nulidad. ................................................................................................................ 150 INHABILITACIÓN PROVISORIA PARA CONDUCIR VEHÍCULOS. - Rechazada. Fiscal que lo solicita al requerir la elevación a juicio toda vez que el imputado habría cometido un nuevo hecho de similares características. Revocatoria. Imposición................................................................ 152 INHIBICION. - Magistrado que se inhibe en virtud de que en el proceso actúa un abogado que interviene en calidad de apoderado de un ente ideal respecto del cual lo alcanza una de las causales. No reviste la calidad de "ofendido" o "damnificado". Rechazo............................................................................................................. 152 INSTRUCCIÓN DELEGADA (ART. 196 DEL C.P.P.N.). - Fiscal que solicitó la declaración indagatoria de una persona. Juez que no hizo lugar y devolvió las actuaciones. Fiscal que interpuso recurso de apelación y queja por su denegatoria. Existencia de agravio. Concesión. ....................................................................................................................................................... 152 - Fiscal que recurre el auto por el cual se delegaron nuevamente las actuaciones. Magistrado que habría ordenado y controlado la efectivización de medidas. Revocación. Reasunción de la investigación. Disidencia: imposibilidad de reasumir cuando la instrucción se inicia por prevención y se dispone la delegación. Nulidad de la medida ordenada por el magistrado. ....................................................................................................... 153 - Fiscal que recurre la negativa a practicar un allanamiento y el auto que le devuelve las actuaciones para establecer el domicilio del imputado respecto de quien se había solicitado se le reciba declaración indagatoria. Allanamiento denegado: irrecurrible. Mal concedido el recurso. Devolución de actuaciones para que se averigue el domicilio: dispendio jurisdiccional. Revocación. Reasunción por parte del juez......................... 153 INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (ART. 353 BIS DEL C.P.P.N.). - Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Obligación de labrar el acta prescripta por el art. 353 bis de C.P.P.N. en forma personal. Revocación nulidad. Disidencia: Teletipograma policial que contiene descripción del hecho, de las pruebas existentes, invitación a designar abogado de confianza y de ser oído en indagatoria: ausencia de vulneración del derecho de defensa. Confirmación. ................................................ 154 - Recurso de queja contra el rechazo del recurso de apelación en subsidio interpuesto respecto del auto que ordenó la devolución de la causa a la fiscalía para continuar con la investigación bajo el régimen de instrucción sumaria. Gravamen irreparable. Procedencia. .............................................................................. 155 - Procedencia. Imputado que registra una rebeldía que luego fue dejada sin efecto por el mismo tribunal que la ordenó. Suministro de datos filiatorios falsos al ser detenido. Riesgo de elusión que quedó abstracto al ordenarse la libertad del imputado. Confirmación. Disidencia: No aplicación del régimen del art. 353 bis del C.P.P.N. Imposibilidad de descartar de plano el dictado de la prisión preventiva ante un eventual auto de procesamiento.................................................................................................................................................. 155 - Incomparecencia de los imputados a las citaciones cursadas por la fiscalía pese tener debido conocimiento de la sustanciación y características del proceso. Imputado que no posee domicilio fijo. Adecuación del sumario a las reglas del procedimiento común. Revocatoria. ....................................................................................... 156 - Procedencia. Apelación del fiscal. Registro de suspensión del juicio a prueba, causa en trámite y dudoso arraigo. Controversia respecto de la libertad del imputado. Existencia de elementos que justifiquen el encierro cautelar durante el proceso. Inaplicabilidad. Revocación................................................................................ 156 - Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Acta prevista por el art. 353 bis. formalizada por personal policial. Exigencia de ser llevada a cabo por el fiscal en forma personal. Revocación. Nulidad. Disidencia: intimación válida. Confirmación. ................................................................................................. 157 - Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Acta prevista por el art. 353 bis. formalizada por personal policial. Notificación personal en la que se puso en conocimiento del hecho, las pruebas y sus derechos. Validez. Confirmación. Disidencia: Notificación que debe llevarse a cabo en la sede de la fiscalía. Revocación. Nulidad. ...................................................................................................................................... 157 L LESIONES. - Leves. Procesamiento. Omisión de hacerle saber al inculpado en la declaración indagatoria las personas lesionadas, entre quienes se encontraría la hermana. Hermana damnificada respecto la cual se desconoce si declaró conforme la excepción prevista respecto la prohibición de denunciar o si es necesario descartar su testimonio porque no queda comprendida en la excepción. Nulidad. ............................................................. 158 - Culposas. Procesamiento. Conducta imprudente de un automovilista. Consumo de estupefacientes. Confirmación................................................................................................................................................... 158 - Graves. Procesamiento. Imputado: empleado de seguridad de un boliche. Confirmación.............................. 159 - Dolosas graves agravadas por el vínculo. Sobreseimiento. Padre que agredía física y psicológicamente y amenazaba a su hija menor de edad. Revocación............................................................................................ 160 XII - - - - - - - - - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Culposas. Procesamiento. Violación al deber objetivo de cuidado. Inexistencia de la “compensación de culpas” en el ámbito penal. Confirmación. ..................................................................................................... 160 Leves. Procesamiento. Denuncia radicada ante la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Situación de violencia considerada de "altísimo riesgo". Afectación de la Ley 26.485 de protección integral de las mujeres. Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Porá) y Corte Interamericana de Derechos Humanos. Deber de los Estados de condenar todas las formas de violencia contra la mujer. Confirmación. Disidencia: lesiones no acreditadas fehacientemente. Versiones contrapuestas. Falta de mérito........................................................................................................ 161 Agravadas por el vínculo. Procesamiento. Imputada que golpeó a su hijo con un cinturón. Declaración del padre de la víctima denunciando los golpes. Versión brindada por el damnificado y prueba que da sustento. Lesiones acreditadas. Confirmación. .............................................................................................................. 162 Sobreseimiento. Depilación por láser. Accionar negligente e imprudente del imputado. Equipamiento utilizado en un lugar sin la debida autorización legal. Tipicidad. Revocación. Falta de mérito. .................... 162 Culposas leves. Procesamiento. Cartero que fue mordido por un perro. Violación al deber objetivo de cuidado al tener a su animal en la vereda sin las defensas correspondientes, suelto y sin bozal. Posición de garante. Confirmación................................................................................................................................................... 163 Leves en concurso ideal con amenazas y desobediencia a funcionario público. Violencia doméstica. Amenazas: temor en la victima. Lesiones no acreditadas. No vigencia de la orden de acercamiento al suscitarse el hecho. Notificación posterior. Confirmación del procesamiento con la aclaración que sólo es en relación a las amenazas (art. 149bis, C.P.) Disidencia: Lesiones. Suficiencia de los dichos de la victima. Confirmación................................................................................................................................................... 163 Leves. Procesamiento. Golpiza. Conceptualización del daño. Confirmación................................................. 164 Leves en concurso real con amenazas coactivas. Violencia doméstica. Procesado que propinó a su pareja golpes de puño y le pegó con la hebilla de un cinturón y un trozo de madera. Imputado que le exigió que le entregara la tarjeta con la que cobra la asignación universal por hijo o la seguiría golpeando. Confirmación................................................................................................................................................... 165 Leves en concurso real con resistencia a la autoridad y lesiones leves. Procesamiento. Dolor en la muñeca y excoriación. Confirmación. Disidencia parcial: Ausencia de lesiones traumáticas. Revocación. Sobreseimiento................................................................................................................................................ 165 Excepción por falta de acción. Solicitud subsidiaria de suspensión de juicio. Rechazo. Magistrado que rechazó la excepción por ausencia de pago del monto mínimo de la multa impuesta en el art. 94, del C.P. Delito con pena alternativa. Atribución a los jueces de juicio de imponer el tipo de sanción. Confirmación del rechazo. Obligación del juez de resolver la suspensión del juicio a prueba. Revocación............................... 165 Culposas. Pasajeros lesionados por embestida entre dos colectivos. Acción instada por varios pasajeros cuya habilitación se extiende a la damnificada por las lesiones que no fueron promovidas en los términos del Art. 72 del código penal. Multiplicidad de resultados que concurren en forma ideal. Confirmación. Disidencia: Nulidad parcial de la indagatoria y del auto de procesamiento en relación a la damnificada cuyas lesiones fueron acreditadas pero que su madre manifestó reservarse el derecho de instar la acción penal. ................. 166 Dolosas leves calificadas por el vínculo (art. 89 y 92, del C.P.). Ausencia de testigos. Amplitud probatoria. Lesiones acreditadas y visibles al personal policial al momento de la denuncia. Ley de protección integral para erradicar la violencia contra las mujeres. Confirmación. ........................................................................ 167 Culposas. Procesamiento. Accidente automovilístico. Imputado que podría haber sufrido un ataque epiléptico. Duda sobre la imputación del resultado. Necesidad de cumplir medidas de prueba. Revocación. Falta de mérito. ............................................................................................................................................................. 167 M MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS. - Procesamiento. Presidenta de la cooperadora de una escuela que sustrajo y desvió indebidamente fondos dándoles un destino diferente al autorizado. Directora de la escuela: omisión de control. Confirmación del procesamiento de la Presidente de la cooperadora pero por administración fraudulenta. Capacidad de gestión autónoma. Atipicidad respecto del hecho imputado a la Directora de la escuela. Revocación. Sobreseimiento................................................................................................................................................ 168 MEDIDAS CAUTELARES. - Medida de no innovar. Rechazada. Regla: Dictado simultáneo con el auto de procesamiento. Excepción: cuando medie llamado a prestar indagatoria o existan motivos particulares de urgencia. Presupuestos que no se dan en el caso tratado. Confirmación.......................................................................................................... 169 - Rechazada. Querella que requiere como medida de resguardo dar a publicidad que los inmuebles se encuentran involucrados en la investigación. Medida no prevista en normativa invocada. Confirmación..... 169 - Rechazada. Ausencia de los requisitos para su procedencia. Confirmación................................................... 170 - Medida de no innovar. Rechazada. Dictado simultáneo con el auto de procesamiento. Caso excepcional: cuando media llamado a prestar declaración indagatoria. Situaciones procesales que no se concretaron. Peligro en la demora como presupuesto para la viabilidad de la medida no acreditado. Inexistencia de razones concretas de urgencia. Confirmación. ............................................................................................................. 170 - Prohibición de innovar rechazada. Imposibilidad de paralizar un juicio que tramita en otra sede. Violación al principio constitucional del juez natural. Medida que no puede alcanzar a otras actuaciones judiciales. Confirmación................................................................................................................................................... 170 - Pedido de inhibición general de bienes por parte de la querella. Carácter excepcional de la medida. Presupuestos para su procedencia: verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y prestación de XIII contracautela. Necesidad de que exista un grado de sospecha suficiente para disponer el llamado a indagatoria. Improcedencia. Confirmación. .................................................................................................... 171 MEDIDAS DE PRUEBA. - Nulidad rechazada. Reconocimiento “impropio” que integró el relato de la víctima. Confirmación. ............ 171 - Extracción de muestras para realizar examen comparativo de A.D.N. y grupo sanguíneo. Fundamentación. Vinculación con el objeto procesal. Naturaleza del episodio investigado (violación). Confirmación. ........... 172 - Nulidad rechazada. Filmación de las cámaras de seguridad aportadas por el querellante. Principio de libertad probatoria. Posibilidad de controlar la autenticidad de la filmación si participa de la pericia ordenada, conforme a la notificación que se le cursara en los términos del art. 258 y 259 del C.P.P.N. Confirmación. 172 - Nulidad rechazada. Declaración en Cámara Gesell. Omisión de notificar a la defensa de la audiencia. Validez. Confirmación................................................................................................................................................... 173 - Nulidad rechazada. Pedido de información por el fiscal en el marco de actuaciones delegadas. Límites a las facultades del fiscal. Excepción del secreto bancario: requerimiento de un juez. Revocación. Nulidad. ....... 174 - Reconocimiento por fotografías. Apelación interpuesta por la defensa de los imputados ha derecho. Estado emocional que atraviesa el damnificado como consecuencia del hecho. Revocación. Necesidad de determinar a través de los Médicos Forenses si el estado emocional es impedimento para llevar a cabo el reconocimiento en rueda de personas............................................................... 174 MEDIDAS DE SEGURIDAD. - Internación. Menor. Rechazo al traslado y egreso. Gravedad del hecho atribuido. Varios procesos en trámite. Progenitores que no brindan contención adecuada. Confirmación. Disidencia. Cuestión de traslado: exclusiva de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia. Ausencia de riesgo de elusión. Reconocimiento de mismas garantías que los adultos, además de las que amparan como niño. Revocatoria. .......................... 175 - Imputado declarado inimputable y sobreseído. Art. 34 inc. 1 C.P. Internación. Control a ejercer por parte del juez de ejecución penal. Revocación. Control de la internación debe ser llevado a cabo por la justicia civil. Disidencia: confirmación................................................................................................................................. 176 - Internación. Menor sobreseído. Ausencia de las condiciones necesarias para el egreso. Falta de marco de contención adecuado. Tratamiento de adicción a sustancias psicoactivas. Finalidad tuitiva. Interés superior del menor. Confirmación................................................................................................................................. 177 - Sobreseimiento por inimputabilidad. Intervención de la justicia civil y del juzgado de ejecución penal. Peligrosidad para si o para terceros. Control de la medida de seguridad: materia exclusiva de la justicia civil no de la penal. Disidencia: Control a cargo del juzgado de ejecución penal y no del civil............................. 178 - Internación. Menor de edad. Consumo de sustancias tóxicas. Fugas reiteradas e intervención en hechos delictivos. Delicada situación de vulnerabilidad que impone la necesidad de mantener la medida. Finalidad tuitiva y salvaguarda de interés superior. Adecuación a lineamientos del fallo "García Méndez" de la C.S.J.N. Confirmación................................................................................................................................................... 179 - Internación. Control a cargo del juzgado de ejecución penal. Confirmación. Disidencia: Control de la medida de seguridad que debe estar a cargo de la justicia civil. .................................................................................. 180 MENOR. - Sobreseimiento por inimputablilidad sin indagatoria previa. Defensa que se agravia. Revocación. .............. 181 - Sobreseído (art. 336 inc. 5 del C.P.P.N.). Medida tutelar. Traslado a institución para realizar tratamiento por adicciones y contención por situación de desamparo. Progresos en torno a su problemática. Adecuación a los lineamientos fijados por la C.S.J.N. en el precedente "García Méndez". Confirmación................................. 181 - Externación denegada. Menor que registra internación anterior sin modificar su conducta transgresora, incapacidad para reflexionar y características violentas del hecho. Confirmación. ........................................ 182 - Sobreseimiento por inimputabilidad. Defensa que se agravia por no haberse escuchado en indagatoria al imputado. Posibilidad de ejercer su derecho de defensa. Revocación............................................................. 183 MINISTERIO PÚBLICO. - Fiscal de primera instancia que había solicitado el sobreseimiento en las actuaciones. Magistrado que había dispuesto la nulidad de la presentación a pedido de la querella. Fiscal de cámara que sostuvo la validez del pedido de sobreseimiento pero precisó que a su criterio la investigación debía seguir. Revocación de la nulidad y validez de la presentación del fiscal. Límite del recurso: cuestiones sometidas a examen a los recurrentes. Disidencia: Ministerio Público: órgano con unidad de actuación y organización jerárquica. Necesidad de atender a la propuesta por el fiscal de cámara. Planteo original abstracto. ............................... 183 - Nulidad. "Notitia criminis". Fiscal: iniciación de la pesquisa sin dar conocimiento al juez natural. Actuación del preventor que no puede ser encuadrada como el de un agente encubierto. Atribuciones suficientes del M.P.F. para emprender una pesquisa. Investigaciones preliminares. Validez. Revocatoria. Disidención: Afectación a la garantía del juez natural.......................................................................................................... 184 N NULIDAD. - Imputado sobreseído por abuso sexual y procesado por el delito de robo. Único hecho con pluralidad de encuadramientos legales. Contexto temporal y finalidad única perseguida por el imputado. Ne bis in idem. Nulidad del procesamiento. ............................................................................................................................. 186 - Rechazada. Orden de registro domiciliario de un local expedida en un procedimiento administrativo por parte de un juez federal. Falta de fundamentación. Sospecha del requirente que presumió la existencia de cosas vinculadas al delito. Allanamiento con fines punitivos. Revocación. Nulidad. .............................................. 187 - Rechazada. Inicio de las actuaciones con intervención de la Fiscalía Penal, Contravencional y de Faltas de la Cdad. de Buenos Aires. Incompetencia a favor de la Justicia Correccional previa solicitud de requerimiento de elevación a juicio fiscal. Traba de contienda entre la justicia nacional y local. Corte Suprema de Justicia que asigna competencia a la Justicia Correccional. Notificación a la defensa del art. 349 de C.P.P.N. Planteo XIV - - - - - - - - - - - - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de nulidad. Requerimiento de elevación a juicio que no se encuentra precedido de auto de procesamiento. Alteración de las normas que contribuyen al desarrollo regular de la causa. Validez de la denuncia, de las diligencias de prueba y de los actos del proceso realizado por la justicia local a excepción del requerimiento de elevación a juicio. Nulidad parcial. ............................................................................................................ 188 De la incompetencia parcial en razón de la materia en favor de la Justicia Contravencional. Portación y/o tenencia de un arma de fuego en concurso con otros ilícitos. Hecho único. Posibilidad de que se dicten resoluciones contradictorias. Justicia de instrucción....................................................................................... 189 Resolución de la Cámara suscripta por dos integrantes de la Sala que lograron la mayoría. Constancia formal del impedimento del tercer integrante. Rechazo. ............................................................................................ 190 Rechazada. Notificación del auto de procesamiento al domicilio constituido mediante cédula que adjuntó copia de la resolución. Confirmación.............................................................................................................. 190 Rechazada. Informe médico expedido por el Cuerpo Médico Forense. Magistrado que envió las actuaciones al Cuerpo Médico Forense sin esperar que se cumpla con el plazo previsto por el artículo 258 del C.P.P.N., para designar perito de parte. Vista al fiscal para que se expida en virtud del art. 346 del C.P.P.N. y pedido de elevación a juicio llevado a cabo sin contar con el resultado del informe médico. Afectación de la garantía de defensa en juicio y debido proceso. Nulidad................................................................................................... 190 Rechazada. Funcionarios policiales que omiten dar lectura de derechos y garantías procesales a menores al ser detenidos. Intervención del magistrado desde el inicio y en carácter tutelar. Menores en situación de calle. Confirmación................................................................................................................................................... 191 Rechazada. Exhibición a la víctima de vistas fotográficas del imputado y del dinero secuestrado. Medida orientada a encaminar la pesquisa. Acto reproducible. Ausencia de perjuicio. Confirmación. ...................... 192 De la declaración testimonial del damnificado por carecer de la firma del juez. Vicio de forma. Exigencia expresa del C.P.P.N......................................................................................................................................... 193 Rechazada. De la declaración indagatoria y del procesamiento con prisión preventiva. Imputados que declararon en indagatoria sin haber tenido acceso a la causa y a las pruebas debido al secreto sumarial. Revocación. Nulidad. Disidencia parcial: Revocación y nulidad respecto de la imputada que declaró. Confirmación del rechazo del pedido de nulidad respecto del imputado que se negó a declarar. No afectación de la garantía de defensa en juicio. ................................................................................................................. 193 Procesamiento. Lesiones culposas. Imputado al que no se le puso en conocimiento concreto de cual sería la infracción al deber objetivo de cuidado incurrido. Violación al principio de congruencia. Exceso de velocidad determinante del episodio relacionado con las particulares condiciones climáticas como con la señalización descripto en el auto de procesamiento. Circunstancias que deben ser incluidas en la declaración indagatoria. Nulidad del auto de procesamiento. Apartamiento del juez de la causa. ........................................................ 193 Estafa. Procesamiento. Arbitrariedad de la decisión de la juez quien reasumió la investigación a pesar de que el fiscal había pedido la desestimación de la denuncia. Impulso de la acción sólo por parte de la querella. Incumplimiento al control de legalidad. Declaración de nulidad.................................................................... 194 Rechazada. De la cédula de notificación. Cumplimiento de las exigencias del art. 149 del CPPN................ 195 Del procedimiento policial. Sobreseimiento. Damnificada que denunció ante un policía metropolitano que se encontraba en la calle, que su pareja, sobre quien pesaba una prohibición de acercamiento dispuesta por la justicia civil, esta en su departamento. Policías que se aproximaron a la vivienda y tras comprobar que el imputado tenía conocimiento de la orden del magistrado civil, procedieron a su detención. Ausencia de interrogatorio ni autoincriminación. Revocación............................................................................................ 195 Contienda de competencia entre un Juzgado de Menores y uno Correccional. Ausencia de motivación....... 196 Rechazada. De la notificación del procesamiento por no haber sido correctamente diligenciada. Destinatarios que no fueron notificados. Cédula que no transcribió la parte resolutiva del procesamiento y que fue dejada al encargado sin copias. Actividad posterior a la notificación desplegada por la defensa del imputado que subsanó el vicio. Confirmación. Disidencia: invalidez absoluta de la notificación y de todos los actos derivados de ella.............................................................................................................................................. 196 Sobreseimiento. Ingreso de personal policial a vivienda en la Provincia de Buenos Aires. Ley provincial 13.081.Taller mecánico precario. Inspección en el lugar con testigo hábil y previo consentimiento del propietario. Interrogaciones sobre los rodados que se encontraban en el lugar y su procedencia. Vehículo con pedido de secuestro por hurto cometido en la Cdad. de Buenos Aires. Actuación policial en el marco de lo permitido por la Ley 13.081: control de comercios vinculados a la actividad de reparación de automotores. Ausencia de interrogatorio policial vedado por ley. Revocatoria. Validez. .................................................... 197 Rechazada. Imputado en el marco de otra causa que olvidó en la dependencia policial una bolsa que contenía un celular ajeno a su propiedad. Policía que revisó el teléfono para determinar su titular, constatando que había sido sustraído. Confirmación................................................................................................................. 197 Rechazada. Actuación de oficio de la policía. Ausencia de requerimiento fiscal: innecesariedad. Actuación de oficio de la fuerza de seguridad al ser desplazado por comando radioeléctrico por una llamada telefónica. Confirmación................................................................................................................................................... 198 Rechazada. Supuesta violación al derecho a obtener un pronunciamiento rápido e inactividad de la instrucción con afectación a garantías constitucionales. Ausencia de vicio. Imputado que no fue privado de ejercer sus derechos y facultades. Actividad de la defensa que dilató la obtención del pronunciamiento reclamado. Confirmación................................................................................................................................ 198 Procesamiento por delito de estafa en concurso ideal con falsa denuncia. Imputado que denunció falsamente el robo de su vehículo para cobrar el dinero del seguro. Policías que se apersonaron en el domicilio del imputado interrogándolo en la vía pública sobre el automotor que tenía es su garaje, logrando secuestrar el XV - mismo. Inexistencia de orden de allanamiento. Afectación a la garantía que prohíbe la autoincriminación (art. 18 CN). Nulidad. Sobreseimiento.................................................................................................................... 199 Rechazada. Investigación iniciada por la información suministrada por la madre del imputado al damnificado.Confirmación. ............................................................................................................................. 199 O OFICINA DE VIOLENCIA DOMESTICA DE LA C.S.J.N. - Sobreseimiento. Denuncia ante la O.V.D. por lesiones leves instando la acción. Manifestación ante el magistrado de que la investigación no avance. Acción debidamente impulsada. Revocación........................ 200 P PERITO. - Rechazo de la propuesta de perito de parte por extemporánea. Plazos ordenatorios. Estudio pericial que aún no ha comenzado. Revocación. ....................................................................................................................... 200 PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL. - Procedencia. Falso testimonio. Delito con pena de prisión e inhabilitación temporal. Plazo prescriptivo único. Necesidad de determinar cuál es la pena de mayor término. Pena de prisión. No suspensión del trámite a la espera del resultado del proceso civil. Afectación de la garantía de la defensa en juicio. Desconocimiento del derecho del imputado a ser juzgado en un plazo razonable. Confirmación. Disidencia: pena de mayor término de prescripción: inhabilitación absoluta por doble tiempo de la condena. Confirmación. .............................. 201 - Abuso sexual simple. Exclusión de agravante. Diferenciación entre reiteración en los hechos de abuso y duración de la conducta abusiva. Confirmación.............................................................................................. 201 - Sobreseimiento por extinción de la acción penal. Hecho que encuadra en varios tipos penales. Necesidad de estar a la calificación cuya penalidad permita la vigencia de la acción. Revocatoria. .................................... 202 - Rechazada. Abuso de autoridad y violación a los deberes de funcionarios públicos. Imputado que alega que su desempeño en la función pública no habría sido coetáneo con el de los demás imputados. Desempeño funcional temporal coincidente en el mismo ámbito con uno de los imputados. Confirmación. Disidencia parcial: Participación común con varios de los funcionarios que se desempeñaron en forma coetánea. Disidencia: Breve concomitancia de actividad pública entre el recurrente y otro imputado que no permite sostener razonablemente que hubo entre ambos un acuerdo de voluntades con designio delictivo. Revocación. Prescripción. Sobreseimiento. ......................................................................................................................... 202 - Rechazada. Debe estarse a la posible calificación más gravosa. Secuela de juicio: Declaración indagatoria. Confirmación................................................................................................................................................... 203 - Rechazada. Circunvención de incapaz. Sucesos que conforman una única acción. Acción penal que persiste. Plazo legal que no transcurrió para que opere el instituto de la prescripción. Confirmación.......................... 205 - Rechazada. Evasión. Intimación inicial bajo la modalidad dolosa y culposa. Procesamiento por evasión culposa. Ausencia de indicios que permitan intuir que la imputación que correspondería ventilar en un eventual debate sería la dolosa. Revocatoria. Disidencia parcial: imposibilidad de descartar la configuración del delito de favorecimiento de evasión en la forma dolosa. Confirmación.................................................... 206 - Procedencia. Llamado a prestar declaración indagatoria sin fecha y notificada meses más tarde. Confirmación. Costas en el orden causado. Disidencia: marco de sospecha que habilitaba la convocatoria del imputado. Fijación que no se concretó por cronograma de audiencias del tribunal y contingencias de sumario complejo. Revocatoria. .................................................................................................................................... 207 PRISION PREVENTIVA. - Rechazada. Imputado condenado, reincidente y procesado por robo. Mintió con respecto a su identidad al ser aprehendido y figura con cuatro nombres distintos en el Registro Nacional de Reincidencia. Conducta elusiva. Situación de calle. Revocación. Prisión preventiva............................................................................ 208 - Apelación por su no dictado. No recurrible. Mal concedido. .......................................................................... 209 - Apelación por su no dictado. Verificación de riesgos procesales: identificado con un nombre distinto al ser detenido. Informe de Reincidencia con distintas identidades. Incumplimiento de la obligación de comparecer al Tribunal. Peligros procesales de fuga. Registro de condenas y posible declaración de reincidencia. Prisión Preventiva. ....................................................................................................................................................... 209 - Apelación por su no dictado. Mal concedido. Disidencia: resolución que causa gravamen irreparable. Única vía para discutir la libertad toda vez que no hay incidente de excarcelación. Apelable.................................. 210 PRIVACION ILEGITIMA DE LA LIBERTAD. - Agravada por haber sido cometida con violencia y amenaza, en concurso real con los de lesiones graves y privación de la libertad. Procesamiento. Violencia de género. Confirmación................................................. 210 PROCEDIMIENTO POLICIAL. - Nulidad rechazada. Infracción Ley 12.331. Deber funcional de investigar sobre la posible comisión de un ilícito penal por información brindada por vecinos. Validez. Confirmación. ................................................. 211 PROCESAMIENTO. - Robo. Damnificado que no declaró en sede judicial y tiene residencia en la provincia de Salta. Derecho de interrogar de la defensa. Revocación. Falta de merito..................................................................................... 211 - Evasión culposa. Omisión de cuidado por parte del personal policial que custodiaba a un detenido en un hospital. Confirmación. ................................................................................................................................... 212 - Lesiones graves. Omisión de descripción en la declaración indagatoria de la conducta que constituye objeto de reproche. Afectación al derecho de defensa. Nulidad................................................................................. 212 - Cuestionamiento por parte de la defensa porque fue dictado con posterioridad a la falta de merito sin agregarse elemento de prueba. Confirmación.................................................................................................. 213 XVI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Alegado estado de inimputabilidad. Juez que debe ponderar la prueba pericial con sostén en las reglas de la sana crítica y en el contexto de los demás elementos de convicción reunidos. Función de los peritos. Inimputabilidad: rechazada. Confirmación. Disidencia: importante grado de alcoholización que limitó al imputado en la comprensión del desvalor de su conducta. Sobreseimiento.................................................... 213 - Falsificación de documento público. Idoneidad de la falsificación. Licencia de conducir que no aparece ostensiblemente como falsa. Confirmación..................................................................................................... 215 - Lesiones culposas leves. Afectación al principio de congruencia. Nulidad.................................................... 215 - Recurrido por la defensa. Causa que había sido elevada a juicio y en la que el T.O.C. dispuso la nulidad de la indagatoria, procesamiento y elevación a juicio. Juez de instrucción que indagó nuevamente y procesó. Cuestión precluída. Exceso por parte del tribunal de juicio. Nulidad de la nueva indagatoria y procesamiento. Elevación a Cámara de Casación para que resuelva el problema planteado................................................... 216 PROPIEDAD INTELECTUAL. (Ley 11.723). - Sobreseimiento. Estructura del delito. Comercialización de copias "truchas" de películas o videojuegos en la vía pública. Material incautado apócrifo. Vigencia de las previsiones de la ley 11.723. Dolo. Revocación.. 217 - Procesamiento. Comercio que realizaba fotocopias de libros de texto sin la autorización de sus autores. Afectación a la propiedad intelectual. Confirmación...................................................................................... 218 - Procesamiento. Estructura del delito. Venta de CD y DVD en la vía pública. CD secuestrados con soporte regrabable e imitación burda de láminas. Material incautado apócrifo. Ausencia de error de prohibición. Confirmación................................................................................................................................................... 218 - Procesamiento. Art. 72 de la ley 11.723. Comercialización sin autorización, a través de una página web, de música en formato CD y DVD. Empresas discográficas que le entregaban el material al imputado para ser distribuido en radios del interior del país. Tarea conocida por las empresas. Inexistencia de perjuicio económico a las firmas discográficas. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. ......................................... 219 QUERELLANTE. - Rechazo de legitimación activa e inexistencia de delito. Frases injuriantes y calumniosas proferidas en el marco de un expediente civil de divorcio. Causal absolutoria del art.115, del C.P.P.N. Confirmación. ........ 219 - Rechazo de legitimación y apelación del sobreseimiento. No cumplimiento de los requisitos establecidos en la norma procesal para legitimar a alguien. Poder insuficiente. Confirmación. Mal concedido el recurso respecto del sobreseimiento. ........................................................................................................................... 220 - Rechazo de legitimación. Única pariente con vida de la persona fallecida. Hermana del fallecido que solicita continuar ejerciendo el rol en lugar de la madre ahora fallecida. Aplicación del criterio de la ley formal dinámica. Revocación. Legitimación. ............................................................................................................. 220 - Rechazo de legitimación. Imputaciones reciprocas. Incompatibilidad de roles. Confirmación...................... 221 - Admitido como tal respecto de hechos que dejaron de constituir el objeto procesal del sumario. Modificación de la plataforma fáctica. Necesidad de separarlo por haber sido citado para que declare como imputado. Incompatibilidad del ejercicio simultaneo de roles. Confirmación................................................................. 222 - Auto que dispone el cese de representación. Fallecimiento del mandante. Ejercicio de la acción no transmitible a los herederos. Delito de acción pública. Aplicación del principio general del art. 1963 inc. 3 del C.C. Confirmación. ......................................................................................................................................... 222 - Rechazo de legitimación. Cónyuge supérstite en representación del causante y en calidad de acreedor afectado en sus bienes gananciales por el vaciamiento de una empresa. Representación exclusiva del síndico en la quiebra. Confirmación. ........................................................................................................................... 223 - Rechazo de legitimación. Poder insuficiente. Necesidad de que se aporte un poder especial que cumpla con las exigencias del art. 83 del C.P.P.N. Confirmación. .................................................................................... 223 - Rechazo de legitimación. Posibilidad de legitimar a la persona jurídica más allá de quién revista la calidad de presidente del directorio. Revocación. Procedencia........................................................................................ 224 - Rechazo de legitimación. Eventual vaciamiento de sociedades comerciales luego de haber tomado conocimiento de la declaración de quiebra. Síndico: única persona autorizada para querellar y representar los intereses de la masa de acreedores. Confirmación. ......................................................................................... 224 - Rechazo de legitimación. Mandante que otorga un poder especial para querellar pero no hace una descripción mínima de los hechos que motivan la decisión. Plenario Farías de Fiori. Confirmación. .............................. 224 - Rechazo de legitimación. Administrador de consorcio. Falta de acreditación de convocatoria de asamblea de copropietarios que haya legitimado para querellar. Análisis restrictivo del ingreso de un querellante al proceso. Confirmación. ................................................................................................................................... 225 - Rechazo de legitimación. Peticionante que se encontraría imputado en las actuaciones. Imposibilidad. Confirmación................................................................................................................................................... 225 - Rechazo de legitimación. Pretensa querellante heredera de la causante. Posible circunvención de incapaz que podría perjudicar a la recurrente al verse afectada la herencia. Plenario Guichandut. Revocación. Procedencia. .................................................................................................................................................... 226 - Rechazo de la legitimación. Desestimación por inexistencia de delito. Calidad de ofendido con carácter hipotético. Revocatoria. Procedencia. ............................................................................................................. 226 - R REBELDÍA. - Recurso de apelación interpuesto por la defensa. Improcedencia. Mal concedido. ........................................ 227 - Dictada sin librar orden de captura pero encomendando a la PFA la averiguación de paradero para notificarlos de ella y de la convocatoria a prestar declaración indagatoria. Improcedencia. Imputados que desconocen la XVII existencia de la causa. Revocación de la rebeldía. Libramiento de averiguación de paradero: procedimiento correcto. ........................................................................................................................................................... 227 - Resolución que había declarado mal concedido el recurso de apelación respecto de la rebeldía declarada nula por la Cámara de Casación. Posible desconocimiento de las citaciones cursadas. Imposibilidad de adjudicar la voluntad de no comparecer. Revocación. ........................................................................................................ 227 - Averiguación del paradero y posterior captura. Reserva de las actuaciones. Apelación del fiscal por considerar el temperamento adoptado prematuro. Fiscal con las herramientas para dar con el paradero. Falta de agravio. Mal concedido............................................................................................................................... 228 - Incomparecencia del imputado. Imposibilidad de afirmar que conozca la existencia del proceso. Revocatoria...................................................................................................................................................... 228 - Recurso de reposición y apelación en subsidio interpuesto por el defensor oficial. Improcedente. Mal concedido......................................................................................................................................................... 229 RECURSO DE APELACIÓN. - 1) Procesamiento. Robo agravado por el uso de arma. Lapso breve entre el desapoderamiento y la efectiva detención. Posibilidad efectiva de disponer del dinero y objetos secuestrados al quitarlos de la esfera de custodia. Delito consumado. Confirmación. 2) Prisión preventiva. En trámite por cuerda el recurso de apelación de la defensa contra la denegatoria de la excarcelación. Recurso de apelación mal concedido. Disidencia: auto que decretó la prisión preventiva constituye una resolución que causa gravamen irreparable. Apelable........................................................................................................................................................... 229 - De la querella apelando el sobreseimiento de los imputados sin firma del letrado patrocinante. Intimación a subsanarlo. Nueva presentación ampliando fundamentos y suscripción del escrito anterior. Mal concedido.230 - Contra el auto que rechazó la producción de una medida de prueba. Decisión irrecurrible. Mal concedido.. 231 - Contra la desestimación por inexistencia de delito. Recurso que no cuestiona los argumentos volcados por la magistrada para considerar atípico el hecho. Tener por desistido el recurso................................................... 231 - Contra el auto que dispuso la libertad por conducto telefónico. Decisión que no puede sostenerse que sea técnicamente una resolución judicial. Ausencia de gravamen para el Ministerio Público Fiscal. Recurso erróneamente concedido. ................................................................................................................................. 232 - Insatisfacción de los requisitos del art. 438 del C.P.P.N. Ausencia de motivación. Recurso mal concedido. 232 - Contra el auto que dispuso la suspensión de juicio a prueba interpuesto por la defensa por entender que resulta más beneficioso que el imputado menor de edad continúe bajo las reglas del proceso común. Menor que por su lado insiste con el pedido de suspensión de juicio a prueba. Derecho del niño a ser oído. Ventajas del instituto respecto del tratamiento tutelar. Ausencia de agravio. Mal concedido. ..................................... 232 RECURSO DE CASACIÓN - Contra la resolución que declaró mal concedida la apelación interpuesta respecto del auto que decreta la rebeldía y la detención. Limitación objetiva de procedencia. Rechazo. Disidencia: Equiparable a sentencia definitiva. Concesión. ...................................................................................................................................... 234 - Contra el auto que dio por decaído el derecho a contestar las vista del artículo 346 del C.P.P.N. Gravamen irreparable. Concesión. .................................................................................................................................... 234 - Contra el auto que no hizo lugar a la excepción de falta de acción respecto del querellante. Equiparación a sentencia definitiva. Concesión. ...................................................................................................................... 234 RECURSO DE QUEJA. - Por apelación denegada respecto del auto que no hizo lugar al sobreseimiento postulado en la oportunidad del art. 349 del C.P.P.N. Trámite bajo el régimen de instrucción sumaria (art. 353 bis del C.P.P.N.) que no admite la revisión ante la Alzada. Procedimiento sumario consentido por la defensa. Ausencia de situación de desigualdad. Rechazo. ..................................................................................................................................... 235 - Por apelación denegada respecto de la calificación legal escogida. Posibilidad de causar un gravamen irreparable. Incidencia sobre el plazo de la prescripción de la acción. Hacer lugar a la queja. Concesión. .... 235 - Contra el auto que denegó el pedido del fiscal de disponer la rebeldía del imputado. Régimen de instrucción sumaria (art. 353 bis del C.P.P.N.). Temperamento que puede incidir en el régimen que ulteriormente deba aplicarse al sumario. Revocatoria. Concesión del recurso de apelación.......................................................... 236 - Por apelación denegada por haber sido presentada en forma extemporánea. Apoderado de la querella que fue notificado durante la feria judicial. Diligencia que se considera llevada a cabo el día hábil subsiguiente a la feria judicial. Hacer lugar a la queja. Concesión. ............................................................................................ 236 - Contra el auto que denegó el recurso de apelación interpuesto por la defensa respecto del rechazo a la designación como letrado defensor. Imputada que no se encuentra a derecho. Rechazo................................ 236 - Contra el auto que denegó el allanamiento y la intervención de líneas telefónicas. Situación de excepción. Gravamen irreparable. Concesión. .................................................................................................................. 237 - Contra el auto que no hizo lugar a la apelación interpuesta respecto de la resolución que clausuró la instrucción y elevó la causa a juicio. Ausencia de gravamen. Rechazo. ......................................................... 237 - Contra el auto por el cual se denegó el recurso de apelación interpuesto respecto de la rebeldía dictada. No causa gravamen irreparable. Rechazo. Mal concedido.................................................................................... 238 - Contra el auto por el cual se denegó el recurso de reposición y apelación en subsidio por haber sido articulado fuera del plazo perentorio e improrrogable de 24 horas. Posible gravamen irreparable por tratarse de la libertad del imputado. Procedencia.................................................................................................................. 238 - Por apelación denegada contra el auto que no hizo lugar a las medidas solicitadas por la fiscal durante la instrucción. Línea investigativa seguida por el fiscal que podría quedar diluida. Caso extremo y excepcional. Posibilidad de causar gravamen irreparable al fiscal y neutralizar la investigación. Procedencia. Disidencia: determinación del juez irrecurrible.................................................................................................................. 238 - Contra el auto que no hizo lugar a la apelación deducida respecto del sobreseimiento dictado. Recurso suscripto por el abogado patrocinante sin rubrica del querellante. Confirmación........................................... 239 XVIII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Contra el auto que no hizo lugar a la apelación interpuesta respecto de la acumulación de causas por conexidad. Ajenidad de las partes. Rechazo. .................................................................................................. 239 - Contra el auto que declaró la rebeldía del imputado. Ausencia de gravamen irreparable. Rechazo. Disidencia: gravamen irreparable. Hacer lugar y conceder el recurso de apelación. ......................................................... 240 RECUSACIÓN. - Del fiscal solicitada por la defensa. Rechazo in limine. Privación a las partes de tomar intervención al no cumplir el magistrado con el procedimiento previsto por el art. 71 del C.P.P.N. Afectación de las garantías del debido proceso y defensa en juicio. Nulidad................................................................................................... 240 - Contra un juez de instrucción. Defensa que plantea la nulidad por no haberse realizado la audiencia del art. 61 del C.P.P.N. Audiencia prevista sólo para cuando se ha ofrecido, se recibe y debe escucharse a las partes acerca de la producción de prueba. Rechazo................................................................................................... 240 - Del fiscal. Imposibilidad de recurrir (art. 61 del C.P.P.N.). Mal concedido. Disidencia: Gravamen irreparable. Posibilidad de recurrir. .................................................................................................................................... 241 - Causal esgrimida: enemistad manifiesta. Rechazo.......................................................................................... 241 RESERVA. - De las actuaciones por imposibilidad de proceder. Reserva supeditada a la resolución del juicio laboral. Cuestión prejudicial no contemplada: Nulidad. .............................................................................................. 242 RESIDUOS PRELIGROSOS. - Procesamiento. Imputados que arrojaron desde los conductos pluviales hacia la vía pública una sustancia que puso en peligro la salud y el medio ambiente. Pericia que no logró determinar si el material líquido es equiparable a los enunciados en la ley 24.051. Revocación. Sobreseimiento................................................. 242 RESISTENCIA A LA AUTORIDAD. - Procesamiento. Acción de oposición a repeler una agresión que creyó ilegítima -en medio de una reyerta-. Falta de dolo directo. Uniformados de civil que intervinieron en la disputa entre dos sujetos. Desconocimiento de la condición de policías. Revocación. Sobreseimiento.................................................. 243 RESTITUCION DE INMUEBLE. - Rechazo a la solicitud de entrega definitiva. Entrega del bien en carácter de depositaria. Necesidad de que intervenga la justicia civil para definir la cuestión. Artículo 524 del C.P.P.N. Confirmación........................ 243 RESERVA. - Rechazada. Solicitada por el fiscal a cargo de la investigación por aplicación del art. 196 bis del C.P.P.N. y rechazada por el juez. Personas que se presentaron como imputados con abogados defensores que fueron tenidos como tales por el fiscal. Necesidad de resolver situación procesal. Confirmación. ........................... 244 RESTITUCION DE INMUEBLE. - Otorgada a favor del querellante. Inaplicabilidad del art. 238 bis del C.P.P.N. Falta de elementos esenciales. Posible perjuicio a un tercero ajeno al proceso. Revocación. ......................................................................... 244 - Rechazo. Documentación insuficiente. Confirmación. ................................................................................... 245 ROBO. - Simple. Procesamiento. Imputado que se apodera del talonario de un agente de tránsito del GCBA a raíz de una discusión por el labrado de un acta de infracción de tránsito. Ausencia de voluntad de apoderamiento. Acción dirigida a impedir la ejecución del funcionario público (art. 239, C.P.). Revocación. Posible infracción del art. 239, del C.P........................................................................................................................ 245 - Agravado. Vehículo dejado en la vía pública. Procesamiento. Error de tipo: imputado que intento apoderarse de alguna cosa del interior de un auto que creyó estaba abandonado. Exclusión de dolo. Revocación. Sobreseimiento................................................................................................................................................ 246 - Con armas. Sobreseimiento por inimputabilidad. Imputado alcoholizado. Capacidad de culpabilidad. Claro control, dominio y comprensión de los actos. Revocación. Procesamiento por robo agravado por el uso de arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse de ningún modo por acreditada. ..................... 246 - Agravado por el uso de arma. Procesamiento. Damnificado que se identificó con D.N.I. ajeno. Unica prueba: declaración del damnificado. Incumplimiento de los requisitos de los arts. 249 y 139 del C.P.P.N. Nulidad. Sobreseimiento................................................................................................................................................ 247 - En poblado y en banda en grado de tentativa. Cables de comunicaciones sustraídos a otra empresa, por empleados de telefonía. Defensa que alega la aplicación del principio de insignificancia por el escaso valor que los cables tendrían según la pericia. Caso en donde no corresponde aplicar el principio de insignificancia. Confirmación................................................................................................................................................... 248 - En tentativa. Procesamiento. Arrebato de un celular. Hurto en tentativa. Sobreseimiento por aplicación del art. 1 de la ley 22.278 (art. 336, inc. 5, C.P.P.N.). Disidencia: Robo. Violencia moral: contemplada por el art. 164 del C.P. Confirmación.............................................................................................................................. 248 - Agravado con armas en tentativa. Defensa que plantea la nulidad del allanamiento de la detención y de la requisa personal. Solución de continuidad en la persecución, ingreso y detención. Legitimidad. Acta de allanamiento que no se labró pero que es suplida por otros actos. Legalidad. Confirmación......................... 249 - En poblado y en banda. Procesamiento. Sustracción de bolsos entregados gratuitamente a los clientes de una peluquería. Tipicidad. Confirmación. ............................................................................................................. 250 - Con arma. Procesamiento. Falta de secuestro del cuchillo. Calificación que puede ser igualmente impuesta. Acreditación por otros medios. Confirmación. ............................................................................................... 250 - Agravado por efracción en grado de tentativa, en concurso real con lesiones leves y amenazas. Procesamiento. Imputado: ex pareja. Sustracción de unas zapatillas que él le había regalado a la damnificada. Lesiones comprobadas en el cuerpo de la víctima. Exclusión de legítima defensa: por ausencia de lesiones en - XIX el imputado. Orfandad probatoria respecto de las amenazas. Confirmación. Revocación del procesamiento por amenazas y sobreseimiento. ...................................................................................................................... 250 S SALIDA DEL PAIS. - Rechazada. Imputados que solicitaron autorización para regresar al país de origen. Carencia de medios económicos para subsistir e imposibilidad de trabajar (art. 24 y 52 Ley 25.871 de Migraciones) Dictamen favorable del fiscal. Imputados que demostraron su intención de no entorpecer o eludir la acción de la justicia. Ausencia de peligro procesal alguno. Revocatoria. Caución juratoria más la obligación de presentarse en la representación argentina ubicada en la ciudad de origen........................................................................ 251 SOBRESEIMIENTO. - Carácter conclusivo. Ausencia de certeza. Revocación................................................................................... 252 - Hurto en tentativa y resistencia a la autoridad. Sujeto que carga en su campera botellas estando en un supermercado sin trasponer la línea de cajas. Atipicidad. Orfandad probatoria. Oposición a la detención con un mínimo de forcejo. Atipicidad. Confirmación............................................................................................ 253 - Excepción de falta de acción por cosa juzgada. Hecho actual denunciado que conformó la gestión global de la que se determinó la ausencia de vaciamiento patrimonial en la que se fundó el sobreseimiento. Impedimento de nueva revisión de la sentencia. Cosa juzgada. Confirmación. .................................................................... 253 - Jefe de División de la P.F.A. que no procedió a la desgrabación de escuchas telefónicas dispuestas en el marco de una causa judicial y que en declaraciones testimoniales dejó asentado que no se habían registrado conversaciones de interés para descubrir a los autores del hecho investigado. Existencia de datos de relevancia que fueron ocultados. Revocatoria. Falso testimonio en concurso ideal con incumplimiento de los deberes de funcionario público. Declaraciones falsas producidas en seis oportunidades. Único hecho típico. Delito continuado. Existencia de un dolo unitario y afectación de idéntico bien jurídico de un modo similar y en una misma causa. Procesamiento................................................................................................................ 254 - Abuso sexual y amenazas. Procesamiento por lesiones leves. Incompetencia. Conducta única. Revocatoria del sobreseimiento y de la declaración de incompetencia. Solicitud de avenimiento efectuada por el fiscal. Improcedencia. Propuesta que debe partir de la víctima. Requisitos. Disidencia parcial. Revocatoria del sobreseimiento. Incompetencia a favor de la justicia correccional, competente para conocer el delito de lesiones leves. .................................................................................................................................................. 256 - Resolución y dictamen fiscal infundado. Nulidad........................................................................................... 258 - Frases intimidatorias enviadas por correo electrónico. Imposibilidad de individualizar a quien habría enviado el correo electrónico de entre los habitantes del lugar. Confirmación............................................................. 258 - Lesiones leves. Testigo único. Regla "Testis unus, testis nullus" no aplicable. Caso de violencia doméstica. Lesiones acreditadas. Revocación. Procesamiento.......................................................................................... 258 SUPRESION DE LA NUMERACIÓN DE UN OBJETO REGISTRABLE. - Procesamiento. Patente colocada en un vehículo distinto que a su vez llevaba un motor y chasis correspondientes a otros rodados. Imputado propietario de todas las unidades a las que correspondían las placas, motor y chasis que no tenían pedido de secuestro. Circunstancia que no neutraliza la imputación. Episodio que excede a una falta administrativa. Maniobra encaminada a impedir la debida individualización del rodado. Afectación de la fe pública. Confirmación. Disidencia. Atipicidad de la conducta. Motor, chasis y chapas que no presentaban maniobras de erradicación o adulteración de números. Ausencia de infracción a normas penales. Sobreseimiento...................................................................................................................... 259 SUSPENSIÓN DEL JUICIO A PRUEBA. - Rechazada. Audiencia prevista en el art. 293 del C.P.P.N. no cumplida. Nulidad.......................................... 262 - Rechazada. Condena anterior. Impedimento de eventual sanción de ejecución condicional. Confirmación.. 263 - Rechazo. Oportunidad procesal para introducirla. Ausencia de la audiencia prevista en el art. 293 del C.P.P.N. Imputada que no restituye a la menor al padre que ostentaba la tenencia provisoria. Impedimento de contacto. Partes que residen fuera del país. Realización de la audiencia prevista en el art. 293 del C.P.P.N. por sistema de videoconferencia. Revocación. ................................................................................................................... 264 - Juzgado de ejecución que, a pedido del mismo imputado, con consentimiento fiscal, reinicia y prorroga la supervisión por seis meses. Defensa que solicita el archivo de las actuaciones por pérdida de jurisdicción por haberse traspapelado la causa durante un año y siete meses. Imputado que había sido citado pero no concurrió, transcurriendo de allí el plazo mencionado hasta que se lo convocó a que brindara explicaciones y éste se presentó pidiendo la prórroga. Confirmación. ..................................................................................... 265 - Revocada. Imputado que no se presentó ante el organismo de control. Incumplimiento en el pago de la reparación. Desinterés en el cumplimiento de sus obligaciones. Confirmación.............................................. 266 - Revocada. Incomparecencia ante el juzgado, incumplimiento de medidas impuestas. No recepción de la notificación. Lapso de 5 años sin impulso en el proceso. Dilación. Exceso del plazo razonable. Revocación. ..................................................................................................................................................... 266 - Revocada por incumplimiento del imputado de las reglas de conductas fijadas. Transcurso del plazo máximo por el que puede suspenderse el proceso a prueba. Derecho del imputado a ser juzgado en un plazo razonable. Revocación. Sobreseimiento. .......................................................................................................................... 267 - Revocada. Incumplimiento parcial a las pautas de conducta impuestas. Ausencia de notificación fehaciente de la intervención del juzgado de ejecución. Inactividad de los órganos del control. Valoración del "plazo razonable". Revocación. .................................................................................................................................. 268 - Querella que rechaza el monto ofrecido en concepto de reparación. Juez que suspendió el juicio a prueba y aceptó el ofrecimiento económico ordenando el depósito. Facultad de la magistrada: expedirse respecto de la razonabilidad del monto ofrecido. Facultad de la parte damnificada: Aceptación o no de la reparación. Revocatoria...................................................................................................................................................... 268 XX - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Revocada. Cumplimiento parcial. Ausencia de la audiencia prevista por el art. 515 del C.P.P.N. Expediente extraviado durante un tiempo en el juzgado de ejecución. Deficiencia del estado al no vigilar el cumplimiento de la obligación. Revocación. ......................................................................................................................... 269 S USURPACIÓN. - Sobreseimiento. Imputados que ingresaron de manera ilegítima al inmueble. Titular de la propiedad que, teniendo el derecho a la posesión, no la ejercía. Ausencia de configuración del despojo. Atipicidad. Mera ocupación irregular. Confirmación. ................................................................................................................ 269 USURPACIÓN DE TÍTULOS. - Procesamiento. Imputado extranjero que ejerció la profesión de médico sin contar con la habilitación correspondiente que nuestro país requiere. Confirmación. ............................................................................. 270 - Procesamiento. Abogada que ejerce la profesión estando inhabilitada por haber sido excluída de la matrícula. Tipicidad. Confirmación. ................................................................................................................................ 271 V VEJACIONES. - Sobreseimiento. Tipo penal. Atipicidad. Confirmación.................................................................................. 272 VIOLACION DE DOMICILIO. - Procesamiento. Jardín: dependencia alcanzada por la protección legal. Confirmación.................................. 273 XXI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ABOGADO. Defensor oficial que apela el auto que rechazó el pedido de suspensión de una medida hasta tanto se notifique personalmente al imputado de que puede designar un abogado defensor y proponer un perito de parte. Revocación. Suspensión de la medida hasta tanto se lo notifique. Fallo: "(…) Es deber del juez proveer la defensa técnica del imputado (1) y la ley privilegia la proposición del defensor de confianza. Así, la Convención Americana sobre Derechos Humanos otorga a toda persona acusada de delito el derecho a "defenderse personalmente o ser asistido por un defensor de su elección" siendo irrenunciable el de "ser asistido por un defensor proporcionado por el estado…si…no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley" (2). Tal directiva es receptada con claridad en los artículos 104, 107 y 197 del Código Procesal Penal de la Nación. La omisión del tribunal de favorecer la designación de una defensa de confianza no queda sin más suplida por la impuesta al defensor oficial, si así no fue decidido por el imputado ni éste tuvo conocimiento de ello (3). Tal ha sido el criterio de este tribunal en la causa N° 1518/10 "Mallo", rta. el 16 de noviembre de 2010. Por ello, dado que obran en autos datos que permiten cumplir con tal exigencia para de ese modo garantizar la elección del letrado defensor y, en su caso, la de un perito de confianza, estimamos que previo a concretar la diligencia ordenada a fs. (…) corresponde que se arbitren los medios necesarios para tal fin, todo lo cual así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.679, FRONTERA, Diego. Rta.: 10/11/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos, 319:1496. (2) C.A.D.H. artículo 8°, párrafo 2°, incisos "d" y "e". En igual sentido, P.I.D.C.yP., art. 14, párrafo 3°, inciso "d". (3) C.S.J.N., Fallos, 304:1886. ABUSO SEXUAL. Falta de mérito. Uso de narcóticos utilizados con la finalidad de provocar el estado de inconsciencia de la víctima. Obtención de fotografías durante el abuso. Revocatoria. Procesamiento. Abuso sexual agravado por haber configurado un sometimiento gravemente ultrajante para la víctima. Fallo: "(…) I. A través del escrito (…), el Ministerio Público Fiscal recurrió la decisión por la que (…) se declaró la inexistencia de mérito suficiente para procesar o sobreseer a (…) (artículo 309 del Código Procesal Penal). Por las razones esgrimidas en tal presentación y en el marco de la audiencia oral celebrada ante el Tribunal (artículo 454 idem) el fiscal sostuvo que las diligencias probatorias indicadas por el señor juez de grado como pendientes de producción (…), resultaban pertinentes mas no impedían adoptar el procesamiento del nombrado, temperamento que explícitamente se reclamó. II. De acuerdo con el acta obrante (…), (…) fue indagado (artículo 294 del ordenamiento adjetivo) por haber realizado tocamientos en la zona genital de (...), sin el consentimiento de aquélla. Concretamente, se comunicó al imputado (artículo 298 idem) el episodio ocurrido el pasado 19 de septiembre, ocasión en la que compartió una velada junto con sus amigos (…) y la novia de éste (…) -todos de nacionalidad colombiana- en la casa de la tía del encausado, sita en la calle (…) de esta ciudad. Durante el transcurso de la reunión, los tres individuos ingirieron bebidas alcohólicas, circunstancia que el encartado aprovechó para suministrar de forma encubierta sustancias narcóticas que actuaron como depresoras del sistema nervioso y en consecuencia provocaron el estado de inconciencia de (…). Acto seguido y luego de que (…) y la víctima se quedaran profundamente dormidos en una cama situada en el living, (…) procedió a quitarle las prendas de vestir a (…), concretamente el pantalón pijama y su ropa interior y luego levantó su remera y el corpiño. Una vez hecho ello, realizó tocamientos en la zona genital de la víctima a la vez que también acercaba su pene al cuerpo de la víctima, actos que fueron documentados por el imputado en su cámara digital de la marca "Canon", modelo "Powershot A540". Legitimado que fue (…), optó por negarse a declarar (…). III. Las razones enunciadas por la Fiscalía persuaden acerca de que en la causa se ha reunido el convencimiento reclamado por el artículo 306 del Código Procesal Penal en orden a afirmar la materialidad e intervención de (…) en el episodio investigado. En efecto, se cuenta en el legajo con los relatos brindados por (…) (…) y su novio (…) (…), quienes dieron cuenta en forma precisa y coincidente de los pormenores ocurridos antes y después del suceso que la tuvo a aquélla como víctima y, además, aportaron la cámara fotográfica de propiedad del encausado. En las imágenes que este Tribunal tuvo a la vista, se observa a la damnificada en un estado de profundo sueño, oportunidad en la que fue despojada progresivamente de sus prendas de vestir a la vez que se realizaban tocamientos sobre su vagina y se hacían acercamientos del pene a su cuerpo. 1 El estado al que se hace referencia habría sido consecuencia de la introducción de narcóticos en las bebidas alcohólicas ingeridas, situación que explica las sensaciones de mareo, confusión y pérdida de la memoria a las que hizo mención (…) (…). Frente a tal cuadro, se realizó un peritaje químico sobre la orina de la damnificada, diligencia que arrojó como resultado la presencia de depresores del sistema nervioso, recetados en medicina como tranquilizantes, miorrelajantes y ansiolíticos (…). Justamente, la presencia de las sustancias "alprazolam" y "dextropropoxifeno" encontradas en la orina de (…) se corresponde con la profesión de médico que ostenta el imputado y que a su vez permite su fácil acceso a tales medicamentos (…). Por otra parte, el hisopado realizado sobre la ropa interior de (…). reveló la presencia de semen (…), circunstancia que cobra un mayor valor probatorio al haberse verificado que el perfil genético del hallado en aquella prenda coincide en una probabilidad superior al 99 % con el ADN del imputado (…). A partir de ello, el Tribunal encuentra mérito suficiente para presumir que el indagado fue el autor del episodio, ya que las indicaciones formuladas por la víctima y (...) se exhiben verosímiles, acorde a los restantes elementos incorporados a la causa. IV. En lo relativo a la calificación legal, acorde al discernimiento que surge de las consideraciones que anteceden y sin perjuicio de lo que pudiere deparar el avance de la investigación, la conducta reprochada se adecua al injusto de abuso sexual agravado por haber configurado un sometimiento gravemente ultrajante para la víctima (artículo 119, segundo párrafo, del Código Penal), por el que (…) deberá responder como autor (artículo 45 del citado cuerpo legal). En efecto, en primer lugar se ha acreditado prima facie que el encartado al menos realizó tocamientos sobre la zona genital de (…) y sobre el punto vale aclarar que el uso de narcóticos, en el caso, utilizados con el fin de provocar el estado de inconsciencia de la víctima, se encuentra comprendido bajo el concepto de "violencia", tal como lo prevé el artículo 78 del canon de fondo. En lo que respecta a la agravante aludida cabe decir que abarca "aquellos actos particularmente humillantes….como la obtención de filmaciones o fotografías durante el abuso…" (1), a lo que se añade que el causante, cuanto menos, habría eyaculado sobre la damnificada. Así, frente al uso de sustancias con las que se facilitó el abuso y que provocaron que durante un lapso importante la víctima quedara a merced del causante, en cuyo transcurso se produjeron aquellos tocamientos, la eyaculación aludida y la obtención de numerosas fotografías, se justifica la aplicación de la figura cualificada. V. El procesamiento será dictado sin prisión preventiva, toda vez que, si bien el mínimo de la escala penal prevista para el injusto atribuido no permite la procedencia de una condena de ejecución condicional (artículo 312 del canon ritual), no se vislumbra en el caso la existencia de riesgos procesales que deban neutralizarse (artículo 319 idem). No obstante ello, en el marco de lo dispuesto en el artículo 310 del ceremonial y en atención a lo reclamado por el órgano acusador oficial en el marco de la audiencia celebrada, es que se impondrá la obligación al imputado de concurrir mensualmente a la sede del juzgado interviniente. VI. En lo tocante a la medida cautelar prevista en el artículo 518 del ceremonial, en razón de la eventual indemnización que podría reclamarse y de la necesidad de satisfacer las costas del proceso, se estima que la suma de diez mil pesos ($ 10.000) resulta ajustada a derecho. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución dictada (…). II. DECRETAR el procesamiento de (…) por considerarlo prima facie autor penalmente responsable del delito de abuso sexual agravado (artículos 119, segundo párrafo, del Código Penal y 306 y 308 del Código Procesal Penal). III. NO DICTAR LA PRISIÓN PREVENTIVA de (…) (artículo 310 del código adjetivo), sin perjuicio de disponerse su obligación de comparecer mensualmente ante el juzgado interviniente. IV. TRABAR embargo en los términos del artículo 518 del Código Procesal Penal respecto de (…) en la suma de diez mil pesos ($ 10.000) debiendo librarse el mandamiento respectivo, cuya confección y diligenciamiento se encomienda a la instancia anterior". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.325, S.H., C. Rta.: 11/08/2011 Se citó: (1) Javier A. De Luca y Julio López Casariego, Delitos contra la integridad sexual, Hammurabi, Bs. As., 2009, t. 1, p. 82. ABUSO SEXUAL. Procesamiento. Imputado que realizó tocamientos y luego accedió carnalmente a la víctima. Damnificada que indica que no prestó su consentimiento. Relación jefe-empleado entre las partes. Procesado que no utilizó ninguno de los medios comisitos típicos para vencer la resistencia de la víctima. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) resolvió procesar a (…) por encontrarlo "prima facie" autor penalmente responsable de los delitos de abuso sexual simple y abuso sexual con acceso carnal, en concurso real (…). (…) El hecho ocurrido el día (…) en el interior del inmueble (…) donde funcionan las oficinas en las que desempeña el imputado su actividad (…) en momentos en que se encontraba a solas con la damnificada (…), que cumplía funciones como secretaria. En esas circunstancias, mientras (…) se hallaba de pie en la oficina y el imputado a su lado, éste se sentó en una silla, sentó a la damnificada a su lado y comenzó a realizarle masajes en la espalda. 2 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Luego la corrió más por encima de él y comenzó a llevarla contra su cuerpo, apoyando la cola de (…) contra su pelvis, tocándole con una mano sobre el vestido y la bombacha a la altura de la vagina, (…) sin que la damnificada, que en todo momento permaneció sin moverse, le refiriera nada en razón del estado de shock en que se encontraba. (…) Seguidamente abrió su pantalón y sacó su pene erecto por fuera de éste y del calzoncillo, tomó de la cabeza a la damnificada y la obligó a practicarle sexo oral, eyaculando en su boca. Luego le bajó la bombacha y la sentó sobre él, diciéndole (…) textualmente "no, no" y poniéndose de pie para salir. (…) Seguidamente se incorporó y comenzó a penetrarla por la vagina de espaldas. (…) se corrió y le dijo "no" (…). (…) Allí el imputado colocó su pene contra la vagina de la damnificada y realizó movimientos de penetración eyaculando nuevamente. (…) intentó salir pero el imputado se lo impidió manifestándole "hasta que no me digas por qué no podés no te voy a dejar" y acotó "¿no lo hiciste alguna vez?", respondiéndole ella no. Entonces la abrazó y le dijo "perdoname, si sabía lo hacía más despacio". Luego el imputado bajó la tapa del inodoro y sentó allí a (…), abriendo sus piernas y colocándolas sobre sus hombros, comenzando a chuparle la vagina. Después la tomó de la cabeza y la obligó a practicarle nuevamente sexo oral, eyaculando otra vez. Tras la cual Romero se levantó, abrió la puerta del baño y le dijo que saliera, lo que así hizo (…). (…) Con posterioridad se le atribuyeron también hechos anteriores, que ocurrieron una mañana de la primer semana del mes de enero de 2010, cuando le habría realizado a (…) diversos tocamientos de connotación sexual y contra su voluntad, en el interior de la oficina (…). (…) del estudio genético del material biológico incautado en el allanamiento de las oficinas del imputado, se pudo establecer que (…) fue el sujeto que intervino en la relación denunciada. (…) Si bien el resultado de los informes (…) confirmaron la relación sexual denunciada (…), consideramos que el imputado no ha utilizado ninguno de los medios comisivos establecidos por la norma de aplicación para vencer la resistencia de la víctima. (…) Si bien la sorpresa, calificativo que utilizó la damnificada para describir el momento del hecho (…), ha sido asimilada a la violencia -uno de los medios comisivos establecidos por la norma-, consideramos que no se encuentra presente en el caso. En efecto, los episodios previos al suceso denunciado (…) en los que hasta incluso la damnificada fue pasible de tocamientos en sus glúteos -sin que se determine el día y se realice la denuncia respectiva-, dan cuenta de ello. (…) Sin perjuicio de lo expuesto, y de otorgarle crédito al resultado del informe psicológico que le fuera practicado a la damnificada, en el sentido de que, por sus antecedentes familiares (que pudieron generarle un acatamiento servil y temeroso frente al varón adulto), pudo haber tenido una capacidad retardada de reacción frente a la situación denunciada, ello no puede importar una exigencia hacia el imputado del conocimiento de dicho escenario. En efecto, no nos encontramos ante la presencia de un profesional de la salud que pueda advertir (…) ciertas patologías en la personalidad de la denunciante (…), sino de una persona sin conocimientos especiales que había contratado a la damnificada hacía poco más de un mes, por lo que no puede sostenerse que se haya aprovechado a sabiendas de esta situación preexistente. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto dispositivo nro. (…) del auto que luce a fs. (…) (art. 455 "a contrario sensu" del CPPN) y DISPONER el SOBRESEIMIENTO de (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 40.787, M., A. M. Rta.: 10/08/2011 ABUSO SEXUAL. Simple. Procesamiento. Tocamientos indecorosos en la cintura y en los senos por encima de la ropa. Confirmación. Fallo: "(…) se le imputa haber abusado sexualmente (…) mediante tocamientos indecorosos. (…) El hecho acaeció (…) en el interior de la oficina. (…) concurrió a la oficina mencionada, en la que trabaja el imputado, a fin de entregar un pedido de comida requerido telefónicamente al local gastronómico (…) en el que se desempeña como "delivery". A su vez, (…) el mismo día, (…) regresó a la oficina con la finalidad de retirar la vajilla del almuerzo, ocasión en que fue recibida por (…), quien le dijo que otro empleado del lugar apodado (…) quería hablar con ella y la invitó a ingresar a una dependencia ubicada en la parte trasera del lugar, sitio en el que no había ninguna persona. Ante ello, (…) le manifestó a (…) que le había mentido ya que no había nadie, ocasión en la que éste le refirió "Dale, dejate tocar un poquito", requerimiento al que ella se negó rotundamente. Sin perjuicio de ello, el imputado introdujo una de sus manos por debajo de la campera que vestía la damnificada y le acarició la cintura, para luego tocarle uno de sus senos por sobre sus ropas, todo ello sin su consentimiento. Ante ello y por temor a su integridad física, (…) egresó rápidamente del lugar. (…) la licenciada (…) integrante de la Brigada Móvil de Atención a Víctimas de Violencia Sexual, entrevistó a la damnificada el día del hecho y destacó que "… su discurso es coherente y ordenado, dando cuenta de su preocupación porque la justicia intervenga, y que esto no vuelva a repetirse. Reitera su preocupación para que esto no le pase a otras chicas…" (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo I de la resolución glosada a fs. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillon). c. 41.435, G., L. 3 Rta.: 02/11/2011 ABUSO SEXUAL. Procesamiento. Menor de 13 años de edad. Conocimiento por parte de la víctima de la práctica sexual realizada. Ausencia del elemento típico: inmadurez sexual. Ausencia de aprovechamiento por parte del imputado. Hechos que tuvieron lugar en el marco de un vínculo sentimental. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: inmadurez sexual acreditada. Procesamiento. Estupro. Hechos: la defensa apeló el auto de procesamiento dictado respecto del imputado en orden a la figura de abuso sexual que prevé el art. 120, primer párrafo, del Código Penal. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Al respecto, cabe compartir sustancialmente la argumentación desarrollada por la señora juez de la instancia anterior. En primer lugar, suficientemente comprobado se encuentra el vínculo amoroso entre el imputado y la menor (...), que se remontaba a la época en que la niña contaba con doce años de edad, pues ello ha sido reconocido por el propio causante (…). La denuncia formulada el 30 de octubre de 2009 por la madre de la menor, (...), fue desencadenada por el hecho de que la niña -nacida el 12 de enero de 1996 (…)- no regresó al domicilio familiar desde la escuela a la que concurría, como lo hacía habitualmente (…). Dos días después la denunciante se presentó en la seccional preventora y anotició del retorno de su hija en la mañana del día 31 de octubre, ocasión en la que tomó conocimiento de que había pasado la noche en la vía pública con el encausado (…). (…) añadió que la menor hacía un año que concurría a una Iglesia Evangélica para colaborar con otros jóvenes y fue en ese ámbito que conoció a (...), quien se ocupaba de la banda de música como manager. Agregó que en la fecha anterior a que se ausentara la menor, encontró el teléfono celular de su hija que contenía ciento ochenta y cuatro mensajes guardados enviados por el encausado, registrado como "mi gordo", de contenido "pornográfico", y narró los pormenores de lo que contó su hija en relación con lo sucedido cuando no regresó al hogar (…). Si bien (...), de veintiún años de edad al momento en que ocurrieran los actos sexuales abusivos, negó haber llevado adelante los tocamientos en el cuerpo de la menor -particularmente haberle introducido dedos en la vagina- y la realización de la práctica de sexo oral, no escapa que la víctima proporcionó una versión diferente, en cuanto a que "me coló los dedos" y a que "Sí hubo sexo oral; sólo esa noche" (…) y que el Cuerpo Médico Forense sostuvo en dos oportunidades que su relato era verosímil (…). Así, se tiene comprobada la propia existencia de los hechos, frente a lo vertido por la menor y por su madre y a lo dictaminado por la médica forense (…), a lo que se adiciona que el imputado no sólo ha admitido el vínculo referenciado, sino específicamente el encuentro del 30 de octubre de 2009, al indicar que permanecieron "toda la noche juntos", en el que sólo existieron "besos y caricias inocentes", circunstancia que no parece compadecerse con el singular tenor erótico y propósitos de los mensajes volcados (…), cuyo contenido reconoció (…). Se tiene entonces por comprobada la edad del imputado, la de la menor y la existencia de conductas que, en los términos del art. 120 del Código Penal, remiten a los supuestos del art. 119, en sus párrafos segundo y tercero. Los demás requisitos del tipo en análisis se encuentran acreditados, al menos en este estado del proceso. En efecto, la circunstancia de que -como se dijo- el vínculo de "noviazgo" entre ambos se remontaba a los doce años de edad de la menor; el alto contenido erótico de los mensajes de texto aludidos -destácase el prolongado lapso en que se emitieron-; y las propias condiciones psicológicas de la menor, llevan a concluir en que se verifica la seducción -real, ello es, no presumida- que, como instrumento, desplegó (…) para conseguir las conductas sexuales referenciadas, respecto de una niña cuya inmadurez sexual ha sido acreditada (1). Sobre el tópico, es importante la información brindada por los profesionales del Cuerpo Médico Forense, pues la entrevista de la menor con la licenciada en psicología (…), conforme a las previsiones del artículo 250 bis del ritual, permitió establecer que "los comentarios y expresiones de (…) ponen en evidencia su inmadurez emocional, propia de una niña de 12 ó 13 años; cierta perplejidad o incomprensión de sus propias vivencias y emociones; deseos y temores…puntualiza que en ningún momento fue forzada para vincularse sexualmente con el joven, aunque sí inducida por mensajes, pedidos, etc." (…). De otro lado, también de relevancia resulta lo informado por la médica forense (…), en tanto señaló que "la examinada refiere experiencias de índole sexual, sin forzamiento alguno … [y] atento a la asimetría por la diferencia de edad y edad de la examinada -con inmadurez acorde- pudieron haber sido precoces en función de la la edad de la examinada, contexto y reacción familiar … advirtiéndose seducción y ansiedades de abandono exacerbadas" (…). Como gráficamente sostuvo la señora defensora de menores que asistió a la audiencia oral, la menor siquiera sabía exactamente qué significaba la expresión "sexo oral" (…). En suma, configurado con los elementos probatorios reunidos en la encuesta el marco de probabilidad que exige el art. 306 del Código Procesal Penal, entiendo que el auto puesto en crisis debe ser homologado. Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: Tal como se ha reseñado en el voto que antecede, se atribuye a (…) haber abusado sexualmente de (…) aprovechándose aquél de su mayoría de edad -tenía 21 años- y de la inmadurez sexual de la víctima, quien contaba con 13 años. 4 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Concretamente, el causante habría introducido sus dedos en la vagina de la niña, quien asimismo le habría practicado sexo oral. Luego de una detallada lectura del sumario, estimo que los hechos comprobados no se adecuan a los requisitos exigidos por el tipo penal previsto en el artículo 120 del C. P. en el que se encuadró la conducta de (…). Cabe recordar que para que se configure ese delito la víctima debe carecer de experiencia sexual. La inmadurez o inexperiencia sobre la materia es lo que vicia el consentimiento otorgado por aquélla, en el entendimiento de que no ha podido comprender la significación última del acto. En ese sentido, se ha dicho que resulta indispensable la prueba de la obtención viciada del consentimiento en razón de un estado de inmadurez sexual de la víctima que, si bien puede resultar habitual en personas de entre 13 y 16 años, no corresponde que sea presumido (2). Bajo tales premisas, sin perjuicio de lo informado por la Licenciada en Psicología (…), en cuanto a que "…los comentarios y expresiones de A. ponen en evidencia su inmadurez emocional…" (…), queda claro que, al momento del hecho, la niña no era inmadura sexualmente, pues admitió un conocimiento adecuado en torno de la práctica sexual que realizó. En efecto, en referencia al sexo oral -más allá de que aparentemente no sabría lo que significaba la expresión (…)ella misma relató que "no me lo pidió, pero yo se lo hice porque sé", manifestación ésta que -tal como apuntara el señor Defensor Oficial en la audiencia oral- revela experiencia sobre el punto. Además, agregó (…) que el vínculo con el causante se había iniciado el año anterior y que "todo salió por mí, nunca me forzó nada….obvio que me decía, yo también se lo decía por mensajes, pero en ese momento no me dijo", de modo que es posible concluir que el contacto sexual investigado se dio en un contexto de noviazgo en el que la menor contaba con cierta madurez sexual y no se vio forzada (…). A ello se suma que los razonamientos expresados por la joven en cuanto a que, por ejemplo, "yo también le decía cosas que a él lo calentaban" (…), demuestran una comprensión de la significación última de los actos realizados, lo que -en definitiva- conduce a descartar el elemento típico de la inmadurez sexual. Por lo demás, tampoco se vislumbra que haya mediado un aprovechamiento por parte del sujeto activo, en tanto los hechos tuvieron lugar en el marco de un vínculo sentimental con las connotaciones ya apuntadas, que perduró alrededor de un año, en el que no llegaron a mantener relaciones sexuales (…), de modo que teniendo en cuenta las edades de ambos -13 y 21 años- no se aprecia que (...) hubiese actuado con el ánimo de explotar la presunta inexperiencia sexual de la niña. Por lo expresado, entiendo que el hecho que se le atribuye al imputado (…) resulta atípico. En consecuencia, corresponde que se revoque su procesamiento y se disponga su sobreseimiento (artículo 336, inciso 3°, del Código Procesal Penal). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Adhiero al voto del juez Divito cuyos argumentos comparto en su totalidad. Es que en la actual redacción de la figura contemplada en el artículo 120 del código sustantivo se ha sustituido el concepto de seducción ficta por la real, debiendo entonces demostrarse el aprovechamiento de la inmadurez sexual de la víctima como elemento objetivo del tipo el que "…no podrá ser presumido como antaño, sino que será necesario verificarlo como cualquier elemento integrante del tipo penal. Con esta solución, se recepta la validez del consentimiento de quienes hayan superado dicho estado." (3). Por su corta edad, el legislador la ubicó fuera de a quienes no se le reconoce ningún efecto en el consentimiento siendo que éste, en tanto no se den los extremos mencionados, torna atípica la conducta. Valoradas las circunstancias de hecho conforme lo hizo el voto al que adhiero no puede sino concluirse no sólo en que no hubo un actuar en contra de su voluntad, extremo sostenido por la menor, sino también en que no se ha demostrado el aprovechamiento de la inmadurez sexual. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado (…) y DISPONER el SOBRESEIMIENTO de (...), con la expresa mención de que la formación de la presente causa no afecta el buen nombre y honor del que gozare (art. 336, inciso 3° del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro (en disidencia), Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 41.770, C., A. Rta.: 25/11/2011 Se citó: (1) Javier A. De Luca y Julio López Casariego, Delitos contra la integridad sexual, Buenos Aires, Hammurabi, 2009, p. 122. (2) Tribunal de Casación Penal de Buenos Aires, Sala I, "O., C. A.", rta: 28/8/2003. (3) Javier De Luca y Julio López Casariego, Delitos contra la integridad sexual, Bs. As., Hammurabi, 2009, p. 123. ABUSO SEXUAL. Simple. Menor. Procesamiento. Imputado que viajando en transporte público al mismo tiempo que la damnificada, le tomó su mano llevándola hacia sus genitales. Menor que en el momento del hecho dormía. Ausencia de pruebas que avalen la versión de la única testigo. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) se procesó (…) por ser considerado (…) autor penalmente responsable del delito de abuso sexual simple (arts. 45 y 119, primer párrafo, del CP y 306 del CPPN). (…) se le atribuye haber abusado 5 sexualmente mediante tocamientos, es decir, tomando la mano de la menor de 4 años de edad (…), para acercarla a sus propios genitales, (…) en circunstancias en que se encontraban tanto el imputado como los progenitores de la niña, esta última y su hermana (…) (de 1 año de edad) a bordo del colectivo de la línea (…). (…) Para ello, (…) se habría ubicado de pie frente a los asientos dobles que ocupaba la familia en el anteúltimo puesto en relación a la puerta trasera. Mientras (…), madre de la menor, viajaba del lado de la ventanilla con M. D. sobre ella, J. C. estaba sentado en el asiento a su lado que daba al pasillo, llevando a (…) encima suyo, quien se había quedado dormida minutos posteriores a iniciar el recorrido. Así entonces, el imputado (quien según una testigo que viajaba en el colectivo (…) tenía aliento etílico y tambaleaba), mientras el colectivo transitaba la calle (…), habría tomado la mano de la menor para pasarla sobre sus genitales, más precisamente por su pene, tocándose luego de ello él mismo como para "acomodarse". Dicho accionar, observado en su totalidad por la testigo mencionada, habría ocurrido en dos oportunidades, volviendo por segunda vez a tomar la mano de la menor, llevándola hacia sus partes íntimas. (…) En ese sentido, es dable remarcar que si bien (…) detalló las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurrió el hecho, lo cierto es que dicho testimonio es el único elemento que sustenta la acusación. (…) No debe soslayarse que según la propia testigo, "cuando ocurrió el hecho había bastante gente de pie" en el colectivo y que la maniobra denunciada se habría producido a centímetros del padre de la niña -ya que llevaba a su hija "en brazos", sin perjuicio de lo cual no se ha recabado ningún otro testimonio que refuerce su versión, encontrándonos de este modo ante una contraposición de dichos entre la testigo y el imputado (…). (…) adviértase que tanto la menor damnificada como su hermana se encontraban dormidas al momento del hecho, lo cual descarta la posibilidad de que sus declaraciones en "Cámara Gessell" aporten datos relevantes, y en virtud del principio "in dubio pro reo" que rige en el Derecho Penal, se impone la desvinculación definitiva del imputado (…) en los términos del inc. 2° del art. 336 del CPPN. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto dispositivo I de la resolución glosada a fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso y DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…).”. C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41.533, C., A. Rta.: 06/12/2011 ABUSO SEXUAL. Con acceso carnal agravado por el uso de armas. Oposición de la victima a mantener relaciones sexuales. Procesamiento. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el procesamiento del encausado en orden al delito de abuso sexual en concurso real con abuso sexual con acceso carnal agravado por el uso de armas. El recurrente entiende que no se comprobó la agravante y que no se evacuaron las citas de su asistido. Fallo: “(…) De lo expuesto se desprende que a pesar que (…) accedió a ir al domicilio de (…), en la creencia que allí se encontraría con su amiga, fue clara su oposición a mantener relaciones sexuales, a diferencia de lo que alega la defensa. Es importante destacar lo sostenido por la doctrina en cuanto a que “La simple negativa de la víctima al inicio o prosecución del acto sexual resulta determinante para la tipicidad...El nuevo texto del art. 119, no requiere resistencia de la víctima sino que no haya podido consentir libremente la acción…y el consentimiento que haría que esa acción no fuera un abuso, habrá que encontrarlo en actitudes precedentes de los protagonistas, que bien pueden demostrarse por su desenvolvimiento posterior. Pero este último es un asunto probatorio ajeno a la dogmática. En la concepción del bien jurídico no, quiere decir no” (1). La negativa de la víctima a mantener relaciones sexuales fue inequívoca, lo que configura la exteriorización de una resistencia vencida por el empleo de fuerza. Se sostuvo que “ésta deberá ser bastante como para vencer una resistencia seria y constante” sin que se exija el empleo brutal de la fuerza, ni que aquélla sea heroica (2). Su oposición y su comportamiento posterior, sumado al estado de angustia verificado por los profesionales que la examinaron reafirman esa postura. (…) En cuanto a la existencia del arma lo cierto es que tal como se dijo es suficiente el relato de la víctima, ya que nada pone en duda su veracidad. Debe valorarse como formador de criterio si no existen constancias objetivas que autoricen sospechar que pudo haber falsedad, interés u odio para responsabilizar a (…). IV.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.893, F., G. Rta.: 21/12/2011 Se citó: (1) “Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial”, David BaigúnEugenio Raúl Zaffaroni, Hammurabi, Depalma, Bs. As. 2008, T. 4, p. 504/505; (2) Edgardo Alberto Donna, “Delitos contra la integridad sexual”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 25. 6 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ACLARATORIA. Respecto del sobreseimiento. Querella que refiere que existen conceptos ambiguos y oscuros. Resolución clara. Rechazo. Fallo: "(…) La parte querellante solicita aclaratoria de la decisión de fecha 24 de agosto de 2011 por considerar ambiguos y oscuros ciertos conceptos, como los que transcribió (con algunos errores) en el escrito de fs. (…). La lectura global de la resolución no deja dudas, pues el párrafo segundo de los considerandos continúa el razonamiento volcado en el primero y el criterio de los firmantes ha sido concretamente expuesto. En cuanto a la afirmación de que en "la misma pieza aludida recientemente surge que el imputado habría 'insertado' de modo que no se compadece con la verdad, hechos y derechos que provocaron el error en el magistrado de grado", la sala se expidió con suficiente claridad sobre la irrelevancia que la simple mentira tiene en la configuración del delito denunciado. Sentado ello, no existe nada que aclarar, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.150, SCHELLINI, PEDRO Ramón E. Rta.: 19/09/2011 ACLARATORIA. Costas procesales en la alzada. Procedencia. Costas a afrontar por la parte vencida. Hechos: la defensa dedujo aclaratoria por haberse omitido expedirse sobre las costas de Alzada. Fallo: “II.- El principio general del artículo 531 del Código Procesal Penal de la Nación establece que las costas deben ser afrontadas por la vencida, pues “...será la responsable de cargar con el financiamiento del proceso y, consecuentemente, la obligada a afrontar los gastos producidos durante su tramitación…” (1). Nuestro Máximo Tribunal sostuvo que “…el principio general es la imposición de las costas al vencido, y sólo puede eximirse de esa responsabilidad -si hay mérito para ello- mediante un pronunciamiento expreso acerca de dichas razones…si es nula la exención de costas sin fundamento, resulta contrario a la lógica interpretar que el silencio de la sentencia sobre ese punto implique su pago en el orden causado, pues entonces el mero silencio podría constituir una vía indirecta para evitar la nulidad derivada de suponer la exención sin causa explícita…” (2). Así, no vislumbrándose que en el caso sea de aplicación la excepción prevista en el mencionado artículo, las costas de esta instancia se impondrán a la vencida. III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Hacer lugar a la aclaratoria solicitada a fs. (…) y fijar las costas a la parte vencida (artículos 530 y 531 primera hipótesis del Código Procesal Penal de la Nación). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.364, ALSOGARAY, Enrique Marcelo. Rta.: 26/10/2011 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael -Daray, Roberto Raúl; “Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial”; Tomo 2, Hammurabi, 1° edición, Buenos Aires, 2004, p. 1305; (2) C.S.J.N., “Organización Brandsen Asesores de Seguros S.A. c/ Administración General de Ingresos Públicos-DGI s/impugnación de deuda”, rta.: 28/4/2011, Fallo 334:396. ALLANAMIENTO. Nulidad rechazada. Ingreso a la propiedad en la madrugada por parte de funcionarios policiales tras persecución del imputado para su aprensión. Validez. Confirmación. Hechos: La defensa se agravia por entender que no hubo una persecución policial ya que el suceso se habría producido a las 00.50 horas y la detención habría tenido lugar a la 01.45. Sostuvo que los preventores lo encontraron porque los empleados del comercio conocían que el imputado residía en la obra en construcción. 7 Fallo: “(…) III.-) De la nulidad: El ingreso a la propiedad en la madrugada por parte de los funcionarios policiales es válido, pues encuadra en la excepción prevista en el artículo 227 inciso 3° del cuerpo legal citado que estipula que aquellos podrán allanar una morada sin previa orden judicial cuando “se introduzca en una casa o local algún imputado de delito a quien se persigue para su aprehensión”, lo que ocurrió en el sub examine. (…) En definitiva, no se advierte ninguna irregularidad que implique una violación al debido proceso que amerite aplicar la sanción procesal pretendida, de modo que se rechazará el planteo formulado. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso, con costas de Alzada (art.531 del C.P.P.N.). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 42.153, VERDÚN, Ramón Fabio. Rta.: 01/09/2011 ALLANAMIENTO. Nulidad rechazada. Defensa que alega que no fue notificada en los términos del art. 79 y 279 del C.P.P.N. antes del registro domiciliario y que la medida fue ordenada en base a informes presentados por la querella. Correcta valoración del juez. Validez. Confirmación. Fallo: "(…) Se inician las presentes actuaciones con motivo de la denuncia formulada por el Dr. (…), apoderado del socio de la firma "(…) S.A." (…), en torno al delito de administración fraudulenta que habría sido llevado a cabo por los accionistas (…) y el presidente de la empresa (…). Así, el querellante aportó dos informes de auditoría contable sobre el giro comercial de la empresa que darían cuenta del perjuicio patrimonial padecido por su representado (cfr. fs. …). Delegada la causa en los términos del artículo 196 del ordenamiento adjetivo, el agente fiscal cumplió una serie de diligencias tendientes a dilucidar el hecho investigado y solicitó al magistrado instructor que practicara un allanamiento en las oficinas de la firma de mención (cfr. fs. …). Por su parte, el juez a quo ordenó que se efectuara un registro domiciliario simultáneo en las sedes tanto social como comercial de la empresa para secuestrar todo tipo de documentación relacionada con el objeto de la pesquisa y que resulte indispensable para el éxito de la investigación (cfr. fs. …). En este orden, la asistencia técnica del imputado (…) planteó la invalidez del procedimiento llevado a cabo en el presente sumario por haberse violado su derecho de defensa. Ello así, en tanto adujo que no fue notificada de la existencia de la causa seguida en su contra conforme lo previsto por los artículos 79 y 279 del ordenamiento adjetivo. Asimismo, planteó la nulidad de los informes de auditoría presentados por la querella y del allanamiento practicado, que a su criterio se motivó en dichas constancias ilegítimas. Al momento de resolver la cuestión a estudio habremos de homologar la resolución en crisis -la cual se encuentra debidamente fundamentada en los términos del artículo 123 del CPP-, pues compartimos el adecuado análisis que ha efectuado el señor juez de grado para desechar las nulidades propiciadas, sin que los agravios introducidos por el recurrente logren conmover los fundamentos allí expuestos. En efecto, más allá de resaltar que no existe norma procesal alguna que obligue al magistrado interviniente a notificar al imputado sobre la existencia de un proceso penal seguido en su contra, lo cierto es que hasta el momento de llevarse a cabo el allanamiento en las oficinas de la empresa cuestionada los encausados no habían sido convocados en autos en los términos del artículo 294 del ordenamiento adjetivo o alguna otra normativa de ese cuerpo legal, ni tampoco se ordenó la realización de alguna medida de carácter irreproducible cuya falta de comunicación al encausado pudiera ocasionarle algún perjuicio, por lo que no se aprecia agravio alguno que amerite la procedencia de su reclamo. En torno a los informes de auditoría aportados por la querella habrá de adoptarse la misma solución, ya que no constituyen piezas procesales que puedan ser cuestionadas por la defensa por no tratase de prueba agregada como consecuencia de una diligencia ordenada por un órgano jurisdiccional. Al respecto, esta Sala ha sostenido que las partes tienen plena libertad para presentar las pruebas que consideren oportunas y conducentes a los fines propuestos, sin que exista limitación alguna al respecto -a excepción de las que se refieren al estado civil de las personas- conforme lo dispone expresamente el artículo 206 del ordenamiento adjetivo, siendo tarea de los jueces analizar su valor probatorio según las reglas de la sana crítica (artículo 241 del CPP), esto es, discernir si tales probanzas resultan eficaces para comprobar los extremos que se pretenden mostrar (1). Asimismo, cabe resaltar que el damnificado es uno de los socios accionistas de la firma involucrada y en tal calidad, ante la sospecha de irregularidades en el manejo de los fondos, solicitó a los profesionales de su confianza que compulsaran los libros societarios y confeccionaran los informes pertinentes. Por lo demás, en cuanto al allanamiento ordenado a fs. (…) cabe recordar lo sostenido por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el fallo "Minaglia" en torno a que más allá de lo que se haga constar en el auto que lo dispone "…lo que resulta esencial para que un allanamiento se ajuste a las pautas constitucionales es que del expediente (es decir, de las actuaciones públicas referidas a la investigación y sanción de una conducta presuntamente delictiva) surjan los motivos que le dieron sustento. Por ello, el juez o tribunal que deba analizar un caso en el que se cuestione la validez de un allanamiento deberá siempre estudiar los extremos objetivos agregados al expediente, sea que en el auto de allanamiento y en la orden se hayan hecho constar los motivos del acto o no" (2). Con igual criterio la Sala III de la Cámara Nacional de Casación Penal señaló 8 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional que "El respaldo de una orden de allanamiento está dado o debe encontrarse en las constancias de la causa anteriores a la providencia que la decreta" (3). Frente a ello, el planteo también habrá de ser rechazado en la medida en que no sólo el magistrado instructor dejó asentado el motivo por el cual dispuso tal diligencia, sino que además encontraba sustento en las constancias probatorias recabadas en la causa con anterioridad a su decisión (cfr. fs. …). Así, la concatenación de los actos previos del proceso que condujeron a la disposición del allanamiento, valorados de acuerdo a la sana crítica racional, constituyen razón válida para su emisión (4). En este contexto, y al no haber mediado una razón plausible que amerite apartarse del principio general de la derrota contenido en el artículo 531 del CPP, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) que rechazó el planteo de nulidad articulado por la defensa de (…), con costas de alzada. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.480, QUINTEROS, Jorge D. Rta.: 25/10/2011 Se citó: C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 29.509 "Oviedo, Jesús Heber" rta. 27/9/06. (2) C.S.J.N., Fallo, 330:3801. (3) C.N.C.P., Sala III, Registro n° 439.10.3 "López, Ricardo Agustín s/ recurso de casación", rta. 9/04/10, causa n° 11.549. (4) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Tomo I, editorial Hammurabi, Buenos Aires 2004, pág. 551. ALLANAMIENTO. Nulidad. Ausencia de orden judicial. Ingreso policial autorizado por un menor de edad. Ausencia de consentimiento inequívoco de la imputada. Falta de explicación de los funcionarios policiales del derecho a negarles el acceso y de las consecuencias que ello acarrea. Confirmación. Fallo: "(…) en el caso no se daban los supuestos que habilitaban proceder a un allanamiento sin orden y que tampoco se había contado con el consentimiento inequívoco de la aquí imputada que permitiera validar el acto llevado a cabo, (…) lo que acarreó el sobreseimiento de (…). (…) en cuanto a la nulidad que aquí nos ocupa, (…) refirió que (…) recibió un llamado de su hijo de 9 años de edad, quien le manifestó que personal policial se encontraba en la puerta de su domicilio, por lo que se dirigió al lugar y, al llegar, los preventores ya habían ingresado a la finca, al serles permitido el acceso por el menor quien se encontraba atemorizado (…). Por otro lado, el testigo (…), declaró (…) que la imputada les flanqueó el acceso a la vivienda, pero que en ningún momento escuchó que los uniformados le explicaran que podía negarse a hacerlo, ni que la impusieran de las consecuencias que el ingreso a su vivienda pudiere ocasionarle. También se escuchó a (…) quien refirió que fue convocado por la policía cuando pasaba por el lugar y que en ese momento los uniformados ya se encontraban en el interior de la finca, revisando el vehículo que fuera secuestrado en esa oportunidad. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos (…) del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto.). c. 41.375, ACUÑA, Marta I. Rta.: 04/11/2011 ALLANAMIENTO. Nulidad rechazada. Medida llevada a cabo en la provincia de Buenos Aires sin orden judicial. Domicilio. Inviolabilidad. Aparente consentimiento. Ausencia de las excepciones previstas por la ley para ingresar sin orden judicial. Posible cauce de investigación independiente. Revocación. Nulidad. Fallo: "(…) La defensa oficial planteó la nulidad (…) mediante la cual se documentó el secuestro de la mercadería que fue objeto del ilícito aquí investigado en el entendimiento de que en ese procedimiento, personal policial ingresó al domicilio (…) sin orden de allanamiento ni motivos de urgencia para realizarlo, siendo que "el consentimiento aparente no puede sanear el acto". (…) Consideramos que al no haberse verificado en el caso las excepciones previstas en los artículos 220 y 222 del Código de Procedimientos en Materia Penal de la provincia de Buenos Aires, los funcionarios de policía actuaron excediendo sus atribuciones legales. (…) Del acta que se pretende impugnar se desprende que los policías indicaron que (…) "prestó su anuencia para nuestro ingreso al lugar con el fin de certificar las cajas que mencionara (…)" y en su declaración (…) la nombrada refirió que al salir a la puerta de su casa junto con su hija "para ir a buscar a (…) para que se llevara las cosas, se encuentran con personal policial los que le informan que dentro de su casa tenían mercadería ilícita. Que la dicente les informó cómo sucedieron los hechos y los autorizó a ingresar a la vivienda". (…) en el marco del examen exhaustivo (…) surge que no se ha dejado constancia de que (…) haya sido informada de su derecho a negar la autorización a tal procedimiento. (…) "Si el consentimiento puede admitirse como una causa de legitimación para invadir la intimidad de la morada, él ha 9 de ser expreso y comprobadamente anterior a la entrada de los representantes de la autoridad pública a la vivienda, no debe mediar fuerza o intimidación, y a la persona que lo presta se le debe hacer saber que tiene derecho a negar la autorización para el allanamiento" (*). (…) Por otro lado, no compartimos lo expuesto por la juez a quo en cuanto a que han habido motivos de urgencia que habilitaron el procedimiento dado que entendemos que se pudieron haber implementado medidas menos lesivas que la que se cuestiona. (…) si se temía que la mercadería sustraída fuera sacada del lugar, bien podría haberse implementado consigna policial en la finca hasta que se obtuviera la orden judicial para ingresar al lugar o se podrían haber secuestrado los elementos si hubiesen intentado sacarlos del domicilio (…). Es de destacar que (…) no estaba siendo perseguido, ni los ocupantes de la vivienda clamaban por socorro (art. 222, CPP de la provincia de Buenos Aires), ya que el imputado había abandonado previamente el lugar. De este modo, más allá de la invalidez de la autorización supuestamente prestada por (…), únicamente hubiera habilitado el ingreso en horario nocturno (art. 220 ibídem) pero nunca sin orden judicial. (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución de fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455 a contrario sensu del CPPN). II. DECLARAR LA NULIDAD del acta de procedimiento de fs. (…) de los autos principales (arts. 168 y 172 ibídem). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41.582, ROSSI, Ezequiel Jesús. Rta.: 06/12/2011 Se citó: (*) C.S.J.N., (306:1752), voto del juez Petracchi en el fallo "Fiorentino". AMENAZAS. Procesamiento. Limpiavidrios de automóviles que molestaba a los conductores de vehículos que aguardaban los semáforos. Confirmación. Fallo: "(…) el policía, tras ser desplazado por comando radioeléctrico por "incidencia con limpiavidrios", al llegar al lugar observó que "sobre el medio de la intersección de las calles, se encontraba una persona del sexo masculino vestido con campera….el cual se encontraba molestando a los conductores de los vehículos que frenan aguardando los semáforos del lugar. Es así que procede a identificar al masculino a los efectos de confeccionarle el acta contravencional momento en el cual se hizo presente otro sujeto, en su automotor particular quien se encontraba junto a su madre …denunció que el sujeto que iba a ser identificado …minutos antes del arribo del personal policía, los había amenazado…". Lo transcripto unido a la versión de la conductora y su acompañante, permiten sostener el reproche formulado, máxime cuando a (…) se le secuestraron en su poder elementos para llevar a cabo la actividad que diera inicio al conflicto. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución obrante a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso, art. 455 del CPPN. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 40. 942, ARIENZO, Adrián. Rta.: 23/08/2011 AMENAZAS. Coactivas. Sobreseimiento. Contenido de correos electrónicos que no constituyen una intimidación idónea para infundir temor. Diferencias de índole sentimental y laboral entre las partes. Confirmación. Hechos: apeló la querella los sobreseimientos dispuestos respecto de los cuatro imputados. Fallo: "(…) Según las constancias del legajo, se le atribuyó a (…) el haber amenazado, con la colaboración de (...), al querellante (...), a través del envío de correos electrónicos, en los que le exigió la devolución de una agenda de trabajo y una computadora personal, pues de lo contrario, además de dar a conocer la condición de portador del virus HIV de la víctima, "lo iría a buscar a donde vivía" y "lo obligaría a tomar nuevas medidas". A su vez, la divulgación de la enfermedad habría sido posible debido a la información obtenida a partir de la infidelidad profesional de los galenos (…) y (…), personas amigas de (…). Frente al pronunciamiento liberatorio adoptado por el señor juez de grado, la acusación particular sostuvo que dicha decisión resulta prematura y responde a una valoración incompleta y arbitraria del plexo probatorio conformado. Sin embargo, el Tribunal entiende que los argumentos desarrollados por el recurrente, tanto en la apelación como durante la audiencia oral, no alcanzan a conmover los fundamentos que sustentaron el temperamento discernido en la anterior instancia. En efecto, se entiende que el contenido de los correos electrónicos acompañados por la querella no exhibe características que permitan considerar que los mensajes constituyan una intimidación idónea para infundir temor al destinatario, máxime si se repara en que las partes mantenían un diferendo de índole sentimental y laboral. En efecto, en los correos electrónicos documentados (…) se destaca un reclamo de elementos cuya propiedad se arrogó el imputado y otros relacionados con la gestión de la empresa que éste comanda, sin que 10 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional razonablemente pueda entenderse que las frases "tengo contactos para ir donde vivis" y "no me obligues a tomar nuevas medidas" pudieran haber afectado la autodeterminación del querellante. Por lo demás, los reclamos de los bienes se extendieron al letrado (…), a quien el imputado pudo darle a conocer la enfermedad que padece (…) en virtud de la relación sentimental que mantuvieron y las atenciones que por tal motivo dijo en su descargo haber dispensado (…). Bajo esta inteligencia, ponderándose que el querellante ha sostenido poseer los originales de los estudios clínicos a los que se sometió (…) y la circunstancia de que en el recibo de su prestadora de servicios de salud se consignara el domicilio del encartado (…), no hay razones para atribuir sin más a una violación del secreto profesional por parte de los imputados (...) y (...) el conocimiento que poseía el imputado acerca de la enfermedad de aquél, máxime cuando la única probanza está constituida por la creencia de (...) a partir de la relación de amistad que une a los médicos con el aludido (…). En otro orden, se carece de elementos mínimos que afiancen la participación de la imputada (…) en la redacción de los correos electrónicos cuestionados, pues su vinculación al proceso provino de una conjetura formulada por el querellante a partir de los pocos conocimientos de (…) en la utilización del servicio de correo. En consecuencia, sin que se encuentren motivos para apartarse del principio objetivo de la derrota (art. 531 del ceremonial), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR con costas de alzada la decisión adoptada (…), puntos I, II y III". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 41.248, D.I.S., W. y otros. Rta.: 31/08/2011 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Frases amenazantes proferidas en diferentes circunstancias en forma personal y por teléfono. Accionar que no fue un rapto de ira. Expresiones aptas para amedrentar. Confirmación. Fallo: "(…) Las declaraciones de (…) (fs. …), (…) y (…) sumadas a la información de fs. (…), sustentan la decisión de mérito puesta en crisis. En efecto, los nombrados han brindado detalles de los sucesos que presenciaron, siendo que se incorporaron elementos objetivos que corroboran parte de los datos por ellos expuestos. La versión defensista, en la cual admite haber concurrido al sindicato o haber realizado los llamados telefónicos pero no haber proferido amenaza alguna, no puede prosperar frente a los coincidentes declaraciones recibidas y la ausencia de indicios que permitan sostener que todos los testigos han depuesto falsamente sin motivo alguno, con el fin de perjudicar injustamente al imputado. El estado de ofuscación referido por la asistencia técnica y a raíz del cual pretende que se declare atípica la conducta atribuida no se compadece con la reiteración de las frases de contenido amenazante en diferentes circunstancias y por distintos medios (personalmente y por conducto telefónico). En consecuencia, por cuanto se arribó a un cuadro probatorio que ilustra de modo suficiente la existencia de los hechos imputados y la participación de (…) en ellos, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.233, LAMENSA, Rolando. Rta.: 05/09/2011 AMENAZAS. Simples. Sobreseimiento. Ausencia de entidad amenazante de las frases. Confirmación. Fallo: "(…) Coincidimos con el temperamento adoptado en la instancia de grado, pues teniendo en cuenta que la frase que se atribuye a (…) habría sido proferida con posterioridad a que fuera reducido por el personal policial y mientras se estaba formalizando su detención en presencia de testigos (cfr. fs. …), es posible inferir que aquella se habría exteriorizado en un marco de exaltación tal -propio del encono- que habría restado a su conducta toda aptitud para amedrentar al funcionario actuante en los términos exigidos por el artículo 149 bis del Código Penal. En este sentido, se ha interpretado que "…el contenido de su idoneidad debe ser definido con estricta referencia al contexto dentro del cual fueron expresadas, es decir, tomando en cuenta específicamente las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se profirieron las mismas, las que determinarán la concreta lesividad de dichas expresiones con relación al bien jurídico protegido por la norma que las incrimina…" (1). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto documentado a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). 11 c. 1.789, BUSTAMANTE, Alejandro M. Rta.: 29/11/2011 Se citó: (1) Romero Villanueva, Horacio J., "Código Penal y Legislación complementaria", 3ra. Edición, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2008, p. 565 y 566. AMENAZAS. Coactivas agravadas por el uso de armas. Procesamiento. Dudas sobre la capacidad para comprender la criminalidad de sus actos o dirigir sus acciones. Ausencia de opinión profesional. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) Las particulares circunstancias en que sucedieron los episodios que se le atribuyen a (…) generan la necesidad de indagar sobre su capacidad de culpabilidad al momento de los hechos. La Sra. juez de grado descarta una posible afectación en base al análisis de la declaración del encausado y los testimonios logrados en autos (su madre y su hermano), lo que luce insuficiente sin una opinión profesional sobre la incidencia que su estado puede haber tenido en la comprensión de la criminalidad de sus actos y la dirección de sus acciones. Consecuentemente, corresponde se revoque la decisión traída a estudio con el fin de ordenar las medidas probatorias que lleven a incorporar elementos útiles para establecer el punto. Por ello, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…) y DISPONER QUE NO EXISTE MÉRITO PARA PROCESAR O SOBRESEER a (…) en orden a los sucesos que se le atribuyen (artículo 309 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.898, BONIFACIO, Daniel Alejandro. Rta.: 12/12/2011 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Necesidad de determinar la voluntad intimidante en el autor y/o del resultado en la víctima. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) no ponemos en duda los términos de la denuncia formulada por (…) y tenemos en cuenta los datos que sobre la personalidad del imputado revelaron los informes del Cuerpo Médico Forense (…). (…) los elementos probatorios con que se cuenta hasta el presente no son suficientes (…) las particularidades del caso tornan necesaria y posible su complementación. Partiendo de los dichos del imputado en cuanto a que con habitualidad los hijos de la denunciante se hallaban bajo su exclusivo cuidado durante el día -cuestión que también parecería desprenderse de las manifestaciones de ésta-, será de interés la realización de las medidas propuestas por aquél y su defensa a fs. (…), párrafos 4° y 5°- y determinar el extremo que surge de fs. (…), párrafo 1°, por cuanto con dichos datos se estará en mejores condiciones de evaluar tanto la entidad lesiva de las especies vertidas -por su incidencia en la capacidad de determinación de la denunciante- y el designio de su emisión -desde la óptica del imputado-. (…) no debe estarse a un sistemático rechazo de la tipicidad de las amenazas vertidas en el contexto de discusiones -porque en realidad siempre ocurren en ese marco- sino que en cada caso debe hacerse una evaluación específica para determinar la existencia o no de una voluntad intimidante subyacente en el obrar del autor y/o del resultado en la víctima. Esta determinación importa la consideración de los datos particulares del evento y sus circunstancias. La situación de violencia que refirió la denunciante, en la que comprendió también otros tantos hechos por los que (…) fue desvinculado de responsabilidad, se contrapone con la delegación del cuidado de sus hijos durante tantas horas, imponiéndose la necesidad de ahondar la investigación para evaluar correctamente aquellos aspectos. (…) revocaremos el auto recurrido, decretaremos la falta de mérito para procesar o sobreseer al imputado y dispondremos la prosecución de la investigación. (…) se resuelve: Revocar el punto I de la decisión de fs. (…) decretar la falta de mérito para procesar o sobreseer a (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich. (Sec.: Herrera). c. 582, HERZ, Claudio P. Rta.: 06/12/2011 ARCHIVO. Imputado individualizado. Instrucción avanzada y con profusa producción de prueba. Nulidad. 12 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Es criterio del tribunal que "el archivo de las actuaciones resulta improcedente frente a una instrucción iniciada, toda vez que se trata de una respuesta de carácter liminar. Tampoco corresponde su aplicación en el caso de fundarse en la atipicidad de la conducta del imputado, pues ante tal hipótesis correspondería su sobreseimiento (1) (2). Ampliar tal solución a supuestos en los cuales los imputados se encuentran individualizados, como ocurre en estas actuaciones, implicaría exhumar el instituto del sobreseimiento provisional, no previsto en el actual ordenamiento adjetivo (3). Además, al examinar las razones brindadas por la Sra. Jueza de grado para dictar el decisorio, se advierte que se centran en la valoración de los resultados de las numerosas diligencias probatorias realizadas, que dan cuenta de una avanzada instrucción, situación que resulta incompatible con la decisión adoptada, prevista para un estadio procesal liminar. Por consiguiente, de acuerdo a lo previsto por el art. 123, CPPN, el Tribunal RESUELVE: Declarar la nulidad del auto de fs. (…). (art. 123, CPPN).(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 949, MARIANI, María E. y otros. Rta.: 07/07/2011 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael, Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Bs.As., Ed. Hammurabi, Año 2006, pág. 520). (2) C.N.crim. y Correc., Sala IV, c. 35.404, "NN s/ lesiones culposas", rta. 18/06/09; c. 1119/10, "BBVA Banco Francés SA", rta. 12/08/2010. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 406/11, "Rolón Benítez", rta. 19/04/2011. ARCHIVO. Parcial en causas acumuladas respecto de la desestimación de la denuncia por no poder proceder que ya se encuentra firme pedido por la defensa. Rechazo por parte del magistrado. Resolución que no causa estado. Cosa juzgada sólo formal. Prosecución de las actuaciones. Confirmación. Disidencia: Desestimación de la denuncia. Equiparación a sentencia definitiva. Cosa Juzgada. Revocación. Archivo parcial. Fallo: "(…) El juez Jorge Luis Rimondi dijo: (…) con fecha (…) el juez (…) resolvió desestimar la denuncia impetrada por (…), por imposibilidad de proceder (art. 180, último párrafo, CPPN), tal como postuló el agente fiscal. Dicha decisión fue confirmada por la alzada con fecha (…). (…) en lo atinente al carácter definitivo que reviste la desestimación de las actuaciones, entiendo que la resolución dictada en el fuero Penal Económico ha hecho cosa juzgada sobre los hechos denunciados en estas actuaciones, por lo que, a efectos de no violar el principio de ne bis in ídem, debe revocarse el auto cuestionado por el Dr. (…) y archivar parcialmente la presente causa. Los jueces Alfredo Barbarosch y Luis María Bunge Campos dijeron: Tal como se ha manifestado anteriormente (in re recurso de casación en causa nº 40.107, "Verón", de fecha 28/6/2011, entre otras) discrepamos con el criterio expuesto por nuestro colega preopinante en cuanto a que la decisión de la decisión de desestimar las actuaciones puede ser considerada "sentencia definitiva" o equiparable a tal, de conformidad con el requisito de carácter final establecido en el artículo 457 del CPPN. Ello es así en tanto dicha resolución no causa estado, al no impedirle al querellante formular su denuncia, agregando datos que permitan impulsar el ejercicio de una acción legítimamente promovida, y no hace cosa juzgada material, sino sólo formal, puesto que no produce un efecto abstracto de cosa juzgada, sino que se trata, simplemente, del rechazo -en este caso, por imposibilidad de proceder- de una denuncia que puede ser admitida nuevamente si se modifican las condiciones por las que antes fue rechazada. Estas características reafirman su condición provisional, por lo que no puede ser asimilada al concepto de sentencia definitiva. No debe hablarse de "cosa juzgada" cuando no hubo lugar a juzgamiento alguno. (…) consideramos que a esta altura del proceso resulta prematuro e inconveniente proceder al archivo parcial propiciado por la fiscalía, por cuanto ello implicaría escindir hechos que, de momento y atento el estado actual de la causa, podrían llegar a vincularse y formar parte de la maniobra que se investiga en autos, por lo que postulamos la confirmación del auto apelado. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo (…) de la resolución glosada a fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi (en disidencia), Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón) c. 40.790., KIROVSKY, Jorge Osvaldo y otros. Rta.: 11/08/2011 Se citó: (*) C.N.C.P. en causa n° 40.107, "Verón", rta.: 28/6/2011. 13 ARCHIVO. Autor del delito no identificado. Abuso sexual. Víctima a la que se le habrían suministrado estupefacientes. Competencia ordinaria. Confirmación del archivo por agotamiento probatorio. Costas a la querella por ausencia de contraparte ante la necesidad de pagar honorarios del abogado y del perito de parte. Fallo: "(…) Los Dres. Alberto Seijas y Carlos Alberto González dijeron: Sobre la competencia: Si bien la competencia ha sido oportunamente planteada ante este tribunal, que resolvió con parcial integración, el carácter definitivo de lo decidido exige se agoten las cuestiones que pudieran incidir en el análisis, entre las que se encuentra aquella vinculada a la presunta utilización de estupefacientes en el suceso denunciado, en tanto el apoderado de la querella continúa mencionándolo entre los agravios que impedirían el cierre de la investigación. No obstante que no se vio sustancialmente modificado el cuadro probatorio obrante en la causa en lo que hace a la presencia de fenciclidina y paracetamol en sangre y orina de (…), que surge de los exámenes de laboratorio realizados, cabe formular algunas aclaraciones. La postura de la querella se fundamenta en la utilización de estupefacientes para la comisión de los ilícitos que habrían damnificado a (…), lo que determinaría la necesidad de que intervenga la justicia federal por aplicación de la ley 23.737. Sin embargo, no puede olvidarse que se trata en el caso de delitos de competencia ordinaria, tales como el abuso sexual y/o la privación ilegítima de la libertad de la denunciante. El dato indicador de la fenciclidina no permite prorrogar la competencia por cuestión de la materia en favor de la justicia federal, pues el uso de estupefacientes para la ejecución de delitos "ordinarios" constituye tan sólo una circunstancia agravante de la pena respecto de las infracciones previstas en el ordenamiento penal general. No alcanza, entonces, a las conductas que aquí se investigan lo previsto por el artículo 34 de la ley 23.737. El medio empleado para cometer un delito como los pesquisados carece de significación sustancial para determinar la competencia federal, porque en el caso no se encuentran perjudicaros los intereses de la Nación, u otro interés federal, sino el bien jurídico libertad o integridad sexual de la denunciante. Lo contrario atentaría contra la excepcionalidad de la competencia federal. En abono del criterio aquí expuesto cabe mencionar la resolución de la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el caso "Luque", en el que se sostuvo que "Debe rechazarse el agravio fundado en que la sentencia es nula por haber sido dictada por un tribunal incompetente pues -frente a la alegación referida a que los delitos previstos y penados por la ley 23.737 son de competencia federal- resulta claro que el delito de violación es de competencia local, aun cuando en la violencia típica se hayan utilizado estupefacientes, sin perjuicio de la competencia federal para investigar las conductas previstas en dicha ley." (1). Acerca del archivo por inexistencia de delito: Esta sala, en su intervención de fs. (…), detalló las medidas que a su juicio aún se encontraban pendientes de producción, tales como adosar al expediente los resultados de los hisopados realizados y el listado de llamadas entrantes al abonado (…), perteneciente a la línea de emergencias de la Comisaría (…), del día 29 de mayo de 2009, entre las 19:10 y 19:40; corroborar la reserva que mencionara el testigo (…) a fs. (…) y determinar así por quién y cómo fue efectuada; incorporar la nómina completa de pasajeros y empleados del hotel "(…)" concerniente al 23 y 24 de mayo de 2009; lograr el aporte de las imágenes captadas por las cámaras de seguridad durante toda la estadía y cualquier otro dato de sistemas internos de seguridad sobre la permanencia de (…) en la habitación asignada, así como la presencia o el ingreso de otra persona, entradas y salidas del cuarto, etc. Asimismo se indicó la necesidad de contar con informes de profesionales idóneos que ilustraran sobre los efectos que las sustancias detectadas en los exámenes de laboratorio podrían causar en una persona con las características de la querellante. También se destacó la necesidad de ampliar en sede judicial las declaraciones brindadas en la comisaría. En atención a ello, la Fiscalía de Instrucción N° (…) se abocó a profundizar la investigación. Así, se incorporaron los resultados de los hisopados y estudios de laboratorio realizados, los cuales fueron negativos en cuanto a la presencia de semen (ver fs. …) y los análisis efectuados a (…) tanto en el Sanatorio (…) (fs. …) como en la Clínica (…) (fs. …). También se ratificaron y ampliaron los dichos de (…) a fs. (…), de (…) a fs. (…) y de (…) a fs. (…), quienes se mantuvieron en la línea relatada en sede policial, brindado más detalles de lo acontecido durante la permanencia de (…) en el hotel, pero sin que de ello se advierta una distorsión de lo sostenido oportunamente. Asimismo se adunó el testimonio de (…) a fs. (…), apoderado de la firma "(…)", que explota "(…)", quien brindó la nómina de empleados del comercio y los horarios en que habrían prestado servicios para la época de los sucesos investigados y aportó la identidad y otros datos de los huéspedes. De las personas nombradas por (…) pudo lograrse el testimonio de (…) (fs. …), quien expuso desconocer a (…) sosteniendo que durante su estadía no tuvo contacto con otros pasajeros del hotel, conversando sólo con la gente que allí trabajaba. No pasa inadvertida la diferencia en la fecha indicada por el testigo en relación a lo que surge de las fichas secuestradas a fs. (…), sin perjuicio de lo cual tal circunstancia, analizada globalmente con el resto de la prueba, no lleva a requerir la ampliación de sus dichos ni genera la necesidad de ampliar esta línea de la investigación. En cuanto a la posibilidad de incorporar las imágenes grabadas correspondientes a toda la estadía de (…) en el alojamiento de referencia no resultó practicable por haber sido borradas. Este dato no puede generar sospecha sobre los empleados o responsables del hotel, ya que no advirtieron anomalías que pudieran hacer exigible el archivo de esos registros. Del mismo modo, se determinó que las habitaciones del lugar carecen de apertura electrónica poseyendo llaves comunes, lo que impide profundizar la pesquisa para determinar objetivamente si alguna otra persona, además de la querellante, pudo haber ingresado al cuarto. En cuanto a la existencia de un llamado al hospedaje con el objeto de reservar una habitación a nombre de (…), se agregó el listado de comunicaciones entrantes a la línea allí ubicada (ver fs. …), del cual emerge que 14 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional desde el servicio instalado en el departamento de la querellante se efectuó una llamada al (…) el 23 de mayo de 2009 a las 10:42, con duración de cinco minutos. Asiste entonces razón a la Sra. fiscal y a la Sra. juez de grado al afirmar que mediante dicha comunicación se realizó la reserva mencionada por (…) a fs. (…) y que ésta pudo haber sido efectuada por (…), por cuanto no obsta ello la inmediatez entre tal pedido y su arribo al hotel dada la cercanía entre ambos lugares, lo que permite sostener la hipótesis en cuestión. En relación al llamado que alertara a la policía acerca de la estadía de la denunciante en el hospedaje, se requirió el listado de llamadas entrantes a la línea de emergencias de la Seccional (…) de la PFA, recibido a fs. (…), donde consta que en un horario cercano al indicado por el oficial (…) a fs. (…) se registra una comunicación desde el abonado (…) cuyo titular es (…). Convocado a prestar declaración testimonial a fs. (…), el nombrado indicó que allí se encuentra ubicado un teléfono semipúblico y negó haber realizado dicho llamado. También en este punto luce razonable el análisis de la fiscal y la juez de grado, en cuanto, más allá de la diferencia horaria (tan sólo media hora aproximadamente), todo parece indicar que se trata del llamado de mención. Nótese que quien se puso en contacto con la comisaría omitió dar cualquier dato de su identidad, posiblemente para no ser convocado en esta investigación, por lo que es lógico pensar que haya realizado la comunicación desde un teléfono que impidiera ubicarlo. Dentro de las diligencias indicadas por esta Sala en su anterior intervención, se llevaron a cabo un peritaje psicológico (fs. …) y el informe de fs. (…) en el que se especificaron los efectos de la fenciclidina y el paracetamol detectados en los exámenes de laboratorio realizados en los centros de salud en los que se asistiera a (…), descartándose la eventualidad de una manipulación de la persona afectada e indicándose que su actuación no luciría normal ante terceros, así como el momento probable de administración de las sustancias, entre otros datos de interés. El perito de la parte querellante agregó algunas consideraciones a fs. (…), vinculadas con la imposibilidad de la afectada para oponerse volitivamente a determinadas órdenes y a la eventualidad de que las alteraciones producidas por la fenciclidina puedan ser confundidas por un observador desprevenido con cambios del carácter o efectos de otras sustancias, tales como el alcohol. El repaso de los elementos incorporados con posterioridad a la decisión de fs. (…) demuestra que la fiscalía realizó las medidas sugeridas por los suscriptos sin que el cuadro probatorio se hubiese visto modificado. En efecto, las diversas críticas efectuadas por la querella en forma aislada carecen de la relevancia que pretende asignarles: al analizar globalmente el material obrante en la causa se advierte que nada indica la intervención de terceras personas en el suceso denunciado ni se corrobora el relato de los hechos efectuado por (…). Para sostener lo contrario sería necesario elaborar una hipótesis confabuladora que incluyera a cuantos depusieran en autos (empleados del hotel, encargado del edificio en el que habitaba la denunciante, el oficial de policía que diera cuenta del llamado telefónico que revelara el lugar de alojamiento de la nombrada los días 23 y 24 de mayo de 2009, etc.) con el autor de los sucesos, entre quienes ninguna relación siquiera ha sido insinuada. Al carecer de todo indicio en ese sentido, esa alternativa no aparece como lógica ni razonable y, por lo tanto, tampoco atendible. Consideramos que las medidas que requiere el recurrente, en el actual estadio donde se agotaran todas las conducentes, no revisten dicha calidad. En cuanto a aquellos elementos que eventualmente hubieran podido recogerse en el domicilio de la querellante, no cabe pasar por alto que a fs. (…) y vta. (…) sostuvo que concurrió al departamento de su hija "no encontrando nada extraño". Así las cosas, más allá del relato efectuado luego de su aparición, no existían entonces elementos objetivos que indicaran la necesidad de realizar las medidas que a partir de fs. (…) fueron insistentemente reclamadas al tiempo que se destacaban ciertas irregularidades en el interior de la vivienda, pero sin que su producción se advirtiera ya útil en función del tiempo transcurrido y la modificación que la escena había sufrido. En cuanto a la convocatoria de los peritos actuantes para ampliar los datos que surgen del informe pericial de fs. (…), como de los profesionales que asisten a (…) en el área psiquiátrica y psicológica, nada de ello nos inclina a concluir que ha de modificar radicalmente el panorama ni revelar la presencia de la persona que la nombrada indica en su relato y mucho menos su identidad, como para habilitar una nueva línea de investigación que autorice a mantener abierta la pesquisa. Sin perjuicio de todo lo expuesto, las lesiones certificadas a fs. (…) impiden afirmar con un grado suficiente de certeza que no ha existido ilícito alguno durante el tiempo en que (…) perdió contacto con sus familiares y allegados, lo que nos lleva a modificar parcialmente lo decidido. Es que si bien la solución en crisis se exhibe adecuada a las constancias de la causa y al estado de la investigación, al no poder aseverar la inexistencia de delito corresponde que se fundamente el archivo en el agotamiento de medidas conducentes en un proceso sin imputados identificados. Las costas: En las causas N° 265/11 "Solari", del 5/4/11 y N° 1132/11, "Chocarro", del 18/8/11 esta Sala afirmó que no resulta posible sostener, luego de la tramitación de un expediente penal, que no exista parte vencida en costas. En el precedente citado en último término se detalló que la regla general del artículo 531 del ordenamiento adjetivo impone que aquéllas quedarán a cargo del perdidoso, admitiendo como única excepción, la posibilidad de que sea eximido cuando se presentaren las circunstancias que así lo autorizan, imponiéndose su aplicación en el orden causado. La total exoneración del pago de los costos del proceso que en este caso en particular pretende la querella en base a lo que ha considerado una investigación mal realizada, a la desatención de situaciones de sospecha y a lo prematuro del archivo dictado -extremo que no compartimos-, únicamente podría ser viable ante la favorable recepción de un beneficio de litigar sin gastos, que no fue solicitado en la causa. Así las cosas, ante la ausencia de contraparte que hubiere producido gastos, se impone que la acusadora particular se haga cargo de los generados por su actuación (honorarios del abogado y del perito de parte), debiéndose por ello homologar lo decidido, con la aclaración antedicha. 15 "(…) El Dr. Marcelo Lucini dijo: En relación a la cuestión de competencia tratada en el primer acápite del análisis efectuado por mis colegas, considero que no han variado en nada las circunstancias que llevaron a confirmar, con fecha 14 de abril de 2010, el rechazo del planteo oportunamente realizado por la parte querellante (2). Es por ello que, sin perjuicio de mi opinión sobre el fondo del asunto, entiendo que los argumentos nuevamente vertidos por el letrado no hacen más que reeditar una articulación que recibió debido tratamiento sin aportar fundamentos novedosos que puedan llevarnos a revisar lo decidido. Sentado ello, adhiero a la solución allí propuesta en punto a la cuestión de competencia y al examen de la causa y las conclusiones desarrolladas en el voto precedente, tanto en lo que hace al archivo dispuesto en la causa como a la imposición de costas a la acusadora particular. En virtud de lo que surge del acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto (…) auto de fs. (…), en cuanto ordena el archivo de la presente pesquisa, con la salvedad que lo es en virtud del agotamiento probatorio. II. CONFIRMAR lo dispuesto en el acápite (…) de la decisión recurrida. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini (por su voto). (Sec.: Barros). c. 367, N.N. Rta.: 25/08/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 325:3118. (2) C.N.Crim. y Correc, Sala IV, c. 380/10. ARCHIVO. Instigación al suicidio. Elementos de la instigación. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) La decisión del juez de grado de archivar estas actuaciones debe ser confirmada. Es que por un lado todos los familiares de (…), que se encontraban presentes al momento del hecho, coincidieron en que se trató de un suicidio. En efecto, (…) (fs. …), (…) (fs. …), y (…) (fs. …) fueron contestes al señalar que el 18 de diciembre de 2010, en momentos en que se disponían a colocar a su hermano la vacuna antitetánica que fuera indicada por el Dr. (…) en razón de las heridas que poseía en sus brazos y cuello, éste se alteró, corrió hacia las escaleras, subió a la terraza y saltó luego al techo del vecino desde donde se arrojó al vacío, causándose la muerte. Por otra parte, si bien el informe autopsial revela la presencia de aquellas lesiones en el cuerpo de (…), al igual que los informes médicos de fs. (…), ninguna relación guardan tales heridas con su muerte, la que se produjo con motivo de "politraumatismo, hemorragia interna y externa" (fs. …). No hay que olvidar que esos hechos (que a consideración del querellante podrían ser calificados como apremios ilegales), de haberse producido, habrían ocurrido en Catamarca y deben entonces ser investigados en esa jurisdicción, tal como ha sido promovido por el juez de grado (punto … del auto recurrido). Por lo demás, aún cuando esos sucesos habrían acontecido apenas dos días antes de su deceso (fs. …) y pudieran, conforme la hipótesis del querellante, haber influido en la psiquis de la víctima, no pueden en modo alguno ser considerados como una instigación a su posterior suicidio. Nuestro ordenamiento de fondo establece que instigar a otro implica determinarlo directamente a cometer el delito (artículo 45), es decir, causar en el autor la resolución criminal. Esa causación debe ser imputable objetivamente al instigador, lo que no sucederá si no era previsible que surgiera la resolución criminal en el otro o si ésta no resulta la realización del riesgo creado por el influjo psíquico (1). Por su parte, el artículo 83 de ese mismo ordenamiento castiga a quien hubiera instigado o ayudado al suicidio de otra persona. La primera de las acciones típicas consiste entonces en realizar actos intencionalmente dirigidos a que el sujeto tome la decisión de darse muerte (2). En nuestro caso, aún de comprobarse que se le inflingieron lesiones a (…) mientras estuvo detenido en Catamarca, nada indica que los eventuales responsables de esos hechos, ocurridos dos días antes y en otra provincia, hubieran tenido un dolo distinto del propio de las lesiones causadas, por lo que debe descartarse que esas conductas hubieran estado dirigidas a instigar a aquél a quitarse la vida. De allí que la decisión impugnada merezca homologación. Es por todo lo dicho que se RESUELVE: CONFIRMAR el punto (…) del auto de fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 1.151, N.N. Rta.: 16/09/2011 Se citó: (1) Mir Puig, Santiago: Derecho Penal. Parte General. 8va. Edición, Ed. B de F, 2007, p. 408. (2) D´Alessio, Andrés José: Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado. Ed. La Ley, 2011, p. 44. ARCHIVO. Por inexistencia de delito. Imputada por delito de falso testimonio que mintió sobre las generales de la ley. Atipicidad. Confirmación. 16 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Se atribuye a (…) y a (…) la comisión del delito de falso testimonio, dado que habrían declarado mendazmente al momento de atestiguar en el marco de la causa n° (…), (…) que tramitara por ante el Juzgado Nacional de Instrucción n° (…). (…) en torno a (…), y de acuerdo a la postura de la querella al ser interrogada sobre las generales de la ley, habría ocultado ser amiga de (…), denunciante en la causa originaria, a quien conocería desde hace muchos años por pertenecer al mismo partido político y haber concurrido al mismo colegio, consideramos que ello no configura la conducta ilícita que se reprocha. En ese sentido, el tribunal ha sostenido en numerosos antecedentes que las manifestaciones vertidas en lo relativo a las generales de la ley no configura el delito de falso testimonio pues "las falsedades u omisiones de decir verdad referidas a esas cuestiones, en principio, sin perjuicio de los efectos procesales que se puedan derivar, y salvo que no tengan relación con lo que es materia de la declaración testimonial a prestarse, no configuran el delito referido, porque esas preguntas tienen por fin individualizar a la persona y no constituyen parte de la deposición sobre los hechos (*). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR, el punto dispositivo (…), de la resolución de fs. (…) en cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, del CPPN), modificando la causal del archivo por cuanto el hecho imputado no constituye delito (art. 195, segundo párrafo, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 40.965, Karagueuzian, Cecilia Alejandra y otro. Rta.: 07/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 33.600, "Medina", rta.: 19/05/08; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 25.373, "Ramírez", rta.: 13/5/2005. ARMA. Tenencia de arma de guerra sin autorización. Autorización no renovada. Infracción administrativa. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Hechos: Apela la defensa el procesamiento que se dispusiera respecto de los imputados por tenencia de arma de guerra sin la debida autorización. El hecho consistió en haberse encontrado, en un allanamiento, un fusil descargado y separado de las municiones. Fallo: "(…) las constancias de fs. (…) y (…)-la credencial de legítimo usuario de armas de guerra y la de autorización de tenencia de armas de guerra, ambas a nombre de (…)dan cuenta de que, en su momento, tuvo regularizada su situación por ante el Registro Nacional de Armas (fs. …), pese a que en la actualidad dichas autorizaciones deban ser renovadas. Esa circunstancia no supera el estadio de una infracción administrativa en términos del decreto reglamentario de la ley nacional de armas, sin que se advierta vulnerada la seguridad pública (CCC, Sala V, "Illanes, Martín Alejandro", rta. 8/10/03). (…) la detentación de ese fusil por parte de (…), emergente de una mera yuxtaposición local, debe considerarse atípica (…) revocaremos su procesamiento y de conformidad con lo dispuesto en los artículos 3 y 336, inciso 2° del Código Procesal Penal de la Nación, dispondremos su sobreseimiento. (…) el tribunal resuelve: Revocar el punto I de la decisión de fs. (…) y disponer el sobreseimiento de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Herrera). c. 41.531, SERNA, Gustavo A. Rta.: 01/07/2011 ARMA. Portación. Procesamiento. Arma cargada y debajo de la mesa ocupada por los imputados. Posibilidad por parte de todos de acceder al arma en inmediatas condiciones de uso. Portación compartida. Confirmación. Disidencia: la portación no es susceptible de ser compartida. Tenencia ilegítima de arma de guerra. Fallo: "(…) El Juez Juan Esteban Cicciaro dijo: De la descripción del suceso que se les atribuye a (…) y (…), surge que el portacosméticos dentro del cual se halló el revólver "Taurus Brazil", calibre 38 especial, número de serie (…), cargado con cinco municiones a bala, fue encontrado debajo de la mesa del bar "Wan", ubicado en (…) de esta ciudad en la que, momentos antes, habrían estado los nombrados junto a (…). Según relataron los funcionarios policiales que procedieron a la aprehensión de (…) y (…), estos se encontraban allí sentados acompañados del nombrado (…), de modo que la imputación encuentra sustento en las declaraciones testimoniales prestadas por los agentes (…), (…) y (…). Superado ello, en torno al cuestionamiento dirigido a la calificación legal, cabe señalar que al haberse determinado que el arma estaba cargada y debajo de la mesa que estaban ocupaban los encausados en un lugar público, la asignación escogida en la instancia anterior debe mantenerse, pues no es preciso asumir un contacto corporal con aquél, sino tan sólo la posibilidad de acceder al arma en inmediatas condiciones de uso, 17 extremo que en el caso luce prima facie acreditado, de acuerdo a las circunstancias en que se secuestró el armamento. El agravio referido a la imposibilidad de considerar, en el caso, la portación compartida, también habrá de desestimarse, en atención al lugar en donde fue hallado el revólver, de modo que cualquiera de ellos tenía pleno acceso a éste. La posibilidad de verificarse conceptualmente la portación compartida de un arma, por lo demás, ha sido aceptada por esta Sala, siempre que lo que debe poderarse es la indistinta y directa disponibilidad sobre el arma de fuego, sin que se requiera para su configuración el constante contacto físico con el objeto (1). Finalmente, con respecto a la ausencia de dolo, las circunstancias en que se produjeron las detenciones de (…) y (…) permiten sostener que conocían la existencia del arma. El juez Mauro A. Divito dijo: Los elementos reseñados en el voto que antecede autorizan a sostener que, al menos mientras estuvieron en el interior del bar "Wan", los imputados (…) y (…) habrían tenido a su alcance el "portacosméticos" dentro del cual el personal policial incautó el revólver "Taurus Brazil", calibre .38, número de serie (…) cargado con cinco municiones. Sin embargo, de momento se desconoce si fue alguno de ellos -y, en su caso, cuál de los dos- quien trasladó dichos elementos hasta ese lugar, mientras que por el tamaño y las características de los objetos en cuestión es posible inferir que, a todo evento, fue solamente una persona la que los transportó, dado que no parece razonable entender que ambos hubieran llevado corporalmente consigo un único "portacosméticos". Desde esa perspectiva y puesto que en supuestos como el del sub examen no cabe admitir una portación compartida del arma de fuego secuestrada, el agravio de la defensa merece ser atendido. En tal sentido, se ha resuelto que, a diferencia de la tenencia, la portación no es susceptible de ser compartida, pues si bien la primera sólo implica contar con la posibilidad de disponer del arma, la segunda requiere llevarla corporalmente y en condiciones inmediatas de uso (2). En función de lo expuesto, entiendo que el hecho atribuido a (…) y (…) debe ser calificado como el delito de tenencia ilegítima de un arma de guerra (CP, art. 189 bis, inc. 2, párrafo segundo). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…), adhiero al voto del Dr. Cicciaro en cuanto a la conclusión de que serían (…) y (…) quienes tenían en su poder el portadocumentos incautado. Coincido también con él en cuanto a la calificación legal asignada pues he sostenido en anteriores ocasiones que no debe confundirse la acción de aprehender con la de portar, pues sin duda resulta imposible que dos personas aprehendan un arma al mismo tiempo, más tratándose de un delito de peligro abstracto, la situación de encontrarse en un ámbito reducido y en condiciones de uso inmediato del arma (y lógicamente conociendo su existencia) no impide que se considere a ambos coautores de la portación (3). (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso. C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito (en disidencia parcial), Pociello Argerich. (Sec.: Franco) c. 136. PUYO, Carlos Alberto. Rta.: 31/10/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 36.265 "García, Silvio y otros", rta: 12/03/2009. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, "Cela Díaz, Raúl", rta: 19/07/2002 y Sala V, "Borges de Mora, Mario", rta: 28/04/2011. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala V, "Zayas, Jésica Romina y otros", rta: 23/12/2009. ARMA. Portación de arma de guerra sin la debida autorización. Procesamiento. Arma cargada y transportada corporalmente. Posibilidad inmediata de uso. Tenedor legítimo pero sin autorización para portar. Diferencias entre ambos figuras. Delito de peligro abstracto. Confirmación. Fallo: "(…) La circunstancia de que el armamento era llevado corporalmente y en condiciones inmediatas de uso al encontrarse cargado, hacen que el comportamiento reprochado a (…) reporta la figura de portación de arma de guerra prevista en el artículo 189 bis apartado segundo, cuarto párrafo del Código Penal, mientras que el hecho de que se aportaran al sumario las credenciales expedidas por el Registro Nacional de Armas que le otorgaban la calidad de tenedor autorizado para aquella pistola (ver fs. …), extremo del que también da cuenta el informe enviado por ese mismo organismo que en copia obra a fs. …, verifican la procedencia de la atenuación prevista en el quinto párrafo de aquella misma norma. El análisis del decreto ley 395/75, reglamentario de la ley 20.429, distingue las atribuciones de quienes poseen portación de armas de fuego de los que solo se encuentran habilitados a su tenencia. Sobre ello se ha dicho que "la diferencia entre el habilitado a la tenencia y el que tiene permiso de portación radica justamente en las condiciones en que puede llevar el arma cuando transita en la vía pública, pudiendo los portadores llevar el arma cargada; en tanto los legitimados sólo para la tenencia de las armas de fuego pueden llevarlas en la vía pública sin carga de municiones, las que en caso de querer transportarlas también, deberá ser en forma separada del arma" (1). Precisamente, las condiciones en que era transportada la pistola, con su cargador colocado conteniendo quince cartuchos, exhiben de igual modo la adecuación de su conducta al delito por el que fue procesado. Las explicaciones brindadas por el imputado al prestar declaración indagatoria en cuanto a que mientras aguardaba a sus familiares quiso verificar si llevaba consigo el arma en cuestión y, como un acto irreflexivo, 18 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional le colocó el cargador, quedan desvirtuadas frente a los dichos de los preventores quienes fueron contundentes en cuanto a que el encausado se encontraba manipulando su arma de fuego, extrayendo y colocando su cargador repetidamente (cfr. fs. …). Finalmente, el peligro para el bien jurídico tutelado, cual es la "seguridad pública", que ha creado el comportamiento disvalioso de (…), se verificó a partir de su detención mientras transportaba corporalmente el arma cargada en un lugar público, esto fue a bordo de su vehículo que se encontraba estacionado sobre la calle (…), frente a la numeración catastral (…) de esta ciudad. En esa directriz, aunque en relación con el delito de simple tenencia de armas de fuego, se ha dicho que "la conducta que la ley reprime... es la acción de disponer en un lugar público o de acceso público o incluso en un lugar privado fuera del propio, de un arma cargada o en condiciones tales que sea viable su uso inmediato. Se trata de una figura de peligro abstracto que se consuma con la sola actividad del sujeto que (sin la debida autorización legal), lleva el arma sobre sí o de un lugar a otro, en las condiciones antedichas, más allá de su ámbito privado" (2). En consecuencia, por los argumentos precedentemente expuestos, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.634, PRIETO, Pedro H. Rta.: 02/11/2011 Se citó: (1) Donna, Edgardo Alberto, "Derecho Penal. Parte Especial", to. II-C, Ed. Rubinzal-Culzoni, 2002, pág. 118. (2) C.N.C.P., Sala III, Reg. 563.07.3, "Ledesma, José E.", rta. 18/5/2007, del voto en disidencia del Dr. Riggi. ARMA. Robo cometido con la utilización de arma descargada. Procesamiento. Ley 25.882. Confirmación. Fallo: "(…) I. (…). II. Sentado ello, las coincidentes declaraciones ofrecidas por el personal policial (…) y la víctima (…), en derredor de las circunstancias en que se procedió a la detención de los imputados, permiten tener por desvirtuada la ausencia de elementos probatorios que alegó la defensa en su escrito recursivo (…). En esa inteligencia, vale apuntar que (…) y su consorte de causa fueron aprehendidos en la puerta del domicilio de (…) según el relato de éste, instantes después de que habrían intentado ingresar a la vivienda mediante la exhibición de un arma de fuego. De otro lado, como la parte recurrente criticó la calificación legal adoptada por el señor juez de grado, habrá de abordarse el tratamiento de la cuestión por cuanto no puede descartarse su incidencia en algún otro instituto. Sobre el punto, la reforma operada en el artículo 166 del Código Penal, por la ley 25.882, abarcó los casos en que, como en el presente, el robo se comete con un arma descargada, en función de la mayor intimidación que importa para la víctima ese tipo de ataques, ya que ésta no conoce si aquélla puede ser disparada. Claro está que cuando el arma utilizada esté cargada y sea apta para el disparo (tanto por su funcionamiento como por la idoneidad de las municiones) la conducta será reputada más grave, y por ello la mayor escala penal contemplada en el inciso 2, segundo párrafo, de la citada disposición. Aunque la norma cuestionada no prevea literalmente el supuesto del "arma descargada", no implica una interpretación analógica el incluirla entre aquellas "cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada", toda vez que la propia ley no excluye ningún supuesto, siendo que el modo en que fue redactada permite aseverar que dicha imposibilidad de acreditación puede provenir tanto de la falta de secuestro del arma (cuyo uso pueda ser probado por otros medios), de la propia inaptitud para el disparo o la ausencia de proyectiles en el arma incautada. Por lo demás, ilógico sería contemplar en la calificante aquella arma desprovista de municiones que no logró secuestrarse, y excluir el arma descargada cuya incautación se concretó, tal el caso de autos (1). (…), esta Sala RESUELVE: I. CONFIRMAR la resolución documentada (…), punto III, en cuanto fuera materia de recurso. II. DECLARAR erróneamente concedido el recurso de apelación contra el procesamiento de (…) y la prisión preventiva decretada a ambos imputados". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 247, ZALAZAR, Pablo. Rta.: 09/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 26.532, "Portilla, Raúl Alberto", rta: 05/05/2005 y c. 37.235, "Orellana Leiton, Luis", rta: 13/08/2009. 19 ARMA. Sobreseimiento. Robo en grado de tentativa con arma y tenencia ilegítima de arma. Concurso de delitos. Formas de concurrencia. Revocatoria. Falta de mérito. Disidencia: seccionamiento de un hecho único. Pluralidad de encuadres legales. Hechos: la fiscalía apeló el sobreseimiento dispuesto respecto del imputado. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: A mi juicio, los elementos probatorios aunados hasta el momento no permiten descartar la posible comisión de un delito de afectación a la seguridad pública. En efecto, del informe pericial agregado (…) es posible advertir dos referencias: por un lado, que las cinco vainas servidas encontradas en el tambor permitieron verificar que el arma había sido disparada con anterioridad, mientras que por el otro y luego de ser enderezada la cresta del martillo, se logró efectuar un nuevo disparo. Por tal motivo y a fin de lograr un acabado conocimiento sobre las condiciones del arma de fuego que fuera objeto de pericia, es que deberá ampliarse el informe agregado (…) con el objeto de que se precise si la circunstancia de habérselo arrojado contra el cristal del móvil policial pudo haber causado el desperfecto que presenta en el martillo, y en todo caso, si se requiere de algún tipo de procedimiento especial para su reparación. En razón de lo expuesto, voto para revocar la resolución adoptada y asumir en la causa el temperamento expectante contemplado en el artículo 309 del ceremonial. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que el sobreseimiento dispuesto ha importado el seccionamiento de un hecho único, pues el delito de tenencia ilegítima de un arma de fuego de uso de civil que se le atribuyó al causante, no puede estimarse como un ilícito independiente -en los términos del art. 55 del C.P.- del conato de robo agravado por haberse cometido mediante el empleo de esa misma arma, cuya aptitud para el disparo no puede tenerse por acreditada, por el cual se lo ha procesado (…). Ello, en la medida en que para el desapoderamiento intentado se habría exhibido el arma que luego se secuestró, de modo que es posible sostener que, si la tenencia del revólver resultó típica, en tal caso se trataría de un único delito con pluralidad de encuadres legales (C.P. art. 54), conforme al criterio que he sostenido en ocasiones anteriores (1). En consecuencia, y sin perjuicio de la medida probatoria sugerida por el juez Cicciaro en el voto precedente que luce pertinente a efectos de decidir en torno a la configuración del delito contra la seguridad pública investigado-, voto para que se revoque la resolución recurrida, mas con la aclaración de que -por las razones expresadas- nada corresponde decidir en torno a la situación procesal del causante. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Coincido con el voto del juez Cicciaro en cuanto a que corresponde revocar la resolución adoptada y asumir el temperamento contemplado en el artículo 309 del Código Procesal Penal de la Nación. En cuanto al tipo de concurso que cabe sostener entre el desapoderamiento y la portación del arma he sostenido en anteriores ocasiones que la cuestión se limita a una discusión dogmática en cuanto a la forma de concurrencia de delitos de ejecución permanente y aquellos de consumación instantánea, cuando esta última se superpone temporalmente con parte del proceso consumativo de aquél. Entiendo que esa superposición temporal no conduce per se a sostener un concurso ideal o aparente. Lo contrario llevaría a considerar que mientras se sigue ejecutando el delito permanente (tal el caso "tenencia de un arma sin la debida autorización") los distintos hechos que pudieran cometerse (el robo en un principio, y otros posteriores -robos, homicidio, etc.-) concurrirían cada uno en forma ideal con aquél, con la posible conclusión, entonces, de que todos conformen un único delito, lo que entiendo desacertado. No desconozco, por cierto, que dicho supuesto fue tratado en doctrina bajo la denominación de "concurso ideal por enganche" (2) o "unidad de acción por abrazadera" (3), mas no comparto dicha postura; si dos hechos son diferenciables entre sí, no puede cada uno constituir un mismo hecho con una tercera conducta (4). Conforme lo expuesto, adhiero al voto del juez Cicciaro. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución obrante (…), punto VII y DECLARAR que en la causa no existe mérito suficiente para disponer el procesamiento de (…) ni para sobreseerlo en orden a tal hecho por el que prestó declaración indagatoria (artículo 309 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 134, ARAUZ, Lucas. Rta.: 17/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 36.820 y 40.758. (2) Zaffaroni, Alagia, Slokar, Derecho Penal, Parte General, Ediar, 2000, p. 830. (3) Hans Heinrich Jescheck, Tratado de derecho Penal, Parte General, 4ta ed., Conares, 1993, p. 659. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala V, "Luna Rodriguez, Juan Emilio", rta: 10/11/2010. 20 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ARMA. Procesamiento. Tenencia de arma de fuego de uso civil condicional sin la debida autorización legal. Credencial de autorización expedida por el R.E.N.A.R. vencida. Confirmación. Fallo: "(…) Coincidimos con el análisis y la solución adoptada por la Sra. Juez a quo pues conforme surge de autos (fs. …) en el momento en que se concretó el allanamiento de su domicilio (18/2/10), (…) carecía de autorización para tener las armas de fuego allí encontradas. Esto es así pues 1° de octubre de 2009 había operado el vencimiento de la credencial n° (…) que lo habilitaba como legítimo usuario de armas de fuego. Si bien es cierto que en tales circunstancias contaba con las autorizaciones de tenencia respectivas, lo concreto es que el permiso de éstas depende de su condición de legítimo usuario, el que al vencer provoca la caducidad de aquéllas, tal como lo dispone expresamente el artículo 64 del decreto 395/75 reglamentario de la Ley de Armas y Explosivos. A ello se suma que también había operado el vencimiento del plazo de quince días previsto el artículo 69 del mentado decreto reglamentario para denunciar la tenencia irregular al Registro Nacional de Armas y a la autoridad policial de su domicilio. En punto a ello hemos entendido que "la circunstancia de que sus credenciales se encontraran vencidas no descarta el hecho ilícito que se le achaca sobre la base de una presunta justificación por no haber cumplido con dichas formalidades, esto es, renovar la vigencia de la credencial habilitante sino, por el contrario, constituiría una infracción a la ley penal traducida en la eventual comisión de un delito permanente y de peligro abstracto, que vulnera el bien jurídico "seguridad pública" por ella tutelado (1). Asimismo, la doctrina ha señalado que "Se trata de un tipo activo doloso, que requiere el conocimiento del carácter del objeto y de la ausencia de autorización, y la voluntad de tenerlo de ese modo. No es necesario ningún otro elemento subjetivo distinto del dolo ya que la norma hace referencia a la "simple" tenencia" (2). Y en ese orden de cosas, no puede soslayarse que el imputado ha sido tenedor de múltiples armas de fuego desde hace varios años (cfr. fs. …). Aún más, el propio reverso de la credencial de legítimo usuario que (…) dejó caducar hace saber a su portador de la obligación de renovarla dentro del marco de los 90 días hábiles previos a su vencimiento, lo cual se ha omitido. Todo ello pone en evidencia que (…) desatendió los requisitos necesarios para mantener la licitud de la tenencia de los objetos en cuestión, y permite inferir sin hesitación alguna que en el caso concreto se ha conformado el tipo penal escogido en la instancia de grado, motivo por el cual habremos de confirmar el auto de procesamiento traído a estudio en cuanto fuera materia de recurso, lo que ASI SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.887, LISTA, Roberto S. R. Rta.: 30/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 28.246, "Samaniego, Hugo Eduardo", rta. el 12/10/06; c. 33.007 "Tuero, jorge Eugenio", rta. el 14/12/07 y en similar sentido "Pintar, Daniel", c. 1412/10, rta. el 29/09/10. (2) Código Penal de la Nación, Comentado y Anotado; D´Alessio, José A. y Divito, Mauro; 2a. edición actualizada y ampliada, tomo II, Parte especial, Editorial La Ley, pág. 899. ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD. Sobreseimiento. Agresión al personal policial. Imputado que no obró con la finalidad de contrariar o hacer omitir una orden impartida por el agente. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) cuando el Sargento (…) se hallaba cumpliendo funciones en la puerta de la comisaría, se le habría aproximado el imputado en forma agresiva y le habría dicho "pelotudo que haces aca parado, a mi me robaron aca en la esquina" (sic). Ante ello, (…) trató de calmar al nombrado, interiorizándose de lo que le habría sucedido, advirtiendo que poseía aliento etílico, circunstancia en la que cual el imputado le habría dicho: "yo te pago el impuesto, quiero hacer la denuncia, te coimean, en Chile me robaron el documento" (sic), para luego haberlo empujado, a la vez que trataba de agredirlo físicamente. Fue así, que el preventor solicitó ayuda en la guardia interna, al tiempo en que trataba de tranquilizar a (…), a quien le habría referido que se retirara y regresara cuando su estado se lo permitiera. Que aprovechándose de su andar zigzagueante se logró su detención (…). (…) En primer lugar no ha podido acreditarse un estado de inimputabilidad (…) que le haya impedido comprender la criminalidad de sus actos o de dirigir sus acciones, para sobreseerlo por la causal del inciso 5º, del art. 336 del CPPN. (…) Ahora bien, la conducta atribuida al nombrado, esto es haber proferido diversas frases al Sargento (…) no revisten entidad para formular un reproche penal (…). En consecuencia, no se configura el delito previsto y reprimido por el art. 237, del CP (toda vez que no obró con la finalidad de que el suboficial policial haga u omita un acto jurisdiccional determinado), como así tampoco ninguna otra figura legal (ya que no nunca llegó a agredirlo), por lo que el accionar de (…) resulta atípico, correspondiendo su desvinculación del proceso conformidad con lo establecido en el art. 336, inc. 3º del CPPN. (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…), por cuanto el hecho investigado no encuadra en una figura legal (arts. 336, inc. 3º y 455 del CPPN). (…)". 21 C.N.Crim. y Correc .Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 41. 171, AYALA, Leonardo Roberto. Rta.: 29/09/2011 AUDIENCIA ORAL. Reforma procesal (Ley 26.374). Letrada patrocinante que omite invocar la figura de gestor de negocios para informar la ausencia inesperada de la querellante. Recurso que se tiene por desistido. Hechos: Antes de iniciarse formalmente la audiencia, en presencia de la Defensoría Oficial, la letrada patrocinante de la acusadora privada, puso en conocimiento que su clienta no había concurrido porque estaba enferma y anticipó que dejaría un escrito en la mesa de entradas para solicitar la fijación de una nueva audiencia previo aportar la documentación pertinente. Fallo: “(…) La letrada patrocinante puso en conocimiento del Tribunal acerca de la ausencia “inesperada” de su clienta después de haber transcurrido el plazo de tolerancia acordado y en ningún momento apeló a la figura del gestor de negocios para fundamentar, legalmente, la postergación de la audiencia. (…), el Tribunal RESUELVE: Declarar desierto el recurso de apelación interpuesto a fs. (…) por la parte querellante. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 41.888, ALMAGRO CONSTRUCCIONES S.A. Rta.: 07/07/2011 AUDIENCIA ORAL. Reforma procesal (ley 26.374). Procedimiento en Cámara. Escueta exposición de los fundamentos del recurso. Vaga e insuficiente generalización. Se tiene por desistido el recurso. Fallo: "(…) Al realizarse la audiencia oral la defensa no desarrolló los motivos de agravios que introdujera en su escrito de apelación. En aquella oportunidad, sostuvo que la resolución por la cual se rechaza el arresto domiciliario de su asistida no había considerado correctamente las situaciones de hecho y de derecho que se verificaban en la causa pues no había interpretado adecuadamente la legislación nacional e internacional aplicable al caso. Sin embargo, al momento de su exposición, se limitó a sostener que la madre de la causante no puede encargarse de su hijo más pequeño y que había solicitado también el traslado de (…) a la Unidad 31 del Servicio Penitenciario Federal, sin rebatir las razones por las que la juez de instrucción denegó la prisión domiciliaria. Lo expresado por la defensa lejos se encuentra de desarrollar los agravios que en forma sintética había enunciado en su escrito de apelación y en consecuencia, al no verificarse una crítica concreta a los aspectos fundamentales del auto cuestionado, el tribunal se encuentra impedido de analizar los términos de la resolución, por lo que corresponde tener por desistido el recurso (1). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Tener por desistido el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.948, A., D. R. Rta.: 27/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1622/11 "Creus Ureta, Mónica", rta. 10/11/11 y c. 372/11 "Lara, Juan", rta. 15/4/11. AUTORIZACIÓN PARA SALIR DEL PAÍS. Concesión. Imputada con situación procesal resuelta que depósito la caución real, brindó su domicilio real y precisó su lugar de residencia en el extranjero. Confirmación. Hechos: Apela el fiscal el auto que concedió a la imputada la autorización para salir del país bajo caución real. Fallo. "(…) Analizadas las constancias del sumario habremos de homologar la resolución en crisis pues no se advierten, de momento, motivos que obsten a conceder el permiso solicitado por la imputada para viajar a los Estados Unidos de Norteamérica. 22 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En primer término, cabe resaltar que conforme surge de la compulsa de los autos principales la referida (…) ya prestó formalmente declaración indagatoria y se resolvió su situación procesal en los términos del artículo 309 del ordenamiento adjetivo (cfr. fs. …). Por otra parte, la nombrada depositó la suma de (…) que le fuere impuesta como caución al serle otorgado el beneficio requerido (cfs. fs. …), brindó un domicilio real en la avenida Figueroa Alcorta n° (…) de esta ciudad y precisó cuál era su lugar de residencia en el extranjero (cfr. fs. …). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Bloj). c. 1.212, MESIAS, Mafalda G. Rta.: 31/08/2011 CAUCIÓN. Excarcelación concedida bajo caución real. Registro de causas en trámite. Falta de arraigo. Aporte de identidad falsa. Tiempo transcurrido sin satisfacerse, imposibilidad de cumplimiento. Confirmación con reducción del monto impuesto. Fallo: "(...) Juzgan los suscriptos que las causas paralelas que el prevenido registra en trámite (cfr. fs. ... de los autos principales), su falta de arraigo (cfr. fs. ...) y que se encuentra identificado ante el Registro Nacional de Reincidencia bajo nombres disímiles (cfr. fs. ...), son circunstancias que exhiben la necesidad de imponer una caución de carácter real para garantizar su sujeción al proceso. Sin perjuicio de ello, y aún cuando el imputado señaló que es propietario de un inmueble sito en la ciudad de Mar del Plata -lo que permitiría inferir que cuenta con bienes para hacer frente a la caución aludida-, no es posible soslayar que también indicó encontrarse desocupado (cfr. fs. ...). Esto último, sumado al tiempo transcurrido desde la fecha en que fuera otorgada su excarcelación sin que aún hubiera oblado la suma impuesta por el a quo, refleja su imposibilidad actual de satisfacerla, al menos por el monto fijado. De tal modo, y a fin de no tornar ilusoria la garantía prevista en el artículo 320 del Código Procesal Penal de la Nación, corresponde reducirlo a (...) pesos ($ ...). Por lo expuesto, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto concedió la excarcelación de (…) bajo caución real y reducir su monto a la suma de (…) pesos ($ …)" C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.308, PANETTA, Miguel A. Rta.: 08/09/2011 CAUCIÓN. Excarcelación bajo caución real. Imputado con falta de arraigo, desempleado y en situación de calle. Tiempo transcurrido sin satisfacerse, imposibilidad de cumplimiento. Sustitución por caución juratoria más la obligación de comparecer al juzgado cada quince días. Fallo. "(…) De la compulsa del principal surge que el imputado fue detenido el 16 de septiembre del año en curso y que el fiscal de grado efectuó requerimiento de elevación a juicio en orden a los delitos de robo simple y resistencia a la autoridad, los que concurren en forma real (fs. …). Si bien la falta de arraigo del imputado (cfr. fs. … de su legajo de personalidad que corre por cuerda) tornaba necesario la adopción de alguna medida de compromiso para sujetarlo al proceso, lo cierto es que el tiempo transcurrido desde que se concedió la excarcelación bajo caución real - veintitrés días muestra que esa garantía no era ajustada a las pautas del art. 320 del C.P.P.N., en tanto recién habría sido satisfecha en el día de hoy. Ello se ve reforzado por lo manifestado por (…) al prestar declaración indagatoria (fs. ...), al expresar que estaba desempleado y "en situación de calle", y por el contenido del informe socio ambiental agregado a fs. (…) de este incidente. Así las cosas, habremos de modificar la garantía establecida en el auto impugnado por la prevista en el art. 321 del mismo cuerpo legal, adunándole la obligación de comparecer al juzgado de origen en forma quincenal, bajo apercibimiento de revocar su excarcelación. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Sustituir la caución fijada en el auto de fs. (…) para hacer efectiva la excarcelación de (…) por una de tipo juratoria, con la obligación de presentarse en los estrados del tribunal de la instancia anterior en forma quincenal (arts. 310, 320 y 321, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.494, FARIAS, Ramón C. Rta.: 13/10/2011 23 CAUCION. Pedido de sustitución de caución real por personal. Voluntad de someterse a la jurisdicción. Sustitución por una caución de tipo personal reduciendo el monto impuesto. Fallo: "(…) De la compulsa del principal, y conforme el art. 318 del código adjetivo, surge que la imputación dirigida a (…) encuadraría, prima facie, en el delito de estrago culposo en los términos del art. 189 segundo párrafo del Código Penal. Si bien no se cuenta con un informe socio ambiental que permita ilustrar detalladamente sobre la situación económica del encausado, entendemos que debe prevalecer, en el caso, su voluntad de someterse a proceso. En este orden, es dable señalar que los cuestionamientos expuestos por el Dr. (…) sobre el tipo de caución escogido por el juez de grado, resultan atendibles en tanto el art. 324 de la ley de forma establece que la caución de tipo real "…será procedente cuando de las circunstancias del caso surgiera la ineficacia de las modalidades de las dos cauciones precedentemente establecidas y que, por la naturaleza económica del delito atribuido, se conforme como la más adecuada". En atención a ello, habremos de sustituirla por una de tipo personal, estableciendo su quantum en (…) pesos ($ …). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Sustituir la caución fijada en el auto de fs. (…) por una de tipo personal, cuyo monto se establece en (…) pesos ($ …) -art. 322 del CPPN-. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 1.883, VITALI, Raúl A. Rta.: 14/12/2011 CAUCIÓN. Hecho imputado que no tiene naturaleza económica. Manifestación del imputado de permanecer a derecho. Domicilio constatado. Modificación del tipo de caución impuesta por una juratoria. Fallo: "(…) compulsada las actas escritas no encontramos ningún elemento de los establecidos en el último párrafo del art. 324 del CPPN para habilitar la imposición de ubica caución real. Es decir, el hecho imputado no tiene naturaleza económica y no se ha demostrado la ineficacia de las modalidades menos lesivas. Por el contrario, (…) el imputado (…) ha manifestado su intención de permanecer a derecho, por lo que consideramos que la caución juratoria resulta adecuada, de momento, para el caso en estudio, sin perjuicio de la modificaciones que pudieran verificarse en lo sucesivo ante el avance del proceso (art. 333 del C.P.P.N.). Además de lo expuesto, es de destacar que el domicilio del imputado, más allá de tratarse de un hotel, se encuentra debidamente constatado, toda vez que fue identificado por la policía en dicho lugar. (…) el tribunal RESUELVE: MODIFICAR el tipo de caución impuesta por la juratoria. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 41.790, FARIAS, Martín. Rta.: 28/12/2011 COACCIÓN. Procesamiento. Imputado que se presentó en el comercio del damnificado exigiéndole el pago de una deuda, aduciendo conocer sus movimientos, los de su familia, y demás detalles de su entorno íntimo. Carácter intimidante. Art. 149 del C.P.N. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso el procesamiento de los nombrados por considerarlos coautor e instigador del delito de coacción, respectivamente (art. 306 del C.P.P.N.). (…) En efecto, la existencia de una deuda que mantendría el querellante con (…) y la circunstancia de que este último se la reclamó no ha sido controvertida en la audiencia. Tampoco que (…) haya concurrido al local comercial propiedad de (…) a pedido del primero en virtud de aquella. (…) se encuentra acreditado el vínculo que unía a los imputados entre sí y a su vez a ellos con el querellante, incluso el propio (…) reconoció en su indagatoria que, a instancias de (…), concurrió al lugar para intentar llegar a un acuerdo respecto de la deuda, por lo que puede considerarse que los dichos del denunciante en cuanto a que fue amenazado para que proceda al pago de la deuda resultan atendibles, al menos en este estadio preliminar del legajo. Nótese que (…) hizo mención a que (…) le refirió que pagara porque conocía todos sus movimientos y demás detalles de su familia (…). (…) la mención al conocimiento que se tiene de las actividades privadas de una persona y su familia, los lugares donde reside y demás detalles de su entorno íntimo, en el marco de una conversación cuya mención no es traída a colación por el tema que se trata, seguido de una exigencia que, eventualmente pueda reclamarse por otra vía, pueden adquirir en el contexto en que se desarrolla un carácter intimidante como para colmar los requisitos del tipo penal del segundo párrafo del artículo 149 bis del C.P.N., como ocurre en este asunto, ya que tácitamente se estaría aludiendo a las represalias (mediante la provocación de un mal desconocido) que se adoptaran de no cumplir el sujeto pasivo con esa exigencia. (…) 24 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos (…) y (…) del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 41.625, Salgado, Rubén y otros. Rta.: 16/12/2011 COMPETENCIA. Ingreso del imputado a un inmueble mediante el uso de una llave original y utilización de la línea telefónica. Justicia de Instrucción. Fallo: “(…) No ha sido cuestionado hasta el momento que el acusado habría cometido el delito de hurto, (…), pudiendo sólo quedar pendiente la posible aplicación de alguna de las agravantes del artículo 163 inciso 3° del Código Penal, en consonancia con la impugnación formulada por el Agente Fiscal. Más allá de la opinión que pudiéramos tener al respecto, en virtud de lo previsto en el artículo 36 del Código Procesal Penal de la Nación, la causa deberá continuar su trámite ante la Justicia de Instrucción, que tiene más amplia competencia y máxime cuando es el recurrente el que va a concretar objetiva y subjetivamente la acusación en los términos del artículo 346 del mismo cuerpo legal. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el punto II del auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 41.883, ACUÑA, Yamil Osiris. Rta.: 14/07/2011 COMPETENCIA. En razón del territorio. Contrato de leasing. Retención indebida. Consumación: lugar donde debió efectuarse la entrega o devolución no cumplida. En caso de inexistencia de voluntades del lugar respecto del lugar donde debió efectuarse la restitución del bien, la obligación debe ser cumplida en el domicilio del deudor. Firma obligada con domicilio constituido en Mar del Plata. Confirmación. Hechos: apeló la querella el auto por el cual se declaró la incompetencia en razón del territorio. Fallo: "(…) Al respecto, se pondera que si bien en el contrato de leasing suscripto entre las firmas involucradas, "…" y "...", se ha establecido en su cláusula n° 13, apartado "H" que la restitución del bien debía concretarse en el lugar que "indique el Dador", lo cierto es que tal sitio no fue explicitado ni en el aludido contrato ni en la intimación cursada al tomador (…). Así, al repararse en que en la intimación cursada a la firma "...", el dador dispuso que el lugar de restitución del equipamiento sería anoticiado mediante una comunicación telefónica, a los fines de establecer la competencia territorial se impone aplicar la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en cuanto definió mutatis mutandi que "el delito de retención indebida se consuma en el lugar donde debió efectuarse la entrega o devolución no cumplida y, de no existir un acuerdo de voluntades acerca del lugar donde debió efectuarse la restitución del bien, la obligación debe ser cumplida en el domicilio del deudor (1), cuya defensa, por lo demás, se facilita (2). Por lo demás, no puede desconocerse que la firma obligada, a los fines del contrato de leasing, constituyó domicilio en la ciudad de Mar del Plata, Provincia de Buenos Aires (cláusula n° 17) y que la carta documento por la que se intima la restitución del bien se dirigió a la calle (…), de la ciudad homónima. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 41.375, QUIROGA, Carlos D. Rta.: 18/08/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 323:2612 y C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.458, "Fausd, Néstor A.", rta: 09/09/2010. (2) C.S.J.N., Fallos: 313:824. 25 COMPETENCIA. En razón del territorio a la provincia de Buenos Aires. Encubrimiento. Ausencia de elementos que permitan vincular al receptor del automotor con la sustracción. Juzgamiento por separado del encubrimiento. Confirmación. Hechos: Apela el fiscal la declinación de competencia parcial del titular del juzgado de instrucción en la investigación del encubrimiento (art. 277, inc. 1 b del Código Penal) y la remisión de los testimonios a la justicia de la provincia de Buenos Aires. Fallo: "(…) De las constancias del sumario no existen elementos incriminatorios que puedan vincular a (…) con la sustracción que se investiga, así como tampoco se vislumbran medidas pendientes que puedan realizarse en este sentido. (…) continuar la tramitación conjunta de una causa resulta improcedente. (…) la víctima del hurto no hizo mención acerca del posible autor, sino que sólo refirió haber dejado el automotor estacionado en la vía pública y advertir cuando aquél estaba siendo sustraído, sin lograr observar quién lo conducía, así como tampoco aportó datos de testigo alguno (…). (…) el tiempo transcurrido entre la sustracción del automóvil y el secuestro en poder del encartado del vehículo en cuyo interior se encontraba instalado el regulador del equipo de GNC correspondiente a aquél más de nueve meses-, tampoco permite sospechar que (…) pudo haber participado en el hecho principal. En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que resulta adecuado el juzgamiento por separado del delito de encubrimiento cuando de los elementos reunidos no surge que el imputado haya tenido participación alguna en el desapoderamiento del automotor (Fallos 315:318). (…) el encubrimiento de un hecho ilícito, que juzga la justicia nacional, debe ser investigado por la justicia federal de la localidad en que se cometió (Fallos 315:318 "Macedo", 314:239 "Lavazza", 306:2000 "Gutierrez", entre otros). (…) compartimos en su totalidad la decisión del juez de grado toda vez que, tratándose de conductas alternativas no corresponde resolver independientemente por cada una de ellas, por cuanto se estaría decidiendo sobre calificantes y no sobre hechos. (…) se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López Gonzáez. (Prosec. Cám.: Daray) c. 41.722, JADRIEL, Hernando. Rta.: 24/08/2011 COMPETENCIA. Hurto. Declinación de competencia a favor de la justicia correccional. Imputado que extrajo bienes de un exhibidor con puertas. Ausencia de fuerza en las cosas. Diferencia con el robo. Confirmación. Fallo: "(…) Constituye el objeto procesal de la causa el suceso acaecido (…) en el interior de la estación de servicio (…), oportunidad en la cual el conductor del rodado (…), luego de abonar el importe correspondiente a la carga de combustible, en el intervalo en que el empleado de la estación se retiró a buscar el cambio para su vuelto, habría tomado tres bidones de aceite (…) y un balde de gran tamaño para irse de allí sin abonarlos. Dichos productos se encontraban en un exhibidor acrílico que poseía puertas del mismo material, las que se encontrarían cerradas mediante un pasador. (…) pese a la esforzada argumentación del Ministerio Público Fiscal, entendemos que no se da en el caso la fuerza a la que alude el art. 164 del Código Penal, ya que para la apertura de la puerta de acrílico mediante su pasador fue la indispensable y necesaria para ello, de la que no puede prescindirse y cuyas características no pueden ser asimiladas a las requeridas por la figura del robo, debiendo ser ejercida por todo aquél que pretenda abrir el exhibidor. Nótese que en ningún momento se acreditó que dicho mecanismo necesitaba de una llave o un procedimiento al que sólo se accediera mediante un sistema específico similar a éste, que requiera el ejercicio de una fuerza anormal a la que habría hecho uso quien estaba autorizado a su apertura. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), que declinó la competencia del tribunal a favor de la justicia correccional. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 40.880, N. N. Rta.: 25/08/2011 COMPETENCIA. Declinación de competencia prematura. Explotación con fines sexuales. Acción típica del art. 145 ter del C.P.: "ofrecer", referido a la entrega de la persona que será objeto de explotación. Extremo no corroborado. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) El Tribunal coincide con los argumentos expuestos por el representante del Ministerio Público Fiscal en orden a que luce prematura la decisión por la que en la anterior instancia se declinó la competencia al fuero federal (…). 26 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Es que, más allá de lo relativo a la acreditación de la minoridad de las personas que resultarían víctimas de explotación con fines sexuales, lo cierto es que la acción típica prevista en el artículo 145 ter del Código Penal -ofrecer- se refiere a la entrega de la persona que a la postre será objeto de explotación. Sobre el tópico, se ha dicho que "…ofrece quien se compromete a dar o el que manifiesta o pone patente la posibilidad de entregar menores -cuya disponibilidad tiene- para la trata" (1). Así, en la medida en que tal extremo no fue corroborado sino que sólo se hizo hincapié en la oferta sexual y sin perjuicio de lo que en definitiva resulte de la investigación, esta Sala entiende que corresponde seguir interviniendo en la pesquisa al señor juez del fuero ordinario. (…), se RESUELVE: REVOCAR la decisión extendida (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.441, N.N. Rta.: 25/08/2011 Se citó: (1) Maximiliano Hairabedián, Tráfico de personas: la trata de personas y los delitos migratorios en el derecho penal argentino e internacional, Ad-Hoc, Bs. As., 2009, p. 23. COMPETENCIA. En razón del territorio. Administración fraudulenta. Lugar estipulado para la rendición de cuentas o domicilio de la administración o del deudor. Sociedad Anónima radicada en Rosario, Pcia. de Santa Fé,. Revocación. Incompetencia. Fallo: "(…) A juicio de este tribunal debe revocarse la resolución de primera instancia, pues conforme lo sostiene la Corte Suprema de Justicia de la Nación "es competente para conocer en el delito de administración fraudulenta -cual la hipótesis planteada por la querella- el juez de jurisdicción donde el imputado debía rendir cuentas" (1). Si bien "(… S.A.)" y "(… y Cía S.C.)" no acordaron expresamente el lugar en que esto último debía hacerse, pues el convenio suscripto entre ambas revela únicamente que el dinero debía entregarse mediante depósito bancario, es del caso que los artículos 74 y 747 del Código de Comercio y del Código Civil, respectivamente, establecen que ante la falta de estipulación en contrario la presentación de cuentas debe hacerse en el domicilio de la administración (C.Comercio) o del deudor (C.Civil). En ese orden de cosas, resulta relevante el hecho de que el imputado no revestía el rol de dependiente de "(…)", que la firma a su cargo se encontraba radicada en la Ciudad de Rosario, Provincia de Santa Fe, y que en ese medio, además, habría percibido el dinero presuntamente desviado, todo lo cual amerita a declinar la competencia a los tribunales penales con jurisdicción en ese lugar. Corresponde aclarar que conforme la hipótesis delineada por la querella a fs. (…) del principal, los hechos denunciados guardan relación con la tarea de intermediación y cobro que correspondía a "(… y Cía S.C.)" por mandato de "(… S.A.)", conforme el convenio que las vinculaba (cfr. anexo …, punto …). Ninguna solución aporta al caso lo acordado en el punto (…) del mismo convenio -que cita la fiscalía de grado a fs. (…)-, pues los pagos a los que allí se hace referencia se encontrarían vinculados con las operaciones comerciales entre ambas, independientes de las cobranzas antes aludidas (cfr. fs. ...). Véase en ese aspecto, lo plasmado en el punto (…) en cuanto allí se acuerda que "Toda mercadería pedida por (…) a (…), una vez perfeccionada su entrega, será propiedad de (…)", y en el punto (...), que "(…) venderá y entregará los productos a (…)". Así encuentra explicación la cláusula citada por el Ministerio Público Fiscal, donde expresamente se hace referencia al pago por las compras efectuadas a la querellante. En función de lo expuesto, se RESUELVE: Revocar el auto traído a estudio en cuanto fuera materia de recurso y hacer lugar a la declinatoria de competencia requerida por la defensa. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Barros). c. 1.264, REPRESENTACIONES RITA Y CIA. Rta.: 06/09/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallo:324:506. COMPETENCIA. En razón de la materia. Bicicleta. Hurto agravado. Vehículo. Justicia de Instrucción. Hechos: apeló el fiscal el auto que no hizo lugar al pedido de incompetencia efectuado. Fallo: "(…) En torno a la cuestión aquí debatida, el Tribunal ha sostenido que la bicicleta se trata de un velocípedo que la Real Academia Española define como vehículo (1). Bajo tal cuadro, el ámbito de protección del artículo 163, inciso 6° del código sustantivo, no comprende exclusivamente a los automotores, sino también a otros vehículos, como el del sub examen. Sentado ello y al compartirse los argumentos esgrimidos por el señor Fiscal, se RESUELVE: REVOCAR, el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". 27 C.N.Crim. y Correc.S ala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Franco). c. 41.543, BOHN ECHENIQUE, Rubén Ezequiel. Rta.: 12/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 36.456, "Esperón, Néstor", rta: 13/04/2009. COMPETENCIA. Justicia en lo penal económico. Administración fraudulenta y balance falso. Maniobras llevadas a cabo en perjuicio de accionistas de una sociedad anónima. Revocación. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) no se encuentra en discusión la subsunción legal en que encuadraría la conducta imputada por la querella, esto es, la concurrencia de los delitos de administración fraudulenta y balance falso (arts. 173, inc. 7° y 300, inc. 3°, CP), siendo que ambos impugnantes plantean la competencia de la justicia de instrucción en orden a la mayor cuantía de pena establecida para el primero de los ilícitos mencionados y a la más amplia competencia que detenta dicho fuero. (…). (…) la CSJN ha dicho que "Corresponde que la justicia penal ordinaria de la Capital Federal - y no la penal económico - prosiga con el conocimiento de la causa en la que se investigan presuntas maniobras llevadas a cabo en perjuicio de accionistas de una sociedad anónima por los directores y gerentes de la misma - omisión de asentar la adquisición de diversos insumos y el eventual producido por la venta de los bienes elaborados, en libros contables, confeccionándose un balance que no reflejaba las reales utilidades obtenidas -. Ello es así, pues la competencia de la justicia en lo criminal es más amplia que la ejercida en el fuero penal económico para conocer en el caso en que pueda considerarse que un balance falso si bien no fue el medio utilizado para cometer el delito de defraudación, lo fue en cambio para ocultar de alguna forma y aunque fuese temporariamente, ese delito contra la propiedad." (*). (…) el tribunal RESUELVE: Revocar la resolución glosada a fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso y disponer que debe continuar con la investigación la justicia de instrucción (art. 455, a contrario sensu, del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc .Sala I. Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41. 031, APELLANIZ, Francisco José y otros. Rta.: 21/09/2011 Se citó: (*) C.S.J.N., fallo 308:705. COMPETENCIA. En razón de la materia. Violencia desplegada por el imputado al ser detenido cuando intentaba perpetrar un desapoderamiento. Robo. Justicia de Instrucción. Fallo: “II.- Compartimos el temperamento adoptado por el magistrado de grado, por cuanto la violencia ejercida contra el personal de seguridad del comercio la que contempla el art. 164 del Código Penal en su aspecto objetivo. Así, el hurto se transforma en robo mediante violencia física en las personas, para la resistencia durante el apoderamiento o después de él para asegurar sus resultados (1). En este caso cabe destacar que “La violencia desplegada por el imputado al ser detenido por los preventores cuando intentaba perpetrar un desapoderamiento integra el tipo de robo, en tanto fue ejercida para procurar su impunidad (2). De los testimonios de (…) y (…) de fs. (…) se advierte que entre ambas circunstancias hubo solución de continuidad, lo que impide considerar a la actividad posterior como independiente. Por ello, teniendo en cuenta que la justicia de instrucción tiene más amplia competencia y que será el Tribunal Oral que resulte eventualmente desinsaculado el que a través de los principios de la oralidad e inmediación propios de esa etapa, quien analice con mayor precisión los extremos aquí debatidos y adoptar una decisión definitiva al respecto (art. 401 del catálogo procesal), es que el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.299, DE LA FONTAINE, Diego Martín y otro. Rta.: 26/09/2011 Se citó: (1) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, parte especial, tomo II-B, pág. 162, Santa Fé: Rubinzal Culzoni, 2008; (2) Baigún Zaffaroni, “Código Penal y normas complementarias, análisis doctrinal y jurisprudencial”, parte especial, Hammurabi, tomo 6, pág. 204. 28 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional COMPETENCIA. En razón de la materia. Declinación a favor de la justicia correccional para investigar el delito de violación de secretos (art. 157, inc.1, C.P.). Delito de acción privada. Actuación de oficio vedada. Nulidad. Dilatación en el transcurso de la investigación. Sanción. Apartamiento del magistrado. Fallo: "(…) La resolución recurrida vuelve a incurrir en error, tal como fuera advertido por esta sala a fs. (…). Ahora, el magistrado sostiene que de los hechos denunciados lo único que debe investigarse es la violación de secretos (art. 157 bis, inc. 1° del C.P.) cuya competencia le corresponde al fuero correccional, cuando dicho delito es de acción privada y, por lo tanto, esta vedada su actuación de oficio. Además, desoyó (…) cuando se señaló que no se descartaba la posible comisión de un delito de acción pública y la intervención de un funcionario público en ellos. Por último, la sala no puede pasar por alto los once meses que, delegada la instrucción, lleva sin que se realizara una sola medida. Las falencias referidas en las que nuevamente incurre el juez a quo, nos lleva una vez más a declarar la nulidad del auto puesto en crisis. (…) corresponde hacer uso de la facultad establecida por el artículo 173 del Código Procesal Penal de la Nación y en consecuencia, apartar al juez de instrucción a cargo de la investigación. (…) el tribunal resuelve: 1) Declarar la nulidad de la decisión de fs. (…).2) Apartar de la causa al señor juez de instrucción (…) .(art.173 del C.P.P.N.).3) Comunicar al magistrado lo aquí decidido, mediante el envió de copia certificada de la resolución. 4) Remitir el expediente a la Oficina de Turnos y Sorteos de ésta Cámara de Apelaciones, para que desinsacule el magistrado que deberá continuar con la investigación (…)". C.N.Crim. y Correc .Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec. Raña) c. 41.941, N.N. Rta.: 27/09/2011 COMPETENCIA. En razón del territorio. Sustracción de automotor en esta ciudad. Encubrimiento en provincia. Indagatoria previa a la incompetencia. Procesamiento por el encubrimiento. Justicia provincial. Fallo: “(…) II) Compartimos los argumentos de la jueza de primera instancia de remitir el legajo a la justicia de excepción de la provincia donde se cumplió el operativo y se determinó que registraba pedido de secuestro. En su anterior intervención esta sala consideró que previo a la incompetencia debía indagarse a (…) en esta Jurisdicción (…), lo que se cumplimentó a fs. (…). Luego se dicto el auto previsto en el artículo 306 del catálogo por la supuesta comisión del delito de encubrimiento y se declinó nuevamente su competencia. No surgen de la causa elementos que permitan acreditar que el imputado hubiera intervenido en la sustracción del rodado, (…). En ese sentido, el Máximo Tribunal sostuvo que “Dada la relación de alternatividad que media entre las figuras de robo y encubrimiento, una resolución de mérito que desvincule al prevenido del primer delito no requiere necesariamente su sobreseimiento, sino que basta con imputarse el segundo, si así correspondiere, para resolver luego acerca de la competencia sobre esa base” -Del dictamen del Procurador General al que remitió la Corte Suprema-(1), tal como ocurrió en este legajo. Por estas consideraciones, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el punto V del auto de fs. (…), en cuanto fue materia de recurso. (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Filozof, Pinto. (Sec. Williams). c. 42.365, ZAMORA, Fernando Raúl. Rta.: 04/10/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Competencia N°1603, XLI, “Lencina, Juan José s/encubrimiento agravado”, T.329, P.3455, rta.: 24/8/06. COMPETENCIA. Imputada que intentó sustraer la tarjeta de débito a la víctima y averiguar la clave de acceso al cajero automático mediante la colocación de un dispositivo llamado "pescador". Existencia de ardid o engaño. Defraudación. Justicia de instrucción. Fallo: "(...) El Dr. Julio Marcelo Lucini dijo: Tras el análisis del caso entiendo que (...) con su comportamiento pretendió, además de obtener la tarjeta de débito, la averiguación de la clave de acceso al 29 servicio del cajero automático, lo cual le permitiría obtener el dinero que (...) tenía depositado en la entidad bancaria. Destaco que para ello utilizó un dispositivo - comúnmente llamado "pescador" - y realizó el despliegue de una actuación junto a un tercero, ya característicos de las maniobras habitualmente desplegadas con aquella finalidad. A mi juicio "la mise en scene" montada reúne, por sus características, la aptitud necesaria para provocar error en la víctima y, en consecuencia, la subsunción típica que corresponde asignar a la conducta en estudio tendría como base alguna de las defraudaciones contempladas por el artículo 172 y siguientes del Código Penal, propia del fuero de instrucción, al que asigno el conocimiento de este legajo. Así voto. "(...) El Dr. Juan Esteban Cicciaro dijo: En el caso del sub examen, la secuencia que narró (…) ilustra acerca de que, además del emplazamiento del dispositivo aludido como "pescador", la imputada (…) entabló contacto personal con aquélla en orden a concretar la maniobra por la cual pretendía obtener dinero, de lo que se colige la existencia de un ardid o engaño típico de la figura prevista en el artículo 173, inciso 15º, del Código Penal, extremo que surte la competencia de la justicia de instrucción. Así voto. En virtud del acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: Que deberá seguir interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n º (...)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Lucini, Cicciaro. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.365, CAMPOS, Liliana G. Rta.: 11/10/2011 COMPETENCIA. En razón de la materia. Lesiones provocadas por su pareja quien a su vez, la apuntó con un arma y amenazó con quitarse la vida. Supuesto fáctico en que aumentó el riesgo de la lesión. Secuestro de armas entre las que había una de guerra. Justicia de instrucción. Confirmación. Fallo: "(…) ante la impugnación por inconstitucionalidad, cabe señalar que las citas realizadas por el recurrente resultan parciales, pues en la misma obra, a renglón seguido, se observa que la doctrina invocada no descarta los delitos de peligro, mas solo exige que haya existido una situación de riesgo de lesión en el mundo real. Así, se aclara que "todos los peligros deben ser valorados ex ante, a condición de que no se trate de una pura imaginación sin sustento real alguno en el mundo o de una falta de tipo por inexistencia de bien jurídico", para luego agregar que "en cada situación concreta debe establecerse si hubo o no peligro para un bien jurídico y, en caso negativo, no es admisible la tipicidad objetiva" (1). (…) resulta prioritario atender al testimonio de la damnificada quien señaló que mientras discutían y luego de que (…) la golpeara, éste tomó un arma donde primero la apuntó a ella y luego amenazó con quitarse la vida a sí mismo. (…) el supuesto fáctico de esta investigación comprende conductas que aumentaron el riesgo de lesión para la integridad física de quienes habitaban en la casa. Por lo tanto, no puede invocarse aquí que solo existió "un riesgo de riesgo de riesgo" o una "mera infracción administrativa". (…) asiste razón a la defensa en cuanto a que la pistola Bersa modelo 224 DA calibre 22 L.R. es un arma de uso civil (conf. decreto 395/1975 artículos 4 y 5 modificado por decreto 821/1996 artículo 4, ambos reglamentarios de la ley nacional de armas 20.429). Sin embargo, la otra pistola secuestrada, semiautomática, calibre 9 mm marca Star, sí es de aquéllas clasificadas de guerra o civil de uso condicional, por lo que la mayor pena en expectativa para la tenencia o portación de este tipo de arma determina la competencia de la justicia de instrucción. (…) no puede interpretarse válidamente que los tipos penales previstos en el art. 189 bis del C.P. persiguen la tenencia o portación sólo cuando sea en relación a más de un arma, pues de la lectura íntegra de la norma se observa que se utiliza el plural y el singular de modo indistinto. (…) sin perjuicio del criterio asentado por esta sala en la causa nº 38.856 ("Asis", rta: 15 de abril de 2010), hasta tanto se verifique la acreditación aportada por el imputado a fs. (…) y sean aclarados los términos de la información proveída por el Registro Nacional de Armas a fs. (…), corresponde, de momento, asignar la intervención a quien tiene competencia más amplia, todo ello a fin de evitar las nulidades previstas en el art. 36 del Código Procesal Penal de la Nación. (…) esta sala resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Raña). c. 42.054, TOMEO, Francisco R. O. Rta.: 11/10/2011 Se citó: (1) Zaffaroni, Eugenio R., Derecho Penal, Parte General, Editorial Ediar, 2da edición, Buenos Aires, pag. 492. 30 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional COMPETENCIA. Defraudación mediante el uso ilegítimo de una tarjeta de compra. Competencia: lugar donde se ejecutó la disposición patrimonial. Justicia Federal de Salta. Fallo: "(…) conforme el criterio sostenido por la Corte Suprema de Justicia de la Nación (*), si "(…) la defraudación se consumó con la entrega de los bienes obtenidos mediante el uso ilegítimo de la tarjeta de compra, que el delito debe reputarse cometido en cada uno de los lugares donde se ejecutó la disposición patrimonial constitutiva del perjuicio (…)". el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado Federal de Orán n° (…), de la provincia de Salta, para continuar interviniendo en las presentes actuaciones. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch. (Prosec. Cám.: Souto). c. 41. 268, BRIGNANI, Esteban. Rta.: 18/10/2011 Se citó: (*) C.S.J.N., Competencia n° XXIX, rta.: 07/03/1995, T. 318, P. 303. COMPETENCIA. Daño a un móvil policial. Patrullero destinado a la exclusiva utilización de la P.F.A. Justicia contravencional. Fallo: "(…) El fiscal planteó la incompetencia en favor de la justicia en lo Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autónoma de Bs. As. dado que el evento en trato encontraría adecuación típica, entre otras figuras, en la prevista por el art. 184 inc. 5° del CP, al haberse causado daños en un patrullero, siendo éste un bien de uso público (…). Por su lado, el Sr. juez de grado rechazó dicho pedido en el entendimiento de que el móvil policial no queda comprendido dentro de las disposiciones del art. 184 inc. 5° del CP, toda vez que la norma se encuentra dirigida hacia los bienes que están destinados a ser utilizados por el público en general, mientras que en el caso concreto, el patrullero policial es de exclusiva utilización de la P.F.A. (…) consideramos que los agravios de la recurrente deberán ser atendidos (…) toda vez que (…) los daños producidos al móvil policial encuentran subsunción legal en el art. 184, inc. 5°, CP, por ser un bien de uso público y su rotura afecta a toda la comunidad al beneficiarse con el buen uso del objeto en cuestión. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…) y ASIGNAR competencia al juzgado en materia penal y contravencional de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires que corresponda (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castillón). c. 41.304, OLMO, Alejandro A. Rta.: 26/10/2011 COMPETENCIA. En razón de la materia. Daño. Justicia Contravencional. Fallo: "(…) Con independencia de la calificación jurídica que en definitiva corresponda asignarle al suceso materia de pesquisa, lo cierto es que a partir de la entrada en vigencia de la ley n° 26.357 resulta competente para investigar los delitos previstos en los artículos 183 y 184 del Código Penal de la Nación, la Justicia Contravencional de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, extremo éste que impide convalidar la declinatoria de competencia traída a estudio, todo lo cual ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Barros). c. 1.722, MANGIANTE, Franco A. Rta.: 17/11/2011 COMPETENCIA. En razón de la materia. Incompetencia de la justicia correccional y remisión a la justicia de instrucción. Hurto tentado cometido por el encargado de vigilancia. Diferencia con el fraude en la administración. Revocación. Justicia correccional. Fallo: "(…) Consideramos que el suceso investigado podría encontrar adecuación típica en la figura de hurto en grado de tentativa, mas no en la prevista en el artículo 173 inciso 7° del Código Penal. (…) la actividad del empleado de seguridad (…), a quien se le encargó la vigilancia del obrador o depósito de la avenida (…), se vio limitada a la custodia de ese lugar y no incluyó el manejo, administración o cuidado de los bienes que allí se encontraban. 31 (…) no existe mandato, título o acto jurídico alguno que ponga en cabeza del imputado una capacidad de disposición y, consecuentemente, la obligación de rendir cuentas sobre los bienes en los términos de la norma arriba señalada. (…) el intento de sustracción sólo podría encontrar cabida en la figura de hurto. (…) se resuelve: Revocar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 369, GRAMENOS, Luis E. y Otros. Rta.: 09/11/2011 COMPETENCIA. En razón de la materia. Lesión grave. Golpe en el rostro. Deformación permanente en el rostro. Intervención quirúrgica. Justicia de instrucción. Confirmación. Hechos: Apela la defensa la incompetencia declarada por el juez correccional y la remisión a la justicia de instrucción motivada por las conclusiones vertidas en el informe del medico legista en relación al rostro del damnificado donde surgía claramente el daño sufrido y su tiempo de curación. Fallo: "(…) no es el tiempo de curación de una lesión lo que tipifica el delito previsto en el art. 90 del Código Penal, sino el plazo por el cual el sujeto pasivo se vio incapacitado para laborar, lo cierto es que el informe médico-legal es contundente en cuanto a que (…) presentaba -12 días después del hecho- una marcada desviación del eje nasal que requería cirugía. Por tal razón, el agravamiento de la figura base, en el caso, encuentra su razón de ser en una deformación permanente del rostro y no en la hipótesis que alega la impugnante. En tal sentido, se ha dicho que: "hay lesiones que provocan alteración estética, sin ocasionar deformidad en el rostro, ya que son muy leves. Sin embargo, no es necesario que la lesión sea en sí deforme o provoque repulsión, sólo es necesario que provoque una alteración en la armonía y que llame la atención"(1) (…) extremo que se encuentra más que verificado por las conclusiones del informe mencionado. Además, la circunstancia de que el damnificado realizó una intervención quirúrgica con motivo del golpe que recibió -(…), acredita que la afección en el rostro no era susceptible de curar por medios naturales, ni podía disimularse.(…) SE RESUELVE: Confirmar la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 493, RIOS, Cristian M. Rta.: 24/11/2011 Se citó: (1) Conf. José Ángel Patito "Medicina Legal", Ed., EAN, pág. 224. COMPETENCIA. En razón de la materia. Frases destinadas a obligar a abandonar contra la voluntad la vivienda en la que residían. Coacción (art. 149 bis, 2° C.P.) Revocación. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) la declinación de competencia dispuesta por el magistrado de instrucción no resulta procedente. (…) de haber sucedido los episodios investigados en los términos en que fueran denunciados, las frases presuntamente proferidas por (…) y (…), habrían bastado para configurar el delito de coacción previsto y reprimido en el artículo 149 bis, 2° párrafo del Código Penal, pues de sus dichos se advierte el propósito de compeler a los damnificados a abandonar contra su voluntad la vivienda en la que residían. (…) el Tribunal resuelve: Revocar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, López González. (Prosec.Cám.: De la Bandera). c. 198, REYNOSO, CLAUDIO CHRISTIAN O. y Otros. Rta.: 29/11/2011 COMPETENCIA En razón de la materia. Sustracción mediante la utilización de una llave que había sido ocultada pero que tanto el damnificado como el imputado conocían su ubicación. Hurto simple. Justicia Correccional. Fallo: "(…) El denunciante (…) refirió la sustracción de una cantidad de joyas de su propiedad que describe en detalle y estaban guardadas dentro una caja cerrada con llave. Ésta era ocultada, a su vez, dentro de una copa de cristal ubicada en un aparador, también protegido mediante un cerrojo, existente en el interior del inmueble que compartía con la imputada hasta la finalización de un vínculo de concubinato por espacio de once años. Por último, las disposiciones de resguardo de dichos bienes se completaban con el ocultamiento de la llave del mueble dentro de un jarrón y sólo eran conocidas por quien se dice damnificado y la denunciada. 32 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Si bien el juez correccional ha invocado un fallo de esta Sala, pero con distinta composición a la actual, entendemos que no se dan en autos los elementos objetivos requeridos para la figura de hurto agravado por la disposición contenida en el artículo 163, inciso 3º, del código sustantivo, Ello, pues dicha normativa requiere que la llave verdadera -como es la del caso bajo análisis- haya sido sustraída, hallada o retenida, es decir, utilizada ilegítimamente o contra la voluntad de su dueño, siendo que, en el supuesto, las medidas de protección adoptadas -al parecer de común acuerdo entre la supuesta víctima y la persona sindicada- tuvieron como único objeto el ocultamiento de los elementos aludidos con relación a terceros y ambos, al menos con los escasos datos que se disponen por el incipiente desarrollo del trámite procesal, tenían libre acceso al lugar de guarda. En tal contexto, debe mantenerse la competencia en el juzgado de origen, pues no se vislumbra, de momento, que el despojo argüido se haya viabilizado con los métodos descriptos por la norma de mención anterior. Al respecto, ha sostenido la doctrina que "La norma contempla la existencia de defensas preconstituidas y creadoras de una esfera de vigilancia que rodea el objeto de la sustracción, de modo que el autor debe vencer los obstáculos mediante una conducta que, aunque no violenta, puede resultar compatible con el fraude, la habilidad, y la destreza, de tal manera que la defensa se vuelve inútil" (1). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.896, LAREDO, Mónica C. Rta.: 21/12/2011 Se citó: (1) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Tomo 6, editorial Hammurabi, Buenos Aires 2009, pág. 112. COMPETENCIA. En razón de la materia. Amenazas simples. Justicia contravencional. Fallo: "(…) Coincide la sala con la competencia que le asigna al caso el juzgado de la instancia de grado, pues las frases "…ustedes son los que hacen los problemas, los voy a matar a todos…", "…nadie me va a sacar de acá, yo soy primo de (…) …" y "…los voy a matar, los voy a esperar con mi marido en la calle, ustedes son los que causan problemas…" que se adjudican a los imputados, más allá de guardar relación con el reclamo de las víctimas por haber ingresado más personas no autorizadas a la vivienda que alquilaban, no importan la exigencia de una conducta determinada por parte de sus destinatarios, sino que reflejan únicamente el anuncio de una amenaza para amedrentar. En función de ello, la declinatoria luce acertada, todo lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Bloj). c. 1.918, SILFA, Henry O. y otros. Rta.: 22/12/2011 COMPETENCIA. Conexidad objetiva de expedientes que tramitan en instrucción en diferentes juzgados. Posibilidad de incidir en la garantía de juez natural y el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas. Magnitud, volumen y cantidad de imputados. Declinatoria que contraría el espíritu y razón del "forum conexitatis". Revocatoria. Fallo: "(…) En ese marco expresaron los apelantes sus agravios, ceñidos en similar sentido a la afectación de la celeridad procesal que la remisión provocaría en atención al volumen tanto de este legajo como de las actuaciones supuestamente de atracción, así como del derecho de defensa y la garantía del juez natural y dado que la propia magistrada habría admitido, al resolver, que el hecho por el que se había dictado el procesamiento de algunos imputados resultaría ser escindible de aquellos investigados en el juzgado a cargo del juez (…), extremo por el que no cabría predicar alguna hipótesis de conexidad objetiva. A su vez, las críticas remitieron a la finalidad práctica que inspira a las reglas de conexidad, a la doctrina de plazo razonable reconocida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación a partir del precedente "Mozzatti", al derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas y a lo establecido en el inciso 4° del artículo 42 del ceremonial, en tanto se fija que para resolver la competencia se "tendrá en cuenta la mejor y más pronta administración de justicia". En igual dirección, se colacionó que el Ministerio Público Fiscal había dictaminado sobre la inconveniencia y "peligrosidad" de acumular las causas ante la posibilidad de que la pronta administración de justicia pudiere ser vulnerada y puntualmente, en cuanto se vincula con la situación de (…) -imputada ante el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…)- se alegó que la doctora (…) reconoció que "no ha sido formalmente imputada" en estas actuaciones. II. Explicitados los agravios, de manera liminar se considera que las particulares circunstancias verificadas en el sub lite, en el que se ha argumentado que la conexidad que se decidió podría incidir en la garantía del juez 33 natural y el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas, constituyen una razón -por demás- suficiente para que el Tribunal ingrese en el estudio de la cuestión, con independencia del principio por el que se entiende que las partes resultan ser ajenas al asunto. Sentado ello, se estima que en razón de la magnitud, volumen y cantidad de imputados de este legajo y de aquéllos que tramitan ante el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…) -que se remitieran al Tribunal-, la declinatoria decidida contraría el espíritu y la razón de ser del forum conexitatis (1). Concretamente, se ha observado que los propios acusadores particulares en sus informes respectivos reconocieron como cierta la posibilidad de que esta investigación y la consecuente definición de las situaciones procesales de los involucrados se vea dilatada, en franca contradicción con las garantías invocadas por los recurrentes, reconocidas ampliamente por el más Alto Tribunal. En esta inteligencia, se recuerda la doctrina establecida en torno de que "el propósito constitucional de afianzar la justicia, y los mandatos explícitos que aseguran a todos los habitantes la presunción de su inocencia, la inviolabilidad de su defensa en juicio, y el debido proceso legal, se integran por una rápida y eficaz decisión judicial" (2), contexto en el que es pertinente conjugar los derechos de las víctimas con los de los imputados, de manera tal que ninguno de ellos se vea sacrificado (3). Frente a ello, deben desecharse los argumentos desarrollados por los querellantes en derredor de que la posible afectación de la celeridad es un valor "totalmente menor" al analizarla a la luz de la finalidad del instituto de la conexidad, que "busca la seguridad jurídica", puesto que las normas que rigen la competencia por conexión se orientan a lograr una mejor administración de justicia, extremo que se relaciona directamente con el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas. En esas condiciones, como las reglas de conexidad entre jueces de la misma naturaleza y competencia material pueden dejar de aplicarse cuando fuere ello necesario para la buena administración de justicia y pronta terminación de los procesos (4), la solución del sub examen debe hallarse mediante la aplicación de cuanto se dispone en el artículo 43 del Código Procesal Penal, puesto que la acumulación de causas no procederá "cuando determine un grave retardo para algunas de ellas". Lo expuesto, sin perjuicio de la aplicación al caso del principio de colaboración entre ambos juzgados, que pudiere caber a partir de la obtención de elementos probatorios que eventualmente puedan tener recíproca incidencia, aun cuando deba destacarse que el proceso tramitado ante el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…) se sustenta en un hecho puntual en tanto que las actuaciones sustanciadas ante el Juzgado n° (…) de la misma competencia abarca una multiplicidad de objetos procesales y causas acumuladas. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución adoptada (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Divito, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 277, YUN, J. y otros. Rta.: 23/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., S.E., c. 16.516, rta: 06/06/2005. (2) C.S.J.N., Fallos: 300:1102. (3) C.S.J.N., Fallos: 272:188. (4) Guillermo Navarro y Roberto Daray, Código Procesal Penal de la Nación, 1ra. ed., Hammurabi, Bs. As., 2004, p. 190; C.S.J.N., Fallos: 305:1105. CONSULTA DEL ART. 348 DEL C.P.P.N. Nulidad rechazada. Sobreseimiento pedido por el fiscal. Ausencia de querella. Juez que eleva en consulta al fiscal general aduciendo una posible vinculación del imputado. Defensa que plantea la nulidad. Afectación al debido proceso. Revocación. Nulidad. Hechos: Apela la defensa el rechazo de la nulidad planteada respecto de la consulta del juez al fiscal general, considerada por el apelante, sin sostén legal. Se agravia de la parcialidad del magistrado en tanto que vinculó a su representado con el hecho investigado. Fallo: "(…) Así las cosas, cabe destacar que en el precedente "Rubano, Néstor Fabián", causa nro. 37.181, rta. el 7/09/09, esta sala señaló que a partir de que la Corte Suprema de Justicia de la Nación declarara la inconstitucionalidad del artículo 348, segundo párrafo, primera alternativa del Código Procesal Penal de la Nación en el fallo "Quiroga, Edgardo Oscar" del 23 de diciembre de 2004 y ante la sugerencia de que "…la ausencia de un control dentro del proceso no descarta la existencia de controles internos del Ministerio Público Fiscal…", con sustento en lo dispuesto por los artículos 1, cuarto párrafo, y 37, incisos "a", "b" e "i" de la ley 24.946 y las resoluciones nros. 32/02 y 13/05 de la Procuración General de la Nación, se entendió pertinente remitir las actuaciones al fiscal general para que evacue el disenso generado entre el juez y el fiscal de instrucción, siempre en casos como el presente en que no hay legitimación de parte querellante. Dicha solución, de creación pretoriana por cierto, fue rechazada por todas las salas de la Cámara Nacional de Casación Penal (1). (…) nuestro código de forma no prevé un control sobre la acusación de un fiscal -salvo sobre la fundamentación de su dictamen-, consideramos que la omisión legislativa, debe ser analizada de la forma más favorable para el imputado, pues de lo contrario se vulneraría el debido proceso y su derecho de defensa en juicio. (…) la solución que se aplicó en el sub lite perjudicó la situación procesal del acusado, pues éste pese a tener un dictamen disvinculatorio del titular de la acción -en una causa donde no hay querella-, se vio sorprendido 34 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional con una elevación o control de un dictamen que no encuentra cabida en ninguna norma procesal. Tal circunstancia no puede ser convalidada bajo la aplicación de las resoluciones nros. 32/02 y 13/05 de la Procuración General de la Nación, ya que éstas sólo son vinculantes y obligatorias para los fiscales en razón de la estructura jerárquica que establece el art. 1°, in fine, de la ley 24.946. (…) no somos los jueces los que tenemos que asegurar un control sobre la acusación a un superior y, mucho menos, recurrir a una reglamentación de la Procuración para subsanar una falla legislativa (…). (…) si bien es válido un control sobre los dictámenes de los fiscales, éstos deben realizarse dentro del seno de ese cuerpo y en una única presentación para garantizar la unidad de acción de ese Ministerio. (…) sin afectar el debido proceso establecido en el Código Procesal Penal de la Nación. (…) algunas consideraciones debemos hacer sobre los interesantes argumentos dados por el Dr. Solimine en la audiencia, en cuanto a las garantías de objetividad e imparcialidad que tiene el imputado y la víctima sobre la acusación de los fiscales.(…) las garantías constitucionales sólo pueden ser invocadas a favor del imputado, (…) aparece difícil en el sub lite sostener la validez del procedimiento bajo la bandera de la imparcialidad u objetividad, cuando ello no sólo perjudicaría al acusado sino también conculcaría con otra de sus garantías como lo es el debido proceso y la defensa en juicio. (…) a nuestro criterio, en este choque o superposición de derechos que plantea la fiscalía general debe prevalecer el que deja fuera al imputado de reproche jurídico penal. En cuanto al resguardo del interés de la víctima, no es posible soslayar que este interés no puede diferir del estatal en que se aplique el derecho sustantivo sin desconocer la garantía constitucional del debido proceso. No se nos escapa que, aún cuando el representante del Ministerio Público, persigue la realización del estado de derecho, la víctima podría no coincidir con la forma en que lo hace el funcionario actuante o, hasta podría darse el caso de que el magistrado fiscal estuviese incurso en un error. Estas alternativas deben encontrar solución por las vías procesales existentes. Así, la publicidad de los actos de gobierno brinda la posibilidad del control de actuación por parte de la víctima, quien eventualmente hasta podría accionar por mal desempeño contra el representante en cuestión.(…) el art. 120 de la Constitución Nacional es contundente en cuanto a que: "El Ministerio Público…tiene por función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad…". Ese mandato, a nuestro entender, debe ser interpretado como la prohibición de impulsar un proceso en casos como el de autos-, en donde no existe una norma procesal que establezca la intervención de un superior jerárquico. En tal sentido, Nicolás Guzmán en su trabajo: "La objetividad del fiscal (o el espíritu de autocrítica). Con la mirada puesta en una futura reforma" dice: "creo importante que, a nivel normativo, los códigos procesales penales sigan imponiendo con claridad una actuación objetiva por parte del Ministerio Público Fiscal, con reglas claras y precisas en torno al deber ser de su actuación, de manera que, al menos desde el punto de vista de las normas infraconstitucionales, no haya lugar para las dudas sobre el punto. Es que…, la objetividad del investigador constituye, además de una garantía de libertad…, una condición epistemológica fundamental que asegura, del mejor modo posible, la obtención de la verdad"(2). (…) toda vez que el dictamen de fs. (…), cumple con los requisitos del art. 69 del código de rito, SE RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…) declarar la nulidad de la elevación dispuestas a fs. (…) y disponer el sobreseimiento de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 41.566, C., L.I. Rta.: 12/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala I, causa nro. 7.668, "Prado" rta. el 20/12/06; Sala II, causa nro. 7.283, "Fernández", rta. el 18/5/07; Sala III, causa nro. 7.821, "Maguna", rta. el 21/6/07 y Sala IV, causa nro. 8.146, "Ichasi", rta. el 7/3/08. (2) Revista de Derecho Procesal Penal, II, pág. 236/237. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Vehículo dejado en estacionamiento con entrega de llaves. Empleado del garaje que sustrajo celular del interior del auto. Objeto que no se encontraba bajo la relación de confianza que supone la entrega del rodado. Hurto simple. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Se inicia la presente causa a raíz del suceso que damnifica a (…), ocurrido el día 7 de noviembre de 2010, aproximadamente a la hora 00:05, ocasión en la cual (…) se habría apoderado ilegítimamente de su teléfono celular ubicado en el interior del rodado de propiedad de su pareja (…). (…) y (…) dejaron el vehículo para su cuidado en el estacionamiento denominado "…" y antes de retirarse del lugar le habrían entregado las llaves del vehículo al encausado, pero al advertir (…) el olvido de su aparato celular regresó al lugar y no lo encontró, admitiendo (…) que lo tenía en su poder y lo quería devolver, dirigiéndose hacia un cuarto donde el personal deja sus pertenencias, para acercarse nuevamente y entregarle a la denunciante su teléfono celular. Según estimó la señora magistrada en lo correccional, el hecho sería consecuencia de una maniobra fraudulenta por abuso de confianza, ya sea mediante una apropiación indebida (art. 173, inc. 2°, del Código Penal) o una administración infiel de los intereses confiados (art. 173, inc. 7°, del mismo cuerpo de normas). A su turno, la señora juez de instrucción argumentó que la conducta denunciada configuraría el delito de hurto, pues el empleado se limitó a acceder a la camioneta para estacionarla en el garaje en el que trabajaba, 35 ocasión en la cual habría aprovechado el olvido de la damnificada para apoderarse del aparato de telefonía celular sin mediar fuerza en las cosas ni violencia en las personas. Al respecto, el Tribunal entiende que la declaración de incompetencia dispuesta por la titular del Juzgado Correccional no resulta adecuada, tal como lo ha postulado el fiscal general en su dictamen (…). Ello, toda vez que el objeto secuestrado en el marco de la investigación no se encontraba bajo la relación de confianza que sí supone la entrega del rodado, de modo que la custodia no puede extenderse a los bienes que circunstancialmente podrían encontrarse en el interior del vehículo. Por lo tanto, tratándose de un apoderamiento ilegítimo en el que no medió fuerza en las cosas o violencia en las personas, el suceso configura en principio el delito de hurto simple, por cuya penalidad corresponde intervenir al juzgado correccional contendiente. (…), este Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones corresponde intervenir al Juzgado Nacional en lo Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 41.182, SALINAS, Edgar Darío. Rta.: 07/07/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Vehículo dejado con sus llaves en un estacionamiento. Sustracción del rodado. Juzgado de Instrucción. Fallo: “Ya hemos dicho que cuando la apropiación no es una consecuencia de un acto furtivo desplegado por el imputado sino de una entrega voluntaria por parte de un tercero, la conducta no puede ser calificada como hurto y sólo puede avizorarse un posible abuso de confianza (1). (…), el Tribunal RESUELVE: Que debe intervenir el Juzgado de Instrucción (…). (…)” C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 41.945, FREDES, Jorge Andrés. Rta.: 13/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 40.043, "García, Miguel Ángel", rta.: 9/9/10 y c. 40.658, “García, Jonathan Hoel, rta.: 12/12/2010. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCION. Falsificación de sellos. Signos y estructuras que inducen a pensar que pertenecen a un organismo oficial. Justicia de instrucción. Fallo: "(...) no se puede descartar que se configure (..) la falsificación de sellos oficiales. (...) la jurisprudencia ha entendido que para tener por configurado el tipo penal mencionado, "no es indispensable una copia textual y simétrica del sello oficial, bastando que la creacion contenga signos y estructura de pertenecer a un organismo oficial,...es decir que contenga las características suficientes como para inducir a engaño a una persona carente de conocimiento técnicos..." (1). (...) de conformidad con los expuesto por el fiscal general, creemos que desdoblar la investigación entre correccional e instrucción dependiendo del sello de que se trate, no deviene razonable, toda vez que se trata de sellos que fueron habidos en el domicilio de (...). (...) corresponde que la totalidad de la sustanciación del sumario sea llevado a cabo por la justicia con mayor espectro jurisdiccional. (…) el tribunal resuelve: Asignar la competencia (…) Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…). C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Prosec.Cám. Ad-Hoc: Gonlez). c. 411, ROMALDETTI, Paola N. y Otros. Rta.: 21/11/2011 Se citó: (1) Código Penal Comentado, Dres. D´Alessio-Divito, 2da Edición-La Ley, pág. 1466. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Amenazas y lesiones. Agresión física producto de la advertencia proferida mediante frases amenazantes. Conducta que se circunscribe sólo a lesiones. Justicia correccional. Hechos: El Juzgado correccional se declaró incompetente por considerar que las frases proferidas encuadrarían en la figura del artículo 149 bis, segundo párrafo, del Código Penal, ya que tendrían como fin obligar a la denunciante a hacer algo determinado. Por su parte el magistrado de instrucción entendió que la conducta analizada se subsumía sólo en la de lesiones leves ya que hubo solución de continuidad entre los 36 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional dichos que se habrían dirigido para provocar la intimidación y su concreción y de este modo, las amenazas proferidas quedan subsumidas en las lesiones que se provocaron a la víctima. Fallo: “(…), estimamos que es la justicia correccional la que debe continuar con la investigación, pues de ninguna manera el anuncio del mal a sufrir pudo incidir en el psiquismo de su destinatario ya que se concretó en el mismo acto, no configurándose el delito de amenazas ni cualquier tipo de agravante coactivo. Es doctrina del Tribunal que cuando la agresión física es producto de la advertencia proferida mediante las frases descriptas, la conducta sólo se circunscribe en el de lesiones leves (1). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Que debe intervenir en la presente el Juzgado en lo Correccional (…), Secretaría (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.943, G., J. H. Rta.: 29/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 42.055, “Ceccardi, Fabián Marcelo”, rta.: 10/8/2011, c. 39.605, “Vila, Daniel Eduardo”, rta.: 29/6/2010, c. 39155, “Pidemunt, Alberto Héctor”, rta.: 21/4/2010. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL. Inmueble donde inmigrantes ilegales ejercían la prostitución. Ley 12.331. Competencia Correccional. Fallo: "(…) La declaración de incompetencia decidida por la Dra. (…) se fundó en que las diligencias practicadas por el Ministerio Público Fiscal con posterioridad a la intervención de esta Sala (…), demostrarían que "la conducta de aquéllos que administraban y/o regenteaban [los] inmuebles en donde las alternadoras inmigrantes e ilegales llevaban a cabo su prostitución, era constitutiva de la infracción a la ley 25.871" (…). Por su parte, el magistrado a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…), Dr. (…), sostuvo que "el único beneficio existente, es el obtenido por la actividad propia del proxeneta y es el mismo que se encuentra reprimido por la ley de profilaxis, de modo que se trata de un beneficio en concreto que desplaza al…previsto en el art. 117 de la Ley 25.871, y …no es el previsto por la ley migratoria, que exige que ese beneficio provenga de la condición de migrante irregular y no de otras actividades irregulares o ilícitas" (…). Ahora bien, sin perjuicio de que un porcentaje importante de las mujeres que trabajaban en los diferentes locales eran extranjeras, según el informe de la Dirección General de Migraciones (…) y la declaración testimonial de (…), cabe señalar que el hecho de que además aquéllas se hallen en una situación migratoria irregular (…) no resulta decisivo -a falta de otros elementos- para entender que se trató de facilitar o promover su estadía ilegal a fin de obtener un beneficio. En efecto, tales extremos no autorizan a concluir, que en el caso las personas imputadas obraron con la finalidad de favorecer la situación migratoria irregular de las mujeres que ejercían la prostitución, por cuanto el origen extranjero de algunas no aparece como dirimente, en tanto la actividad se desarrollaba también con nacionales. Por ello, y de conformidad con lo dictaminado por el señor fiscal general (…), esta Sala RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones debe seguir entendiendo el Juzgado Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 367, L. L. de la T. XX y otros. Rta.: 22/12/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Imputado que propinó cachetazo a la damnificada y la empujó haciéndola caer al piso generándole lesiones. Voluntad del imputado de producir daño en la salud de la damnificada. Lesiones graves. Dolo eventual. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Conforme denunciara (…), el 5 de febrero de 2011 a las 7:00, en circunstancias en que se encontraba caminando por la calle Chilavert de esta ciudad, fue interceptada por (...) -su ex cónyuge- quien tras manifestarle "andate de acá hija de puta", le propinó un golpe en la cabeza con la mano abierta "tipo cachetazo", provocando que la damnificada se mordiera la boca y comenzara a sangrar (…). Seguidamente, la empujó haciéndola caer al piso, generándole un traumatismo de tobillo izquierdo con fractura bimaleolar, lesión acreditada con la historia clínica del "Hospital Santojanni" (…) y el informe del médico forense (…). El magistrado a cargo del juzgado de instrucción, al disponer el procesamiento del imputado en orden al delito previsto en el artículo 94 del Código Penal, se declaró incompetente, en atención a la penalidad contemplada para dicho ilícito. 37 En una posición diferente, el juez correccional rechazó la competencia asignada, pues a su criterio (…) actuó con voluntad de producir un daño en la salud de la damnificada, por lo que en atención a la entidad de las lesiones, la figura aplicable es aquella prescripta en el artículo 90 del código de fondo, cuya penalidad excede el marco de su competencia. Al respecto, tal como sostuvo el señor Fiscal General en su dictamen (…), (…) habría propinado a (…) primero un cachetazo en su rostro y luego un empujón que produjo la caída de la víctima, lo que derivó en la lesión grave indicada, extremos que, en principio, impiden descartar la tipicidad aludida por el señor juez correccional, al menos a título de dolo eventual, pues el autor habría aceptado el resultado final acaecido de acuerdo al desarrollo del evento. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 41.354, A., M. N. Rta.: 23/08/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Privación de la libertad. Imputado y víctima que iniciaron la convivencia un mes antes del hecho. Escaso lapso de cohabitación. Imposibilidad de aplicación de la agravante del art. 142 inc. 2 del C.P. Adecuación típica en el art. 141 del C.P. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Al respecto, esta Sala entiende, de conformidad con lo dictaminado por el señor Fiscal General, que en el particular caso del sub examen la circunstancia de que el imputado y la víctima hubieran iniciado la convivencia un mes antes del hecho, impide aplicar la agravante contenida en el art. 142, inc. 2° del Código Penal. Ello por cuanto no cabe sostener que (…) debiera a la denunciante el respeto particular exigido por el delito en cuestión, en atención al escaso lapso en que se verificó la cohabitación, motivo por el cual el hecho investigado encontraría adecuación típica en el art. 141 idem. (…), esta Sala RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá seguir interviniendo el Juzgado Nacional en lo Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 41.404, ROLDÁN, Gastón. Rta.: 31/08/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Sustracción de cadena de oro dejada en habitación de hotel. Damnificado que dejó la tarjeta magnética de la habitación en la recepción. Ausencia de uso de fuerza para lograr el desapoderamiento. Inexistencia de relación de confianza entre la víctima y quien se habría apoderado de los bienes. Hurto simple. Fallo: "(…) La causa tuvo su génesis a raíz de la denuncia interpuesta por (…), quien relató que mientras se encontraba residiendo en el "Hotel (…)", sito en (…) de esta Ciudad, el día 27 de abril de 2011 le sustrajeron una cadena de oro con un diente de su propiedad que había dejado en la mesa de luz del cuarto donde se alojaba. En la fecha señalada, el denunciante se retiró de la habitación en horas de la mañana, tras dejar la tarjeta magnética para abrir la puerta en la recepción y al retornar alrededor de las 16:00, advirtió lo sucedido. Posteriormente, al reclamar al personal encargado, le fue informado que las personas que habían ingresado al lugar del hecho eran personal de limpieza y del hotel (…). Al respecto, el magistrado de instrucción se declaró incompetente y resolvió remitir las actuaciones a la justicia correccional (art. 27, inc. 2° del Código Procesal Penal), bajo el argumento de que la conducta en estudio encuadraría en la figura de hurto simple (art. 162 del Código Penal), pues el ingreso a la habitación y la sustracción se habrían concretado de forma legítima sin desplegar fuerza ni violencia en las personas (…). En otra línea, la juez correccional consideró que se apreciaba una relación contractual entre (…) y el establecimiento hotelero, pues al tiempo de dejar la tarjeta en la recepción del hotel, el denunciante entregaba en custodia sus bienes. En esa senda, estimó que el objeto de la presente causa sería una maniobra defraudatoria, que podría subsumirse dentro del tipo de administración fraudulenta (art. 173, inc. 7° del código sustantivo), o bien, bajo el de apropiación indebida (art. 173, inc. 2° idem). Ahora bien, en el entendimiento de que no se vislumbra el uso de la fuerza a fin de lograr el desapoderamiento y, a su vez, teniendo en cuenta que no existía relación de confianza alguna entre la víctima y quien se habría apoderado de los bienes, más allá del vínculo contractual aludido por la magistrada correccional, el Tribunal advierte que el hecho investigado configuraría en principio el delito de hurto simple, por cuya penalidad corresponde intervenir al juzgado correccional. Por ello y de conformidad con lo argumentado por el señor fiscal en su dictamen (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Decarli). c. 41.371, N.N. 38 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 16/08/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Daño agravado por haber sido cometido contra un bien de uso público (competencia de la Justicia Penal, Contravencional y de Faltas de la Cdad. Autónoma de Bs. As.). Lesiones y resistencia a la autoridad (competencia Justicia Correccional). Hecho inescindible abarcado por tres figuras penales. Intervención de un único tribunal. Conocimiento del fuero con mayor espectro jurisdiccional. Justicia de Instrucción. Disidencia parcial. Colectivo: bien de propiedad privada. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Se investiga en autos el suceso por el cual se produjo la rotura del vidrio de la luneta trasera, uno de los vidrios de la puerta delantera y los espejos retrovisores externos de un colectivo; a su vez, las lesiones provocadas en el conductor del transporte público y el no acatamiento de la orden emanada por la autoridad policial. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mauro A. Divito dijeron: Como no es posible descartar que los sucesos investigados importen un hecho inescindible abarcado por tres figuras penales (artículos 89,184, inciso 5° y 239 del Código Penal), corresponde la intervención de un único tribunal. En esa inteligencia, aunque no se desconoce que el delito de daño agravado por haber sido cometido contra un bien de uso público (artículo 184, inciso 5° del Código Penal), resulta de competencia de la Justicia Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, mientras que para los restantes (artículos 89 y 239 del Código Penal) es competente la justicia correccional, esta Sala entiende que, en el particular caso del sub examen, asiste razón a la señora juez en lo correccional (…), toda vez que el suceso en cuestión configura un injusto cuya penalidad excede el marco establecido por el art. 27 del Código Procesal Penal (1). En consecuencia, de conformidad con lo dictaminado por el fiscal general (…), deberá conocer en la causa el fuero de mayor espectro jurisdiccional (2), máxime cuando la norma del artículo 36 del Código Procesal Penal impide la investigación en sede correccional del delito más grave. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Coincido con mis colegas en cuanto a que ante un concurso ideal de delitos, en donde respecto a una de las figuras es competente la justicia de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, y respecto a otro la justicia nacional, es esta última quien debe intervenir por corresponderle la competencia más amplia. He dicho en otras oportunidades que como competencia delegada puede este fuero intervenir en la instrucción del sumario, mientras que no lo puede hacer quien no ha recibido facultad al respecto, en materia en la que no fue nunca competente. Sin embargo, disiento con el voto precedente en cuanto a la subsunción del hecho que se investiga en el agravante previsto por el art. 184 inc. 5° del Código Penal. Ello así pues, el colectivo es un bien de propiedad privada, el cual carece de características de inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad otorgada y reconocida a los bienes de uso público. A su vez, cabe señalar que dicho vehículo no goza de la custodia y protección que merecen los bienes del Estado, pues su uso depende exclusivamente de la voluntad del usuario y, asimismo, no se encuentra librado a la confianza pública como los "otros bienes de uso público" que establece el art. 184 del ordenamiento de fondo (3). Por lo tanto, y en consideración a lo previsto en el art. 27 inc. 2° del Código Procesal Penal, corresponde continuar interviniendo a la justicia en lo correccional. Así voto. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc.S ala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich (en disidencia). (Sec.: Besansón). c. 41.487, FAGUAGA, Pablo. Rta.: 06/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.538, "N.N., Vázquez Martínez, Carolina", rta: 07/10/2010 y c. 40.455, "Visconti, Mariano", rta: 17/03/2011. (2) C.S.J.N., Competencia N° 550. XLV. "Villalba, Cristian", rta: 24/11/2009. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 32.124, "Raviolo, Nicolás", rta: 23/05/2007. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Hurto agravado. Uso de llave verdadera retenida. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) El magistrado declinante sostuvo que corresponde la intervención de la justicia en lo correccional, pues el suceso pesquisado resulta constitutivo del delito de hurto simple (artículo 162 del Código Penal) dado que el imputado habría utilizado llaves "propias" para ingresar al lugar en donde intentara apropiarse indebidamente de la maquinaria allí existente. Por su parte, el juez correccional rechazó la competencia atribuida, en razón de que el hecho investigado encuadraría en lo dispuesto en el artículo 163, inc. 3° del Código Penal, toda vez que el encartado habría utilizado una llave "retenida" luego de haber cedido el uso comercial del local a favor del querellante, además 39 de entender que la declinatoria referida habría sido prematura por no haberse dado cumplimiento a las medidas ordenadas (…). Ahora bien, este Tribunal comparte el criterio asumido por el juez correccional, toda vez que la llave "retenida" por el causante sería la verdadera cuya tenencia prolongó más allá de los límites legítimos, por lo que, el caso debe ser analizado desde la perspectiva de la figura penal agravada (artículo 163, inciso 3°, del Código Penal). En consecuencia, corresponde mantener el conocimiento de las actuaciones en la jurisdicción de más amplia competencia (artículo 36 del Código Procesal Penal), por lo que el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc.S ala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.535, CASANO, Adrián E. Rta.: 08/09/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Simulación de condición de abogado. Presentación en actuaciones judiciales. Afectación de intereses patrimoniales. Existencia de maniobra fraudulenta. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Las actuaciones se iniciaron con la denuncia formulada por (…) contra (…), quien aparentando ser abogado del denunciante se habría presentado en diversas actuaciones judiciales relativas a un juicio de repetición que lo tiene como parte, afectando -con ello- sus intereses patrimoniales. El magistrado de instrucción sostuvo que la conducta investigada encuentra subordinación típica en la figura acuñada en el artículo 247 del Código Penal, pues a su entender no se verifica en el supuesto del sub examen el ardid que contempla el delito de estafa (…). Por su lado, el señor juez correccional no aceptó la competencia atribuida, al considerar que se exhibe prematuro descartar que el hecho importe otra figura delictiva que exceda la competencia del fuero correccional, entre ellas la estafa (art. 172 del Código Penal). Ahora bien, compartiéndose los argumentos del señor Fiscal General (…), se estima que al menos de momento no es posible desechar la existencia de una maniobra fraudulenta, máxime si se repara en que el incriminado mediante la simulación de su condición de abogado, habría engañado a (…) quien le habría efectuado una entrega dineraria en ese supuesto carácter. En consecuencia, las actuaciones deben quedar radicadas ante el juzgado de más amplia competencia (art. 36 del Código Procesal Penal), por lo que, sin perjuicio de lo que surja del devenir investigativo, esta Sala RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones debe conocer el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 41.878, MASSIP, Alejandro Luis. Rta.: 28/10/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Presentación de documentación falsa en sede civil por parte de la demandada. Estafa procesal. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) (…) habría presentado al ser demandado en sede civil por (…) en el expediente "s/ desalojo por falta de pago" del registro del Juzgado Nacional en lo Civil n° 65 una fotocopia de un documento presuntamente falso que acreditaría la cancelación de la deuda por alquileres reclamada en esa sede y la compra del local arrendado por la modalidad de "leasing".Entendemos que este hecho encuadraría, prima facie, en la figura de estafa procesal, pues el uso de ese instrumento claramente podría haber inducido a error al juez y así llevarlo a expedirse de un modo perjudicial a los derechos patrimoniales de (…), sin que obste a lo expuesto el rol que (…) revista en aquel actuado (1).Por ello, deberá seguir interviniendo en las actuaciones el Juzgado de Instrucción n° (…)" En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Que deberá continuar entendiendo en los presentes actuados el Juzgado de Instrucción n° (…).-. C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.781, BELLO, Juan C. Rta.: 30/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1325/10, "Glass", rta: 14/10/10 y c. 139/11, "Figueroa Jeldres", rta: 04/03/11. 40 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO DE MENORES. Minoridad no acreditada fehacientemente. Justicia de instrucción. Hechos: El juez de instrucción se inhibió de intervenir, dado que el damnificado manifestó que uno de los tres sujetos que le habría exigido sus pertenencias mediante la exhibición de una navaja, era menor de edad y que tomo conocimiento de ello a raíz de los dichos de una de las cinco amigas que lo acompañaban en esa oportunidad. Fallo: “II.- Entendemos que la opinión del magistrado de la especialidad y del Ministerio Público Fiscal es acertada, toda vez que la minoridad debe acreditarse fehacientemente (art. 85 del Código Civil) y no existe ninguna constancia agregada al efecto. En consecuencia, por prematuro, el Tribunal RESUELVE: Que debe continuar entendiendo en la causa el Juzgado de Instrucción n° (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 42.352, V., A. J. y otros. Rta.: 19/09/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Elaboración clandestina y comercialización de medicamentos peligrosos para la salud. Incumplimiento de los requisitos y condiciones requeridas para su acción terapéutica. Art. 201 del C.P. y ley 16.463 (art. 22). Justicia Federal. Fallo: "(…) Coincidimos con el Fiscal General en cuanto a que es la justicia federal quien debe intervenir en estas actuaciones. Ello así pues si bien los hechos relacionados con la presunta elaboración clandestina y posterior comercialización de medicamentos potencialmente peligrosos para la salud hallarían encuadre en la figura tipificada en el artículo 201 del Código Penal, no es posible soslayar que también resultarían de aplicación al caso la norma de los artículos 1 y 22 de la ley 16.463, de carácter federal, conforme el criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (1). En ese orden, corresponde tener en cuenta que lo actuado revela no sólo que se habría procedido a la comercialización interprovincial de dichos medicamentos (Art. 1° de la mentada ley, de fs. …), sino también que estos no cumplirían con los requisitos y condiciones requeridas para su empleo terapéutico, de modo que amén de no producir la acción buscada, podría generar cuadros infecciosos -cfr. fs. (…)- (Art 22 de la ley aludida). Cabe señalar al respecto que la Corte Suprema de Justicia de la Nación sostuvo que el objeto de la ley 16.463 "…es no sólo proteger la salud pública sino también la economía del consumidor y la mayor transparencia y competencia del mercado de medicamentos (artículos 2, 7 y 9 de esa ley, y consideraciones del decreto 150/92)", que se ven afectados cuando el consumidor, paga por un producto cuya calidad no se condice con la que creía adquirir -ver Fallos 327 P. 719, 329 P. 4481-, cual habría sido el caso de autos habida cuenta la comercialización de los medicamentos referidos. Por lo dicho, corresponde asignar competencia al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal n° (…), lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 797, JOHANSEN, Daniel. Rta.: 06/07/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: T. 327 P. 719, 329 P. 4481. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Delitos cometidos por funcionarios de la Agencia de Noticias Telam en el marco de los cargos que desempeñan con alcance nacional. Justicia Federal. Fallo: "(…) Tal como lo entiende el representante del Ministerio Público Fiscal en su dictamen de fs. (…), estimamos que debe intervenir la justicia de excepción, toda vez que se encuentran imputados funcionarios de la Agencia de Noticias de la República Argentina, Telam. Nótese que las conductas denunciadas habrían sido llevadas a cabo en el marco de los cargos que desempeñan los funcionarios mencionados en la referida agencia de noticias que posee alcance nacional. Por ello, el tribunal RESUELVE: QUE DEBE INTERVENIR en la presente causa el Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal N° (…)". 41 C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Morillo Guglielmi). c. 875, SEROPIAN, Gregorio y otros. Rta.: 07/07/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Presentación de certificados médicos apócrifos a fin de justificar inasistencia laboral. Empleada del Poder Judicial de la Nación. Afectación de los fondos públicos. Justicia de excepción. Fallo: “V.- Coincidiendo con el criterio esgrimido por el Representante del Ministerio Público Fiscal, consideramos que debe continuar con la causa el Juzgado Federal, ya que la conducta de (…) ha afectado los fondos públicos. Nótese que los haberes de los funcionarios y empleados del Poder Judicial de la Nación son abonados directamente por el Estado Nacional, independientemente del carácter de las funciones que desarrollen sus distintas dependencias, por lo tanto la conducta investigada conformó claramente un ataque directo a las rentas nacionales, lo que implica que conozca el fuero de excepción (art. 33, inciso 1, apartado “c” del Código Procesal Penal de la Nación). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Que debe continuar interviniendo el Juzgado federal nro. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 41.929, GONZÁLEZ DALL´ ARMI, Liliana Estefania. Rta.: 07/07/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Juez declinante que planteó tres posibles encuadres jurídicos aplicables al hecho investigado. Escasez probatoria del sumario. Imposibilidad de calificar los hechos en forma correcta. Decisión prematura. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia que, en razón de la materia, se trabó entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…) y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…). Conforme el dictamen fiscal (…), se inició esta causa con fecha 17 de marzo del corriente año, en virtud de un llamado telefónico a la División Delitos contra la Salud de la Policía Federal Argentina por parte del cabo (…). Así, éste explicó que observó a una persona del sexo masculino ajena al edificio sito en (…) quien, al ser consultada sobre su presencia en el lugar, manifestó que venía a retirar unos medicamentos del laboratorio del 2do. Piso para una señora que tenía cáncer y que se los entregaba una persona de nombre "…". También tomó conocimiento por la encargada del edificio en cuestión, que allí vive (...), de nacionalidad estadounidense, junto con su pareja (…) y una pequeña que sería la hija de ambos, y que, en la habitación (…), del mismo inmueble, residiría la Señora (…), madre de (…). Por otra parte, según surge de las constancias de la causa, el mencionado (…) utilizaría un espacio que posee en la web a fin de promocionar sus productos (…) El señor juez de instrucción declinó su competencia al fuero de excepción, bajo el entendimiento de que entre los múltiples encuadramientos jurídicos que podría tener el hecho en cuestión, ninguno resultaba competencia de ese tribunal. Así señaló que en caso de que se considerara que estamos en presencia de medicamentos con potencial de peligrosidad para la salud, resultaría de aplicación la ley de medicamentos n° 16.463 que determina la competencia del fuero Federal. Por otro lado, si dicha ley no fuera aplicable al caso, estimó que el hecho podría quedar tipificado eventualmente en los artículos nros. 204 ó 204 quater del C.P, lo que determinaría sin más, la competencia del fuero correccional dada la escala punitiva prevista para esos delitos. Finalmente, para el supuesto de que la imputación tuviera vinculación con el presunto ejercicio ilegal de la medicina -art. 208 del C.P. señaló que la competencia correspondería al fuero local de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (…). A su turno, el señor juez federal consideró que la declinatoria de competencia formulada era prematura a punto tal que el Sr. Magistrado declinante planteó tres posibles encuadres jurídicos aplicables al hecho investigado, circunstancia que no hace más que poner en evidencia la escasez probatoria del sumario y lo prematuro de la resolución arribada (…). En igual sentido, esta Sala entiende que la incompetencia luce prematura, ya que de momento, conforme a las constancias del legajo, no se cuenta con elementos suficientes para determinar el encuadre jurídico que correspondería asignar a los hechos en estudio, en tanto se carece de una mínima averiguación que permita delimitarlos pues no se han llevado a cabo las medidas propuestas por el señor fiscal (…). Al respecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido en reiteradas oportunidades que "...resulta prematura la decisión adoptada sobre la competencia respecto de ciertos hechos en relación a los que obran escasos elementos que no permiten individualizarlos claramente y así, calificarlos en forma correcta." (1). Por ello, y de conformidad con lo dictaminado por el señor fiscal general, esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Franco). 42 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional c. 41.185, N.N. Rta.: 14/07/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 303: 435, 305:570, 305:1286. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Posible infracción a la ley de propiedad intelectual y de marcas. Fuero de atracción: justicia federal. Fallo: "(…) Al no hallarse corroborado el extremo que erige la justicia de excepción, en punto a que las láminas de los discos secuestrados difieren claramente de las originales y, en consecuencia, no habría existido posibilidad de que estos productos generen confusión en el consumidor ni perjuicio al titular marcario, no puede descartarse la existencia de imitación fraudulenta que requiere el delito previsto en el artículo 31 de la ley 22.362. (…) conforme lo expuesto por el fiscal general (…) , entendemos que cuando en un suceso se verifican simultáneamente infracciones a la ley de propiedad intelectual y de marcas, corresponde que sea la justicia federal, como fuero de atracción, la que lleve adelante la investigación de dicha hipótesis delictiva. (…) se RESUELVE: Que debe continuar la pesquisa el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correcional Federal n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 41.637, MAZZOTI, Eduardo M. Rta.: 11/07/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Imputado que al momento de los hechos cumplía funciones diplomáticas. Justicia federal. Fallo: "(…) toda vez que el imputado en autos, al momento de los hechos que se investigan, revestía funciones diplomáticas en este país, corresponde, dado la importancia de las relaciones y el trato con las potencias extranjeras, que siga interviniendo en las presentes el magistrado del fuero de excepción (art. 116 de la Constitución Nacional). (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…), Secretaría n° (…), para intervenir en las presentes actuaciones. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 40. 754, MEFLAH, Mohamed. Rta.: 15/08/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Adulteración de la memoria de contralor fiscal (art. 12 de la ley 24.769). Obstaculización al normal funcionamiento del servicio del ente recaudador. Dolo: ocultación de la situación real impositiva. Justicia Federal. Fallo: "(…) El juez de grado, quien compartió los fundamentos expuestos por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Penal Económico, estimó que aquí debe investigarse la posible comisión del delito previsto en el artículo 255 del Código Penal y, como el sujeto pasivo de éste habría sido la A.F.I.P., declinó su competencia a favor de la justicia de excepción, cuyo magistrado interviniente la declinación por considerar que era prematura. (…) la destrucción del controlador fiscal destinado a servir de prueba ante el organismo recaudador, habría obstaculizado el normal funcionamiento del servicio de la A.F.I.P., pues tuvo como fin ocultar la real situación impositiva del contribuyente frente a dicho organismo. Tampoco es posible soslayar que de la denuncia obrante (…) se desprende que (…) habría presentado ante la Agencia nº 6 el formulario F445/E para dar de alta el contralor fiscal, que habría sido adulterado. Dicho formulario, presentaba ciertas irregularidades, pues el CUIT correspondiente a la empresa (…) no coincidiría con el verdadero, como así tampoco el CUIT y la firma del técnico habilitado para efectuar el recambio de la memoria fiscal. (…) no advertimos premura en la declinación de incompetencia, pues precede una investigación suficiente para el estado procesal de la causa, la cual permitió circunscribir los hechos -a tal punto que hasta el momento no se controvirtió su materialidad-, y motivó al Ministerio Público Fiscal actuante frente al Fuero Penal Tributario a solicitar que se reciba declaración indagatoria a los imputados. 43 (…) concluimos que se verifica en el caso la hipótesis prevista en el artículo 33, inciso 1, apartado "c", del Código Procesal Penal de la Nación, y en consecuencia, se resuelve: Asignar la competencia de esta investigación al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám.: De Grazia) c. 41.687, ALLENDE, Carlos A. y O. Rta.: 16/08/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Infracción a la ley 20.974 "Identificación, Registro y Calificación de potencial humano". Hechos individualizados y elementos de prueba recabados. Principio de especificidad. Competencia justicia federal. Fallo: "(…) el argumento utilizado por el magistrado del fuero de excepción, (…) no (…) resulta aplicable (…) cuando la figura delictiva a investigarse se encuentra definida con claridad, tal como ocurre en autos. (…) el juez de instrucción, luego de individualizado los hechos (…) y mediante la recolección de elementos probatorios que los sustentan, determinó que la conducta atribuida al encausado quedaba comprendida en la Ley 20.974, que incorporó la sección penal a la ley 17.671 de Identificación, Registro y Calificación de potencial humano, cuya competencia es exclusiva del fuero de excepción. (…) si el magistrado federal entiende que no resulta competente para conocer en autos, deberá exponer los motivos por los que alcanza dicha conclusión y por los cuales entiende que el suceso debe investigarse en la justicia ordinaria, pero no rechazar la competencia delegada, como aquí se hizo, debido al estado embrionario de la actuación. Caso contrario, perderían virtualidad las reglas de competencia y se caería en el injusto de que el juez federal pueda exigirle a su par de instrucción la producción de diligencias, cuya realización le competen por el principio de especificidad de la materia que se investiga. (…) conforme al precedente de esta sala citado por el magistrado de instrucción y el fiscal general -n° 36.948, "Blanco, Isabel s/defraudación", rta. 28/05/09-, el tribunal resuelve: Asignar competencia en las presentes actuaciones al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala V. Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám: Di Grazia). c. 41.831, FERRANTE, Andrés. Rta.: 19/08/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Bombas molotov arrojadas contra sede del Poder Ejecutivo del Gobierno de la Ciudad. Capacidad para generar incendio y virtualidad para infundir temor público. Justicia Federal. Fallo: "(…) De conformidad con las razones invocadas por el señor fiscal general (…), es posible coincidir en que las dos "bombas molotov" que habrían arrojado los imputados contra la sede del Poder Ejecutivo del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, no sólo poseyeron capacidad para generar un incendio sino que además, han tenido virtualidad para infundir temor público en los términos del artículo 211 del Código Penal, circunstancia que conduce a la atribución de competencia al fuero de excepción. Por ello, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc.S ala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez). c. 41.520, IMEL, Nicolás y otros. Rta.: 14/09/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Falsificación de Documento Nacional de Identidad a fin de cobrar un plan otorgado por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Justicia federal. Fallo: “III.- El Sr. Juez de grado (…) declinó la competencia a favor de la justicia federal por entender que parar llevar a cabo la maniobra se habría utilizado un instrumento apócrifo. El magistrado quien a fs. (…) no la aceptó por considerar que ese extremo aún no había sido acreditado. IV.- No existiendo dudas acerca de la hipótesis delictiva a investigar, las medidas probatorias tendientes a verificarla deberán ser llevadas a cabo por el magistrado competente, que en este caso pertenece al fuero de excepción. 44 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional V.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Que debe continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pitno. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.444, BENÍTEZ, Silvia Viviana. Rta.: 03/10/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Remisión de testimonios a la Cámara Nacional de Casación Penal para que dirima. Intervención del Juzgado que previno hasta tanto se resuelva. Fallo: “Más allá del acierto o error de la decisión adoptada por el titular del Juzgado Federal (…) al trabar contienda de competencia negativa con esta Alzada y remitir testimonios a la Cámara Nacional de Casación Penal para que la dirima, lo cierto es que estando aún pendiente de resolución esa cuestión, es el Juzgado de Instrucción (..) el que deberá continuar con la pesquisa por haber sido el que previno, lo que así se RESUELVE. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.135, PULEIO, Dora Haydee y otros. Rta.: 11/10/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Imputado que ejerce funciones de carácter local en la Ciudad de Buenos Aires. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) al ejercer el imputado una función local dentro de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, su conducta aunque hubiera afectado el patrimonio del Estado Nacional, debe ser investigada por el fuero ordinario de conformidad con lo establecido por el artículo 1° de la ley 14180 (*). (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia en el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.463, DUARTE, Jose Antonio. Rta.: 18/11/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala VII, c. 39.392, "Cuevas", rta.: 27/08/11. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Comercialización de discos apócrifos. Ley 11.723 y/o 22.362. Justicia Federal. Fallo"(…) Acreditado el carácter apócrifo de los discos incautados (…), lo que aquí corresponde investigar es la posible infracción a la ley de propiedad intelectual (ley n° 11.723) y la reproducción ilegítima de la portada de los discos compactos secuestrados, circunstancia ésta comprendida dentro de la ley de marcas y patentes (ley n° 22.362). Es ese sentido, la ley de marcas no protege solamente la buena fe del usuario o comprador, sino que extiende su protección a quienes producen los bienes. Desde esta perspectiva, la rusticidad de las láminas resulta irrelevante al momento de afirmar que no se infringió la citada norma, ya que, como se dijo, también protege a los titulares de las marcas registradas. Por ello, dada la evidente vinculación entre los hechos, la comunidad probatoria y el propósito único del autor, cual era la comercialización de los DVD, amerita que sea un mismo magistrado el que lleve adelante la investigación, el cual, no puede ser otro que el titular del juzgado federal. (…) el tribunal RESUELVE: Que debe intervenir en las presentes actuaciones el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, López González. (Prosec.Cám.Ad Hoc: González). c. 486, FLOGNA, Juan Carlos. Rta.: 18/11/2011 45 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Irregularidades en el certificado de nacimiento. Funciones locales del registro civil. Competencia territorial del lugar donde fue utilizado o se pretendió hacer valer. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Tal como se sostuvo en la causa 29.079 "Villaroel Verduguez, Isabel", resuelta el 22 de marzo de 2006 del registro de esta sala, el art 33, inc. 1°, apartado c) del C.P.P.N. alude a documentos emanados de autoridad nacional que por disposición de la ley se encuentre facultada para expedirlos a los fines establecidos por esa ley o por otra (1). Las irregularidades que pueda presentar el certificado de nacimiento cuya copia obra a fs. 1, ya sea por resultar apócrifo o por tener consignados datos falsos, no afecta ningún interés nacional y por lo tanto es ajeno al fuero de excepción, ya que el registro del cual pudo haber sido emanado cumple funciones locales. (…) al desconocerse el lugar donde fue confeccionado el documento, debe estarse al sitio en donde aquél fue utilizado, o se lo pretendió hacer valer (2). (…) se resuelve: Que debe seguir entendiendo en el legajo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, López González (Prosec. Cám. ad hoc: González). c. 467, SAMBUCETI, Lautaro M. Rta.: 07/12/2011 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Maniobras desleales de un empleado del Registro de la Propiedad Inmueble en connivencia con terceras personas. Entorpecimiento del correcto funcionamiento del organismo. Afectación a las arcas del Estado. Juzgado Federal. Fallo: "(…) Según la denuncia formulada por (…), director del Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, un empleado de ese organismo habría ejecutado maniobras desleales que contaron con la connivencia de terceras personas y perjudicaron a las arcas del Estado. Tal quehacer consistiría en la multiplicación de comprobantes de pago de las tasas correspondientes a los trámites de publicidad -pedidos de informes de dominio o inhibiciones-, determinándose con ello que, al poseer un mismo número de identificación, sólo uno de aquellos fuera cobrado y su monto ingresado a las cuentas del ente, ya que el resto de los valores que se percibían posteriormente eran distraídos en beneficio de los involucrados en los hechos. El magistrado de instrucción declinó la competencia a favor del fuero federal por entender que el suceso podría constituir una defraudación a las rentas de la Nación en los términos del artículo 33, inciso 1°, apartado "c", del Código Procesal Penal, siempre que el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal integra la estructura orgánica del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación (…). A su vez, el señor juez federal no aceptó la competencia atribuida, al considerar que en la causa no se han realizado las medidas de prueba que permitan delimitar las circunstancias de modo, tiempo y lugar que rodean a los hechos denunciados e identificar a las personas imputadas, y que sólo con tales elementos de juicio sería posible determinar si la investigación debiera radicarse en la justicia de excepción (...). Al respecto, sin perjuicio de que las cuestiones probatorias que pudieran suscitarse en la causa no inciden en la asignación de competencia (1), de la denuncia y la ratificación luciente a fs. 81/82 surge que los hechos habrían afectado a las arcas del Registro de la Propiedad Inmueble y, en principio, entorpecido el correcto funcionamiento del organismo, ya que se habrían prestado servicios cuyos aranceles -aparentemente-fueron percibidos por particulares y un dependiente. Por ello, en la medida en que cabe asignar competencia a la justicia federal con arreglo a las disposiciones del artículo 33, inciso 1°, apartado "c", del Código Procesal Penal, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 549, N.N. Rta.: 30/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.252, "Franchini, Ester y otros", rta: 02/03/2010. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE MENORES Y JUZGADO CORRECCIONAL. Accidente de tránsito. Lesiones leves culposas. Delito de instancia privada. Impulso de la acción sólo por parte del menor que conducía el ciclomotor. Justicia correccional. Fallo: "(…) Se inician las presentes actuaciones a raíz del accidente (…) donde colisionaron un automóvil particular (…) conducido por el Sr. G. C., y el ciclomotor (…) tripulado por lo menores L. E. C. como conductor y C. A. R. como acompañante, ambos de 16 años de edad. La Sra. Juez a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal de Menores n° (…) declaró su incompetencia en la presente causa a favor de la justicia correccional, por considerar que la única lesión a considerar era la padecida por el menor imputado L. 46 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C. en su pierna, ya que no se encontraba instada la acción penal respecto de la conducta por la que podría ser responsable el nombrado. Por su parte, el titular del Juzgado Correccional no aceptó la competencia por considerar que nos encontramos ante un concurso ideal de delitos y que, resultando uno de ellos de instancia pública, la ausencia de instancia se tornaría abstracta, destacando también que ante un hecho único el mismo no puede ser escindido. (…) siendo que el delito de lesiones culposas, de acuerdo a lo previsto en el artículo 72, inciso 2° del C.P. es dependiente de instancia privada, el órgano jurisdiccional no puede promover válidamente la investigación por la posible comisión del delito en mención. En consecuencia, habiendo sido descartada, de momento, la prosecución por el delito de lesiones culposas contra el menor L. C., habremos de asignar competencia a la Justicia Nacional en lo Correccional, toda vez que la única hipótesis delictiva pendiente tendría como única posible imputación a G. C. (…) el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Correccional N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41.568, C., G. y otro. Rta.: 05/12/2011 COSTAS PROCESALES. Impuestas en el orden causado. Revocación. Costas a la vencida. Fallo: "(…) Es tradicional el criterio de esta Sala (1) que en nuestro sistema impera como regla general el hecho objetivo de que la derrota en el litigio constituye la base para la imposición de las costas procesales. Ello así, porque quien promueve una demanda o formula una denuncia, lo hace por su cuenta y riesgo, prescindiendo del análisis de la buena o mala fe en su conducta en juicio, y encuentra su fundamento en que debe impedirse que la necesidad acudir al proceso para la defensa de un derecho, aún legítimo, se convierta en un daño para quienes se ven constreñidos a accionar o defenderse como resultado de la acción. Debe primar, como corolario de la teoría objetiva del riesgo, la reparación del posible detrimento sufrido por quien indebidamente fue vinculado a un pleito por la contraparte, aun cuando haya sido en pos del reconocimiento de un derecho que al actor creía asistirle, y la excepción a ello debe acordarse de modo restrictivo. En este caso, si bien el representante del Ministerio Público Fiscal acompañó en un primer momento la denuncia promovida por la querella (cfr. fs. …), cierto es que el avance de la instrucción permitió al juez a quo descartar la comisión de algún delito. Por lo tanto, al no advertirse razones suficientes para apartarse en la especie del principio general para eximirla del pago de las costas, debe aplicarse la regla contenida en la primera parte del artículo 531, Código Procesal Penal de la Nación. En consecuencia, corresponde imponer el pago de las costas del proceso a la parte vencida. Por ello, el tribunal RESUELVE: I. Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso, con los alcances que surgen de la presente resolución. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.063, AYALA, Edgar A. Rta.: 14/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 638/10 "Díaz, Agustín, rta. 2/6/10; c. 1454/09 "Rodríguez, María", rta. 15/10/09; c. 946/09 "IADT", rta. 2/9/09; c. 34.078 "Caivano, Roque Félix", rta. 19/5/08; c. 27.794 "Capelli, Juan Carlos", rta. 13/3/06. COSTAS PROCESALES. Eximición del pago a la querella por tener razón plausible para litigar. Confirmación. Fallo: “(…) en el principio general del artículo 531 del Código Procesal Penal de la Nación establece que las costas estarán a cargo de la parte vencida, surge del legajo que no existió imprudencia ni mala fe del acusador particular. De hecho, se realizaron distintas diligencias para llegar al pronunciamiento adoptado (…), encontrándose en trámite el expediente desde el (…), todo lo cual constituyen pautas suficientes para considerar que la querella ha tenido razón plausible para litigar. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.272, MENDEZ BATTISTONI DE SORIANO, Hebe Beatriz y otra. Rta.: 07/10/2011 47 CORRUPCION DE MENOR DE 13 AÑOS. Procesamiento. Prueba. Tipo objetivo. Confirmación. Fallo: "(…) las constancias de la causa conducen a homologar la decisión adoptada, pues se cuenta esencialmente con la firme imputación de la menor (…) efectuada en la entrevista llevada a cabo en los términos del artículo 250 bis del ordenamiento adjetivo (cfr. fs. …), que no pudo ser conmovida por otra probanza que la llegue a desmerecer. Por el contrario, otro elemento, tal como el e mail que integra la documentación reservada y dirigido por la nocente a su ex pareja (…) el 6 de junio de 2007, devela en su texto un reconocimiento de la orientación sexual de la sindicada, así como el reconocimiento de un envío de fotos inapropiadas que se condice con los dichos de la menor afectada. Durante el desarrollo de la entrevista mantenida con una psicóloga forense, la niña se ha expedido sobre aspectos de los sucesos que han sido materia de inclusión en el referido item "A" del resolutorio impugnado. Respecto del hecho consignado en punto 1, manifestó haber mantenido varias conversaciones virtuales con la encausada mediante su cuenta "MSN" en las que privaba un obsesivo afán de la prevenida por preguntarle si le gustaban otras mujeres, a la par que le enviaba sistemáticamente fotos de contenido pornográfico y vinculado con prácticas lésbicas. Con sus propias palabras, la joven se refirió a las mismas describiendo que "…esas fotos se trataban de fotos de chicas desnudas, abiertas de piernas, metiéndose cosas, manoseándose, que se estaban dando besos, se abrazaban, todo eso es lo que vi, en fotos, yo abrí una foto y después me mandaba otra (…) y tenían posiciones raras (…)". Agregó que la imputada le recomendaba precaución para abrir los archivos en el local "cyber" donde habitualmente se conectaba a la red, porque alguien podría advertirlo en dicho lugar público, para así amedrentarla con la eventual consecuencia de que si esas imágenes eran descubiertas o bien si ella daba cuenta de su existencia a terceros la "…iban a desnudar delante de un médico y delante de un juez…" y también procederían a revisarle "…la vagina y la cola". Siguió diciendo en la misma oportunidad la impúber que, asqueada por el material que le enviaba (…), intentó bloquear su ingreso a su casilla de correo electrónico, pero mediante un ardid aquella logró nuevamente hacerlo para inducirla a abrir archivos fotográficos del mismo tenor. Que recién dejó de molestarla cuando cerró su cuenta y abrió una nueva cuyos datos su acosadora desconocía. En orden al suceso ocurrido en el interior de la cocina existente en la casa de la imputada, la niña narró que (…) logró mediante una excusa que tanto su padre, su hermano y los hijos de la victimaria salieran momentáneamente de la finca. Ello, con el objeto de originar una oportunidad para volver a hablarle de las fotos que le había estado enviando y aprovechar la ausencia de las otras personas para realizarle tocamientos en sus pechos y otras partes íntimas, estampándole en su boca un vulgarmente denominado "pico" al que definió como "fuerte", pese a su resistencia. No obstante, logró zafar de ese acoso para salir corriendo hacia el baño, donde se encerró a llorar por lo ocurrido sintiéndose asqueada hasta la sensación de vómito. Ante ello, y desde afuera, la prevenida quiso atemperar su ánimo prometiéndole un futuro regalo para que guardara silencio. Agregó la perjudicada "…yo tenía ganas de vomitar…" (…) "…no quería ver a (…) a la cara porque me daba asco, me decepcionó". En torno al suceso ocurrido en el corso de carnaval durante el mes de febrero de 2005 (punto …), refirió que en un momento en que se encontraban a solas, la reprochada volvió sobre el insistente tema de las fotografías que le remitía, ofreciéndole ver otras que tenía en un disco compacto que podía prestarle y ante su negativa acudió a otra estratagema de distracción para así exhibirle unas vistas contenidas en la cámara fotográfica que portaba y que se relacionaban con retratos donde aparecía la mujer con transparencias hasta llegar a la desnudez. Este relato previo es ilustrativo per se de los detalles relacionados con los acontecimientos analizados en el decisorio en crisis y encuentra corroboración en todo lo vertido por la menor en el contexto de un estudio psicológico llevado a cabo por la licenciada en psicología del Cuerpo Médico Forense (…), debiendo remitir a sus conclusiones en cuanto a que su narración posee una estructura lógica y coherente que resulta compatible con la categoría de verosimilitud. Luego, al ser ampliado por la misma profesional, ésta detalló que "…es posible concluir que la estructura psicológica de la menor posee, en esta fase exploratoria, la presencia de signos compatibles con secuelas psíquicas de experiencias traumáticas de naturaleza sexual" (…) que la niña presentaba "…distorsiones en sus habilidades y conflictos acentuados en su desarrollo psicosexual que la exponen a situaciones de riesgo" para completar concluyendo en el la credibilidad y validez integral de su testimonio y en que "Las presuntas conductas abusivas a las que fue sometida la menor tienen la entidad suficiente para perturbar el desarrollo de su psicosexualidad y por ende en la formación de su identidad" (cfr. fs. …). Luego responde a requerimiento de la fiscal interviniente con una contundente estimación al consignar que "La naturaleza violenta de las situaciones presuntamente experimentadas por (…) radica en que interfirió en su desarrollo psicolevolutivo, alterando su normal desarrollo sexcual y al hacerlo influyó en la construcción de su personalidad, es decir su propia identidad, en su autoconcepto, su autoestima, en la confianza en los demás y en la capacidad en general (fs. …). Para completar este panorama, es dable acudir también a los testimonios prestados por personas que si bien por su vínculo con la damnificada se encuentran afectados por las generales de la ley, sus versiones fueron prestadas bajo juramento legal de decir verdad, pues resultan contestes con los dichos de su pariente. Así, en lo que hace al suceso identificado como "hecho …, punto …" su hermano (…), coincidió en las circunstancias relativas al hecho acontecido en casa de la acriminada, pues dijo que al retornar allí con su padre y los hijos de ésta luego del mandado que (…) les encomendara, pudo ver a (…) arrodillada junto al inodoro e intentando vomitar. Adujo también que luego de unos días de esta ocurrencia, su hermana le preguntó si dos mujeres que se daban un beso podrían ser consideradas lesbianas (cfr. fs. ...). 48 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional También la madre de la menor, (…), comulgó con lo manifestado en torno a la conducta adoptada por (…) al regresar a su domicilio luego de ocurrido el suceso en la vivienda de la imputada (cfr. fs. …). A lo expuesto, cabe recordar y adosar a lo ya reseñado el sugestivo mensaje de correo electrónico que corre por cuerda, enviado desde la casilla de quien viene procesada a la del querellante (…), respecto del cual nos referimos al inicio y cierra el círculo para comprometer seriamente a la imputada (…) y justifica el auto de mérito dictado a su respecto. En tal sentido, el agravio de la defensa en torno a la ausencia de elementos que permitan verificar la existencia de los hechos investigados, no resulta atendible a la luz de las pruebas mencionadas. Es de señalar que las logradas en el caso resultan poco frecuentes en los acontecimientos de la naturaleza que revisten los investigados, pues se relacionan con figuras delictivas de una exigencia probatoria menor que las inherentes a otras del catálogo sustantivo, desde que y por lo general, los hechos se desarrollan sin testigos presenciales. Así, el ámbito de intimidad en el que suelen tener lugar los episodios de abuso impide exigir una precisión más concisa sobre lo ocurrido que en otras situaciones que no guardan estas características (1). Todo ello conduce a otorgar relevancia a los dichos de la víctima, y la conformación probatoria habilita al dictado de una solución que permita conducir el juicio hasta la etapa de debate, donde, dadas sus características de amplitud e inmediación, podrá permitir, en principio, la determinación de una certeza mayor sobre lo acontecido. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: II. Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.522, C., F. N. Rta.: 19/10/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 732/09, "Rodríguez Bardales", rta. 29/5/09. DECLARACION INDAGATORIA. Llamado a prestar declaración. Nulidad rechazada. Agravio: ausencia de elementos que la justifiquen. Remedio procesal inadecuado para cuestionarlo. Confirmación. Fallo: "(…) entendemos incorrecto reducir la validez de aquel llamado a la circunstancia de que al momento de concretarse no se hubiera contado con parte de los originales de los cartulares cuestionados, cuando claramente surge que existieron otras pruebas que también lo justificaron, y que permiten apreciar que la convocatoria se sustentó en la convicción del juez a quo de que se habían reunido los recaudos exigidos por el art. 294 del ordenamiento ritual. (…) cabe tener presente que "...el sustento para que el juez disponga la indagatoria del imputado lo brinda la existencia de "sospecha bastante", motivación interna que indispensablemente debe estructurarse en elementos objetivos de convicción, demostrativos de la supuesta responsabilidad criminal de aquél..." (1). (…) es discrecional y basta con la íntima convicción del director del proceso. (…) la nulidad deducida tampoco se encuentra expresamente contemplada en el art. 167 del Código Procesal Penal de la Nación, sumado a la ausencia de indicios que demuestren que se han afectado garantías constitucionales como para cercenar en sus efectos a dicho acto; como así también que a través de la formación del presente incidente se ha dado trámite a una cuestión que en principio no resulta susceptible de ser revisada mediante recurso de apelación, por cuanto no configura ninguna de las hipótesis del art. 449 del código de forma, corresponde homologar la resolución apelada en todos sus términos e imponer, asimismo, las costas correspondientes a esta instancia a los incidentistas. (…) el tribunal; Resuelve: I-) Confirmar el punto dispositivo I del auto decisorio de fs. (…) en cuanto resolvió rechazar el planteo de nulidad (…)." C.N.Crim. y Correc, Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich. (Sec.: Poleri). c. 41.662, MARTINEZ, Eusebio A. y Otros. Rta.: 12/08/2011 Se citó: (1). Navarro-Daray, "Código Procesal Penal de la Nación Análisis doctrinal y jurisprudencial", Hammurabi Buenos Aires, 2004, t.I I, pág. 806 -comentario al art. 294. DECOMISO. Elementos secuestrados en allanamiento. Rechazo de nulidad. Imputado sobreseído. Pena accesoria aplicable solo en caso de condena. Ausencia de norma que autorice a disponer de las cosas incautadas. Afectación al derecho de propiedad. Nulidad. Devolución de todo lo incautado. Disidencia: auto que adquirió firmeza. Remedio procesal improcedente. Defensa que debió recurrir oportunamente la resolución de decomiso. Confirmación. 49 Hechos: la defensa apeló el auto que rechazó la nulidad planteada respecto del interlocutorio que dispuso decomisar los elementos secuestrados en el acta de allanamiento, a excepción de los papeles, dinero y enseres personales del imputado. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: A través de la decisión extendida (…), puntos I, III y IV, la señora juez de grado decretó la nulidad de todo lo actuado a partir de (…), dispuso el sobreseimiento de (...) (artículo 336, inciso 2° del Código Penal) y ordenó el decomiso de los elementos secuestrados en el acta de allanamiento labrada (…) con la excepción de los papeles, dinero y enceres personales del imputado. Cursadas las notificaciones a las partes intervinientes (…) y sin que se interpusiera recurso alguno, el auto aludido adquirió firmeza, circunstancia que se plasmó en el proveído (…). De otro lado y sin perjuicio de las devoluciones ordenadas (…), la defensa oficial persiguió la declaración de invalidez del punto IV de la resolución (…), bajo el entendimiento de que el decomiso no contenía basamento jurídico (…). Sentado ello, considero que el planteo de la asistencia técnica no supera el criterio restrictivo bajo el que deben discernirse las articulaciones de nulidad, siempre que lo argumentado se asimila a una mera discrepancia con lo decidido por la magistrada de la anterior instancia. A su vez, se exhibe como una vía oblicua destinada a cuestionar tardíamente una resolución que -como se adelantó precedentemente- tuvo la oportunidad de recurrir y sin embargo, optó por no hacer uso de tal facultad. En consecuencia, extiendo mi voto en miras de confirmar el auto recurrido, al no verificarse vicios que conduzcan a la nulidad de lo resuelto (Art. 166 del ritual). Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: Estimo que corresponde revocar la resolución documentada (…) de este incidente y, tal como lo propició la defensa, declarar la nulidad del punto IV del auto (…) del principal, mediante el que se dispuso decomisar los elementos secuestrados en el acta de allanamiento (…), a excepción de los papeles, dinero y enseres del imputado. Ello es así porque del texto del art. 23 del Código Penal, que fuera invocado para sustentar la decisión atacada de nulidad, surge que el decomiso constituye una pena accesoria que solamente resulta aplicable en caso de condena. De tal modo, al no existir norma alguna que autorice a disponer de las cosas incautadas, el sobreseimiento dictado a favor del imputado en los términos del art. 336, inc. 2° del CPPN, imponía la devolución de aquéllas (íd., art. 338), tal como -por lo demás- la propia señora jueza a quo lo hizo frente a los posteriores pedidos de restitución (…) que fueron parcialmente acogidos (… -punto I-). Sin embargo, como en relación con ciertos elementos (por caso, guantes, jeringas, vaselina, gel de base, dosis de lidocaína, estetoscopios, un tensiómetro, etc.) la magistrada mantuvo la orden de decomiso en el punto III del interlocutorio (…), estimo que subsiste el interés de la parte en la nulidad impetrada, la que -en mi opinión- resulta de carácter absoluto porque involucra una afectación, sin sustento legal, al derecho de propiedad que garantiza el art. 17 de la Constitución Nacional (CPPN, art. 168). Desde esa perspectiva, la declaración de nulidad no puede obviarse con el argumento de que lo decidido quedó firme pues las partes no lo impugnaron, criterio éste que -por lo demás- se contradice con las entregas parciales luego dispuestas. En conclusión, de conformidad con lo dictaminado por el señor agente fiscal (…), entiendo que corresponde revocar la resolución apelada y declarar la nulidad del decomiso decretado en el punto IV del auto (…) del principal, debiendo procederse a la devolución de todo lo incautado en su momento, bajo debida constancia, toda vez que la tenencia de ese material no constituye ilícito alguno. Así voto. El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (…), adhiero al voto del juez Divito cuyos argumentos comparto en su totalidad. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución dictada a (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso. II. DECLARAR la nulidad del punto IV del auto documentado (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro (en disidencia), Divito, Bruzzone. (Sec.: Besansón). c. 471, C.,G.P. Rta.: 30/12/2011 DEFRAUDACION. Por administración infiel. Sobreseimiento. Costas a la parte vencida. 1) Co imputado presidente del Consejo de Administración que aprobaba la gestión de la administradora, firmaba libros de actas e impedía a los copropietarios averiguar sobre la marcha real de la administración. Vínculo matrimonial con la administradora. Connivencia con la administradora en el desvío de los fondos percibidos. Revocatoria. Procesamiento. Partícipe necesario. 2) Portera del edificio que actuó siguiendo órdenes de los administradores. Falta de connivencia. Perjudicada por no haberse integrado sus aportes previsionales. Confirmación. 3) Costas. Existencia de razones plausibles para querellar y recurrir respeto de la portera. Revocatoria. Imposición en el orden causado. Hechos: la querella recurrió los sobreseimientos de los imputados y las costas impuestas a la parte vencida. 50 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) I. (…) II. Conforme surge del acta glosada (…), en los términos del artículo 294 del ceremonial, se legitimó pasivamente al nombrado (…) por el suceso consistente en haber prestado colaboración en el hecho atribuido a su esposa (…), quien -en su condición de administradora del Consorcio de Propietarios del edificio sito en (…), de esta ciudad, designada el 20 de diciembre de 1994 hasta el 25 de marzo de 2004desvió en provecho propio y/o de terceros sumas dinerarias. Concretamente, con la colaboración de (…), quien se desempeñaba como presidente del Consejo de Administración, (…) habría cobrado a través de las expensas los importes necesarios para afrontar los gastos que el consorcio generaba en relación con la A.F.I.P., SUTERH, ART y OSPERYHRA respecto de la portera del inmueble, (…), y no obstante ello le dio a los fondos un destino distinto. En ese orden, durante el período comprendido entre los años 2001 y 2004 sólo se habrían realizado los aportes previsionales correspondientes al mes de mayo de 2003, con lo cual se habría generado una deuda de (…) ($ …). Tampoco habría sido saldada la suma de (…) ($ …) que debían integrarse en las asociaciones SUTERH y OSPERYHRA y respecto de la ART el importe impago habría sido de (…) ($ …). De igual manera, no se habrían abonado las facturas relativas a los servicios prestados al consorcio por las empresas "Metrogas" y "Edesur". Por ello, la acreencia generada por la gestión infiel de (…) -en connivencia con (…)- habría ascendido a (…) ($ …) y (…) ($ …), respectivamente. Además, se atribuyó al causante el haber prestado colaboración para que (…), valiéndose de su rol de administradora, sustrajera el dinero recaudado en concepto de caja. Particularmente, en los años 2000, 2001, 2002 y 2003 retuvo para sí la suma de (…) ($ …), (…) ($ …), (…) ($ …) y (…) ($ …), respectivamente. Igualmente, se endilgó a (…) que, en el carácter de presidente del Consejo de Administración, prestó colaboración para que la administradora obligara al consorcio por una deuda inexistente con la firma "...", con la que actuara en connivencia para lograr un enriquecimiento espurio a costa del patrimonio de los propietarios del inmueble sito en (…). La empresa mencionada exigió la suma de (…) ($ …) en el marco del expediente (…), "…", del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil (…) y en el número (…) reclamó la suma de (…) ($ …). En definitiva, se reclamó al consorcio por la suma de (…) ($ …) en concepto de reparaciones que no fueron abonadas y que, además, habrían sido de un costo menor. III. El descargo formulado por el (…), que se ciñó a no haberse desempeñado como presidente del aludido consejo, sino que sólo se encargaba de controlar -junto con (…) y (…)- los diversos trabajos y reparaciones que se realizaban en el edificio (…), se aprecia desestimado. Es que de los testimonios brindados por la administradora que sucediera a (...), y los de (...) y (…) surge que aquél -efectivamente- ostentaba esa calidad y en ese rol aprobaba la gestión de (…) y firmaba los libros de actas, además de impedir que los copropietarios averiguaran sobre la marcha real de la administración (…). En ese marco y al evaluar bajo las reglas de la sana crítica el vínculo matrimonial que une al imputado con quien administrara el consorcio, no puede prosperar la explicación volcada, en el sentido de que no se involucraba en el control de los gastos y que ante cualquier duda derivaba la cuestión a la administración (…). Por otra parte, la imputación se sostiene en las constancias del expediente n° (…) del Juzgado Federal de Primera Instancia de la Seguridad Social (…), que dan cuenta de la ejecución resuelta por la deuda mantenida con la Obra Social del Personal de Edificios de Renta y Horizontal (…), al tiempo que la documentación remitida (…) por el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo (…) ilustra sobre igual decisión adoptada en relación con la demanda iniciada por el Sindicato Único de Trabajadores de Edificios de Renta y Horizontal y la certificación documentada (…) demuestra que también en el expediente (…) del Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo (…) se condenó al consorcio por las sumas adeudadas a esa entidad. Del mismo modo, las copias agregadas (…) correspondientes a "Metrogas" y "Edesur" corroboran la existencia de facturas impagas por esos servicios y los convenios de pago que la administración suscribió a fin de saldar los importes insatisfechos. Y en relación con las demandas entabladas por la firma "...", cabe colacionar cuanto declaró el citado (…) acerca de que las reparaciones realizadas en el edificio eran descontadas en los resúmenes de expensas y no obstante ello el reclamo dirigido por dicha empresa se fundó en los reconocimientos de deuda firmados por (...), cuyos precios además eran exagerados, según manifestara aquél. IV. A mérito de lo expuesto, habrá de revocarse el sobreseimiento dispuesto en relación con (…) y se decretará su procesamiento en orden al delito de defraudación por administración infiel, en calidad de partícipe necesario (artículos 45 y 173, inciso 7°, del Código Penal), ya que en su condición de presidente del Consejo de Administración y a pesar de importar ello una función de vigilancia habría actuado en connivencia con la administradora en el desvío de los fondos percibidos de los propietarios del consorcio. El procesamiento será dictado sin prisión preventiva (artículo 310 del Código Procesal Penal) por no verificarse las pautas previstas en el artículo 312 idem y en torno del embargo que en los términos del artículo 518 del ceremonial debe trabarse, se estima que la suma de cien mil pesos ($ 100.000) resulta suficiente para atender los rubros allí contemplados, al evaluar la posible indemnización a que hubiere lugar y los honorarios correspondientes a las actuaciones letradas que se ponderan dentro de las costas. V. Distinta solución habrá de adoptarse respecto de (…), pues el descargo que ésta formuló (…), en el sentido de que actuaba siguiendo las órdenes dadas por los administradores a cargo, no puede considerarse desvirtuado con motivo de la supuesta amistad que la uniera con los coimputados (…) y (…). Precisamente, en razón de su calidad de portera del edificio, es dable sostener que el hecho de que impidiera el acceso de las empresas prestatarias de servicios para interrumpir éstos por falta de pago bien pudo obedecer a las disposiciones comunicadas por sus empleadores y no a una actuación en connivencia, sobre 51 todo al ponderar que en el marco de la administración también fue perjudicada con motivo de no haberse integrado sus aportes previsionales. Por ello, su sobreseimiento será homologado. VI. En torno de la imposición de costas decidida, la Sala evalúa que en la anterior intervención se avaló el temperamento que ordenaba continuar con la investigación en orden a dilucidar la imputación dirigida a (…) y ello traduce la existencia de razones plausibles para querellar y recurrir, de manera que los gastos generados deberán ser soportados en el orden causado. En lo que concierne a la situación del imputado (…), la revocatoria obedece a la circunstancia de que el procesamiento que habría de arbitrarse importa la continuación de las actuaciones a su respecto. En consecuencia, sin perjuicio de que en la causa deberá realizarse una pericia de la especialidad con la finalidad de establecer el monto real del perjuicio causado, el Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto documentado (…) -punto dispositivo III-. II. DICTAR el procesamiento de (…) al encontrarlo prima facie partícipe necesario del delito de defraudación por administración infiel (artículos 45 y 173, inciso 7°, del Código Penal y 306 y 308 del Código Procesal Penal) SIN PRISIÓN PREVENTIVA (artículo 310 idem). III. MANDAR trabar embargo en los términos del artículo 518 del ceremonial hasta cubrir la suma de cien mil pesos ($ 100.000), cuya confección y diligenciamiento se encomienda a la instancia anterior. IV. CONFIRMAR la resolución adoptada (…) -punto dispositivo II-, en cuanto ha sido materia de recurso, con costas de alzada por su orden. V. REVOCAR la decisión documentada (…) y disponer que las costas serán soportadas según el orden causado, en lo que concierne a la situación procesal de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Divito. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 40.999, HELLIN, G. y Alegre, M. Rta.: 08/07/2011 DEFRAUDACION. Retención indebida. Procesamiento. Imputada que retuvo equipamiento médico que le permitía seguir con vida sin abonar los gastos por falta de medios económicos. Coalición de intereses. Estado de necesidad justificante. Antijuricidad: ausente. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) Disienten los suscriptos con la resolución impugnada por cuanto, si bien se aprecian los extremos típicos de la figura denunciada por (…), ello no resulta suficiente para tener por configurado el ilícito, siquiera en esta primera etapa del proceso, por encontrarse ausente la antijuridicidad de la conducta atribuida a (…). Tal como lo expone la defensa en su escrito de apelación y en la audiencia oral llevada a cabo ante esta alzada, la omisión de restituir los equipos médicos que oportunamente le fueran entregados a la imputada tuvo lugar en el contexto de una grave enfermedad que la aqueja que se agudizó en un momento en que su situación económica le impidió acceder de otro modo a los aparatos que necesitaba utilizar para seguir con vida. Esta situación se encuentra corroborada por los informes médicos de fs. (…) y el informe social realizado a fs. (…). Cabe destacar que el interés lesionado por la conducta de la encartada (patrimonio de la empresa querellante que debió que seguir afrontando el pago del canon locativo de los insumos que estaban en poder de …) resulta de menor entidad en su ponderación con el otro interés que se encontraba en juego y que el accionar tendía a proteger (vida e integridad física de la imputada). Además, conforme surge de el descargo efectuado a fs. (…) y de la indagatoria de fs. (…), (…) actuó con conocimiento de esas circunstancias y con la específica finalidad de evitar el mal mayor que en forma inminente podía producirse en caso de descontinuar la asistencia respiratoria que le brindaban los aparatos en cuestión. Debe ponerse de resalto que el medio utilizado para aventar el peligro aludido aparece como el menos lesivo sin dejar de ser eficaz. Nótese que aún ante la intervención del Sr. juez de grado fue altamente dificultoso lograr el reemplazo del equipamiento por otro a cargo del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, lo que no se logró hasta aproximadamente dos años después de realizada la denuncia (ver fs. …). En ese sentido resulta relevante lo declarado por la Dra. (…) a fs. (…) en relación al tiempo mínimo que demanda el trámite. El magistrado instructor considera que lo expuesto en el párrafo anterior no es así, sino que la demora tuvo lugar a raíz del desinterés puesto de manifiesto por (…) ante las diversas citaciones que le fueron cursadas y los pedidos realizados para que presentara su historia clínica en el Hospital María Ferrer, lo que demostraría el dolo con el que habría retenido los insumos. No puede desconocerse que la imputada en diversas oportunidades no concurrió a las citas médicas (ver constancias de fs. …) pero no es menos cierto que en las condiciones de salud en que se encontraba, ello no parece producto de un accionar dirigido intencionalmente a perjudicar el patrimonio de la empresa denunciante. Nótese que a fs. (…) se describe un cuadro médico mucho más complejo que el circunscripto a sus problemas pulmonares. Allí se da cuenta de una obesidad mórbida que también surge de los restantes informes médicos reseñados la que, sumado a lo anterior, le produce disnea a mínimos esfuerzos (desplazamientos cortos y actividades habituales como hablar o ducharse). Asimismo se mencionó un cuadro psicológico complejo, vinculado con depresión y ataques de pánico, que evidentemente ha incidido en el cumplimiento de las citaciones antes aludidas. Así, se puede advertir que (…) se encontraba prácticamente impedida y con grandes limitaciones para permanecer fuera de su casa por encontrarse descargado el tubo de oxígeno que poseía en su hogar, cuyo uso era indicado y necesario al salir. Debe subrayarse que el cónyuge de la encausada llegó a referir que su esposa no se sometía a ningún tipo de control médico a pesar de la seriedad de sus dolencias (ver fs. …). 52 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En tal contexto se explica la demora en aportar al Hospital María Ferrer la historia clínica de la imputada, a lo que debe sumarse la complicada situación económica familiar en la que su marido era el único sostén del grupo y su hijo se encontraba aún en edad escolar. Nada impedía por lo demás que frente a estas particulares circunstancias se hubieran adoptado otras medidas para lograr los documentos necesarios a fin de determinar cuáles eran los equipos médicos adecuados para atender las necesidades de (…). Por todo lo expuesto, compartimos los argumentos de la defensa por los que afirma que la imputada actuó en el marco de un estado de necesidad justificante, que elimina la antijuridicidad de la conducta que se le reprocha, debiendo en consecuencia desligar a la nombrada conforme lo establece el inciso 5° del artículo 336 del CPPN. Por ello, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…), y DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…) en orden a los sucesos por los que fuera indagada haciendo mención de que la formación del presente proceso no afecta el buen nombre y honor del que hubiera gozado (artículo 336, inciso 5° del ordenamiento procesal). (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 902, PINCHENTTI, Liliana Dolores. Rta.: 01/08/2011 DEFRAUDACION. Procesamiento. Utilización de tarjetas de débito obtenida del legítimo emisor mediante engaño (art. 172, inc. 15, C.P.). Maniobra que no llegó a perfeccionarse por circunstancias ajenas a la voluntad del imputado. Confirmación. Hechos: Persona que se hizo pasar por empleado del banco y que engañó a varios clientes para que entregaran su tarjeta de débito, a cambio de una nueva y su pin de seguridad. Fallo: "(…) todos los damnificados coincidieron en la descripción física, la indumentaria y elementos que portaba la persona que se presentaba como empleado del Banco Ciudad de Buenos Aires cuando realizaba la maniobra -los que fueron secuestrados, junto con las tarjetas de débito de (…) y (…), en poder de (…) al ser detenido (fs…) .(…) no puede soslayarse el reconocimiento que hiciera (…) del imputado al serle exhibida las filmaciones de los videos de seguridad de los cajeros automáticos (fs…). (…) el idéntico "modus operandi" utilizado por (…) (…) (…) el juez no aguardó la realización de las ruedas fotográficas ordenadas a fs. (…) para resolver la situación procesal del imputado, (…) dicha medida queda pendiente, existen hasta aquí elementos de juicio suficientes, a nuestro criterio, para confirmar el procesamiento dispuesto. (…) respecto al cuestionamiento de la falta de idoneidad del ardid, (…) (…) el encausado (…) no ha logrado su espurio fin por circunstancias ajenas a su voluntad. (…) las conductas reprochadas han sido una real maquinación, destinada a que los damnificados incurran en error y le entreguen las tarjetas con su pin de seguridad. (…) el ardid utilizado en todos los sucesos fue el mismo: simular ser empleado del banco y con pretextos y engaños, haber intentado que la víctima, confundida, entregue su tarjeta de débito -a cambio de una nueva- y su pin de seguridad (…). (…) si cada vez que el ardid no logra el resultado buscado debiera entenderse que carece de idoneidad, desaparecería en gran parte la tentativa del delito de estafa; por tal motivo, no es factible coincidir con la defensa. (…) la investigación deberá ahondarse respecto a la manera en que el imputado obtuvo los datos de los clientes del banco. En este sentido, se deberá requerir al gerente del Banco Ciudad que informe cómo se podrían obtener y si se labraron sumarios por los hechos denunciados a fs. (…), y en caso de ser afirmativo, lo decidido allí. (…) el tribunal resuelve: I-Declarar mal concedida la apelación exclusivamente en lo que respecta los hechos IV, V y VI. II-Confirmar el auto de (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 41.876, JORQUERA, Sergio G. y Otro. Rta.: 17/08/2011 DEFRAUDACION. Por retención indebida. Sobreseimiento. Falta de intimación fehaciente al imputado. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Los argumentos vertidos por la recurrente no logran conmover el análisis efectuado por el Sr. juez de grado por lo que habremos de homologar el auto apelado. En su denuncia la querellante explicó que ante el fallecimiento de su progenitora inició el juicio sucesorio en el cual se le adjudicó la propiedad del vehículo "(…)" que había sido adquirido por aquella no obstante lo 53 cual el imputado (…), quien fue concubino de su madre durante muchos años, se niega a restituirlo y continúa usándolo como si le perteneciera (fs. …). Al ratificar sus dichos, manifestó que el encausado había sido intimado fehacientemente para que proceda a entregarle el automóvil (fs. …) aunque con posterioridad, aclaró que todos los requerimientos fueron verbales mediante llamados al teléfono fijo del inmueble que fue propiedad de su madre, y celular (fs. …). En este contexto, no es posible considerar típica la conducta del prevenido desde que el goce y uso del rodado le fue concedido por quien entonces detentaba la titularidad, es decir, la progenitora de la acusadora particular y ante la ausencia de una intimación fehaciente que permita afirmar que el prevenido tiene conocimiento de su deber de restituirlo, no puede tenerse por configurado el dolo exigido por la figura contemplada por el art. 172, inc. 2°, del Código Penal. Al respecto, sostiene la doctrina que "…La no restitución a su debido tiempo debe entenderse como la no devolución en tiempo oportuno…si el tiempo o fecha de la devolución han sido pactados, ese momento marca el tiempo oportuno para la devolución de la cosa; si nada se ha convenido sobre el particular, debe establecerse el tiempo oportuno, es decir, debe constituirse en mora al obligado para que su omisión sea penalmente relevante (art. 509, Cód. Civil)…La intimación no requiere términos sacramentales, pero debe ser fehaciente…" (1). Por lo aquí expuesto y demás argumentos vertidos por el Sr. juez de grado, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 1.055, BARRETO, Jorge R. Rta.: 17/08/2011 Se citó: (1) Buompadre, Jorge E. en Baigún, David-Zaffaroni, Eugenio Raúl, Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial., t. 7, artículos 172/185, Parte Especial, Hammurabi, Buenos Aires, 2009, p. 204. DEFRAUDACIÓN. Administración fraudulenta. Procesamiento: valoración de los hechos por indicios imprecisos. Orfandad probatoria. Plazo razonable de juzgamiento. Revocación. Sobreseimiento. Hechos: Apela la defensa de los inculpados el procesamiento por defraudación por administración fraudulenta y el embargo sobre los bienes. La responsabilidad de los inculpados se apoyó en la hipótesis de que, durante sus gestiones, habrían administrado de manera infiel la sociedad obligando abusivamente a su titular y provocando un daño en el patrimonio de la firma. Fallo: "(…) a pesar de la investigación practicada en la anterior instancia no se pudieron incorporar elementos de cargo suficientes para superar el grado de sospecha que justificara convocarlos a prestar indagatoria y, menos aún, para tener acreditada su participación en las maniobras investigadas. (…) la valoración (…) por el magistrado instructor se constituye (…) de indicios que no son precisos o unívocos y cuyo peso convictivo se ha diluido en razón del tiempo (…). (…) el plexo probatorio (…) resulta endeble para habilitar una etapa plenaria, donde el análisis delictivo ya no es de probabilidad sino de certeza y que la presente investigación lleva más de cinco años sin que puedan avizorarse otras medidas útiles por producirse, resulta procedente desvincular a los imputados del presente sumario en orden al injusto por el que fueran indagados. (…) el plazo razonable de juzgamiento previsto por el artículo 8, inciso primero, de la Convención Americana de Derechos Humanos integra la garantía constitucional de defensa en juicio -Fallos 328:4615, entre muchos otros-. (…) el tribunal resuelve: 1) Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso, y disponer el sobreseimiento de (…), de las restantes condiciones personales obrantes en el sumario, con la mención de que la formación del presente sumario en nada afectó el buen nombre y honor de los que gozaren (artículo 336, inciso 2° del Código Procesal Penal de la Nación). 2) Declarar abstracto el recurso de apelación interpuesto contra el quantum del embargo. 3) Imponer las costas procesales a la querella (art. 531 del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc .Sala V. Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 41.868, DELFINO, Jorge T. y Otro. Rta.: 08/09/2011 DEFRAUDACION Administración fraudulenta. Bienes hereditarios en sucesión. Conocimiento y voluntad de perjudicar los intereses de los co-herederos. Sustracción de fondos "de la cuenta bancaria" del fallecido por parte de uno de los coherederos. Tipicidad. Procesamiento. Confirmación. 54 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) A diferencia de lo sostenido por el recurrente, consideramos que los elementos probatorios reunidos en la pesquisa son suficientes para tener por acreditadas, con el grado de provisoriedad requerido en esta etapa, la materialidad del suceso denunciado y la responsabilidad que cabe atribuirle a su asistida. En efecto, tales constancias han permitido corroborar que la imputada (…), tras el fallecimiento de su padre (…) ocurrido el 15 de septiembre de 2007, extrajo los fondos existentes en la cuenta n° (…) del "(…) de Suiza" abierta a nombre de éste, sin comunicar tal circunstancia a los restantes herederos, ni informarla en el proceso sucesorio iniciado el 21 de septiembre de ese mismo año ante el Juzgado Nacional en lo Civil N° (…). Ello surge del resultado de la rogatoria diligenciada por las autoridades de la Confederación Suiza (cfr. fs. …) y de las copias del expediente civil que corren por cuerda. Si bien la imputada y su defensa pretenden cuestionar la tipicidad de la conducta atribuida alegando ahora que eventualmente cabe la posibilidad de colacionar los fondos cuestionados en la sede pertinente, tal argumento no puede prosperar en el caso analizado por los siguientes motivos. En primer lugar por cuanto el dolo defraudatorio con el que actuó la encausada ha quedado evidenciado frente al contenido de las sucesivas comunicaciones dirigidas por ésta a la entidad bancaria. Así, solicitó en su carácter de apoderada de su padre ya fallecido tanto la actualización del capital existente como su transferencia a dos cuentas bancarias suyas -una en Frankfurt, Alemania y la otra en Bahamas-, para luego requerir su cierre definitivo. De otro lado, es de señalar que el Código Civil al tratar el instituto de la colación establece que toda donación entre vivos hecha a un heredero forzoso que concurre a la sucesión legítima del donante, sólo importa una anticipación de su porción hereditaria (art. 3476). Por esa razón, los ascendientes o descendientes que hubieses aceptado la herencia deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto (art. 3477), en la medida en que la colación es debida entre los co-herederos a fin de establecer la igualdad entre ellos (art. 3478 y su nota). De lo expuesto se deriva que el deber de colacionar requiere necesariamente la existencia de una donación en vida realizada por el causante a alguno de sus herederos forzosos, siendo que ni de la lectura de estas actuaciones, así como tampoco del legajo civil que se tiene a la vista surge la presencia de alguna donación en beneficio de la incriminada que diera lugar a la procedencia de este instituto. Por lo demás, no podemos dejar de advertir que la imputada pese a haber aceptado la herencia (cfr. fs. … del juicio civil) y tomar conocimiento de los reclamos que le dirigían sus hermanos sobre dicha cuenta (ver fs. ...), no brindó explicación alguna al respecto y se sustrajo de su obligación de integrar oportunamente tales bienes a la masa hereditaria. En este contexto, entendemos que se encuentra, en principio, acreditada la voluntad de (…) de perjudicar los intereses de los restantes coherederos al sustraer los fondos de la cuenta que su padre tenía registrada en Suiza, por lo que SE RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.414, BENA, María R. Rta.: 05/10/2011 DEFRAUDACION. Retención indebida. Procesamiento. Bien no reintegrado a pesar de haber sido intimado mediante carta documento. Mora. Confirmación. Hechos: Apela la defensa el procesamiento del imputado a quien se le reprocha no haber restituído a la querellante el automóvil que le había dado en préstamo durante su relación de pareja. Fallo. "(…) Analizados los elementos incorporados a la encuesta, coincidimos con la valoración efectuada por la juez a quo, por lo que el decisorio puesto en crisis será confirmado. En efecto, la firme imputación de la querellante (fs. …) encuentra sustento en las copias de las cartas documento mediante las cuales intimó fehacientemente al causante a reintegrar el automóvil marca Volkswagen Bora dominio (…) de su propiedad (fs. …), como también en la copia de la misiva que en respuesta le remitió (…) (fs. …), todo lo cual permite tener por acreditado que efectivamente este último no restituyó el bien que aquélla le había dado en préstamo durante su relación de pareja. Encontrándose acreditado que (…) es titular registral del rodado (fs. …), la circunstancia de que el pago por su adquisición hubiera sido efectuado en forma conjunta por la querellante y (…) no enerva aquélla conclusión y es propia del debate en distinta sede judicial. Es por lo expuesto que SE RESUELVE: Confirmar el decisorio de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.662, PEREZ, Christian F. Rta.: 10/11/2011 55 DEFRAUDACION. Informática. Procesamiento. Transferencias dinerarias realizadas desde la dirección de "IP" de la imputada y con domicilio de facturación coincidente con el del otro imputado. Confirmación. Fallo: "(…) En nuestra anterior intervención de fs. (…) (con integración parcialmente diversa a la actual), amén de disponer el procesamiento del coimputado (…), entendimos que la encausada, cuya situación hoy se está analizando, debía ser convocada a prestar declaración indagatoria. También encomendamos al entonces juez de la causa la ampliación de los dichos de (…), una de las víctimas de las maniobras del fraude informático que se investiga, quien poco aportó a lo ya colectado. Pero como resultado del trámite concretado en la anterior instancia, se expidió también en los términos del artículo 294, CPPN, la encartada (…) (fs. …) expresando que desconocía todo lo relativo a la intimación que se le dirigiera, considerando que se la había involucrado por ser solo la titular del servicio de que da cuenta el informe obrante a fs. (…). Sin embargo, las tres transferencias dinerarias en perjuicio de (…) y de su hijo (…) fueron realizadas desde una dirección "IP" que corresponde a la imputada, siendo el domicilio de facturación coincidente con el que habitara junto a su consorte de causa, (…). Ante esta prueba que permitió identificar el ordenador mediante el cual se llevaron a cabo las maniobras de fraude, no resulta atendible la excusa ensayada por la prevenida en cuanto a que tanto ella como su consorte de causa realizaban extracciones dinerarias de la cuenta bancaria perteneciente a este último sin recabar el saldo restante. No es factible, en tal sentido, que una persona opere con sus cuentas sin determinar cual es el monto de los fondos a los que debe limitarse. La encausada ha reconocido que junto a su pareja misturaban sus respectivos salarios en la "cuenta sueldo" perteneciente al ya procesado (…), siendo que las sumas obtenidas ilegítimamente en las tres oportunidades registradas por el "Banco (…)" donde estaba radicada, por un total de $ (…), superaban en casi dos tercios el sueldo que percibía (…) para esa época y al doble del que recibe actualmente la prevenida (…) (conforme copia del recibo aportado por ésta a fs. (…) por lo que el sensible incremento de los depósitos que excedían de los habitualmente efectuados, no podía pasar inadvertido para ambos. La defensa oficial argumentó en la audiencia oral que la mera circunstancia de que su prohijada sea la titular de la dirección correspondiente a su computadora no la vincula como la ejecutora de las maniobras ilícitas llevadas a cabo. Pero como los imputados han sido los únicos beneficiados patrimonialmente con las operaciones ilícitas investigadas, repetidas en tres oportunidades distintas que permiten descartar, en este estado del proceso, una manipulación informática realizada ocasionalmente por un tercero, la situación de (…) se ve comprometida autorizando a su respecto la procedencia del auto de mérito que ha sido cuestionado. En la misma dirección, si bien no se ha podido establecer hasta el momento de qué forma la encausada pudo acceder a los datos y claves para llevarlas a cabo, la versión aportada por el testigo (…) a fs. (…) es contundente para abonar nuestra determinación en cuanto corresponde convalidar el pronunciamiento puesto en crisis, para que la cuestión sea definitivamente dilucidada en la etapa del debate, de mayor amplitud que la que caracteriza a la que cursa ahora este proceso. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el punto (…) del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.941, ALANIZ. Claudio G. y otro. Rta.: 28/12/2011 DEFRAUDACIÓN. Procesamiento. Imputado que al recibir el dinero aportado por el fideicomiso, no lo destinó para adquirir el material necesario para el emprendimiento. Utilización de materiales de menor calidad del que se había comprometido a usar en la construcción. Fideicomiso que se encontraba bajo su administración. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso el procesamiento del nombrado en orden a los delitos de defraudación en los materiales de construcción (…) en concurso real con el de defraudación en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas en relación a la obra de la calle (…). (…) se le imputa a (…) haber desviado, procurando un lucro indebido en provecho propio y/o de la firma (…) S.A. y sus integrantes, fondos pertenecientes al Fideicomiso (…) que se encontraban bajo su administración. (…) Haber defraudado al Fideicomiso (…) en la ejecución de la obra de construcción (…) mediante la utilización de materiales de menor calidad a la convenida. (…) Haber cometido, en la ejecución de la obra (…) actos fraudulentos que pusieron en peligro la vida de las personas que allí trabajaban y/o concurrían y de los bienes allí existentes. (…) Por todo ello, entendemos que la maniobra fraudulenta que habría llevado adelante el imputado consistió en no haber destinado el dinero que recibió por parte del fideicomiso para adquirir el material necesario para el emprendimiento, sino que por el contrario, utilizó una menor parte para adquirir un material de menor calidad del que se había comprometido a usar, y así lograr una mayor ganancia para (…) S.A. (…) se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, del C.P.P.N.). (…)". 56 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.573, MANDANHA, Alberto Cecilio. Rta.: 14/12/2011 DEFRAUDACIÓN. Retención indebida. Procesamiento. Bicicleta, casco, candando y juego de llaves entregados en comodato por la Subsecretaría de Transporte de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, no reintegrados pese a la intimación efectuada. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el procesamiento del encausado por el delito de defraudación por retención indebida. Se le atribuye no haber restituido la bicicleta identificada con el número 466, un casco, un candado y un juego de llaves, que fueron entregados en comodato, en el puesto de la Subsecretaría de Transporte de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires ubicado en Retiro a pesar de haber sido intimado y que había firmado una declaración jurada en la que se obligaba a devolverla. En su descargó el encausado expresó que tres individuos se la sustrajeron, junto con otras pertenencias que poseía y debido al nerviosismo sufrido por la situación vivida no lo denunció. Fallo: “(…) se encuentra probado que recibió el mencionado bien (…), se comprometió a reintegrarlo en el tiempo acordado y lo incumplió. Además lo alegado por la defensa en cuanto a que no tenía obligación de denunciar el robo no tendrá acogida favorable, pues la única forma de justificar su no reintegro era haciendo conocer esa circunstancia en cualquier puesto de la Subsecretaría de Transporte, más aún cuando del documento firmado surge expresamente que “En caso de robo o hurto de la bicicleta o casco que me hubieran sido entregados, o de cualquiera de los elementos que componen la bicicleta, el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires podrá solicitar el reintegro del monto que la bicicleta, el casco o los elementos de la bicicleta valen…”, lo que no hizo aún después de haber sido emplazado. La doctrina sostuvo que “el objeto del delito pueden ser cosas fungibles…o no fungibles, pero siempre muebles, debe mediar la concurrencia de una efectiva entrega del bien por parte de su legítimo tenedor, pues de otra forma no tendría sentido el verbo “restituir” empleado para describir la acción típica, pudiendo haber sido entregado en depósito…comisión u otro título…” (1), lo que se verifica en el caso. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el punto I del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.783, PERALTA, Diego Ezequiel. Rta.: 07/12/2011 Se citó: (1) David, Baigún – Eugenio Zaffaroni, “Código Penal , Parte Especial” , Tomo 7, Hammurabi, Buenos Aires 2009, pág. 283. DEFRAUDACIÓN. En perjuicio de la administración pública. Sobreseimiento. Empleados del G.C.B.A. que, violando los deberes a su cargo, desviaron para sí dinero correspondiente al pago de infracciones de tránsito. Imputados que se valieron de la utilización del nombre de usuario asignado para operar en el cumplimiento de sus funciones. Sistema informático precario e inseguro. Empleados que compartían las claves del sistema. Imposibilidad de atribuir conductas a un empleado en particular. Confirmación. Fallo: "(…) Los jueces Rimondi y Bunge Campos dijeron: Se atribuye a todos los imputados haber defraudado al GCBA, en su carácter de empleada de la Dirección General de Administración de Infracciones, con el fin de procurar para sí un lucro indebido; violando los deberes a su cargo, (…) desvió para sí el dinero correspondiente al pago de diferentes infracciones de tránsito de distintas personas. Para ello, valiéndose de la utilización del usuario que le había sido asignado para operar el sistema en cumplimiento de sus funciones, una vez en poder del dinero, modificó los registros del sistema informático de la citada dependencia consignando que las multas habían sido conciliadas (resueltas y abonadas) con la finalidad de que éstas no fueran reclamadas nuevamente a los infractores, con el consiguiente perjuicio patrimonial. (…) coincidimos con el criterio expuesto por el a quo en su resolución (…) (recurrida por el Agente fiscal y desistida por el fiscal general en esta instancia) y en la posterior, de fs. (…), que mereciera la homologación por parte de este tribunal (…). En tales piezas procesales se ha sostenido que, teniendo en cuenta diferentes testimoniales, documentación incorporada al legajo e inclusive la indagatoria de algunos de los imputados, el sistema informático utilizado en la dependencia en la que trabajaban los encausados era precario e inseguro y provocaba zozobra en todo infractor, (…) por lo que todo tipo de registración vinculada a alguna de estas dependencias podía presentar anomalías que luego repercutieran en las restantes. (…) Además, se logró determinar que, al menos en la época investigada, los agentes de la Dirección General de Administración de Infracciones omitieron tomar las medidas necesarias al utilizar el sistema informático ya que, por la gran 57 afluencia de público compartían la clave para atender a la gente. En definitiva, podemos apreciar que en el período cuestionado se había tornado una práctica común que se iniciara la sesión con un usuario y que luego este se mantuviera a lo largo de esa jornada, sin perjuicio de que la terminal fuera usada por distintos empleados. (…) tenemos que es imposible atribuir las conductas pesquisadas a un imputado en particular, esto es las conciliaciones irregulares y el estampado de sellos falsos. (…) El juez Barbarosch dijo: Respecto a la solución de fondo coincido con los jueces preopinantes. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch (en disidencia parcial), Bunge Campos.(Sec.: Sosa) c. 41.637., BEDOGNI, Esther y otros. Rta.: 30/12/2011 DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Certificado que da cuenta que el imputado presenta dependencia a la marihuana y a la cocaína. Establecimiento penitenciario que cuenta con los medios para tratar la adicción. Confirmación. Fallo: “(…) Los argumentos plasmados por el a quo en el pronunciamiento impugnado resultan fundados y son compartidos por este Tribunal, no siendo suficientes los motivos invocados por el apelante para conmoverlo como para acceder a la concesión de la prisión domiciliaria. De las copias de los certificados de fs. (…) se desprende que el imputado presenta en la actualidad dependencia a la marihuana y a la cocaína aconsejando para su desintoxicación su internación en la Clínica (…), la detención en un establecimiento carcelario no le impide recuperarse o tratar adecuadamente sus adicciones, por lo que al no verificarse ninguna de las causales previstas por la ley 26.472, se impone la homologación de la decisión recurrida. Más aún cuando en su lugar de alojamiento se lo ésta evaluando para el ingreso al tratamiento para drogadependientes (…), por lo cual se deberá aguardar el resultado de los estudios e informes que se efectúen a (…) para determinar cuáles son sus verdaderas necesidades debido a su gravedad. Además no se ha constatado si la institución ofrecida se encuentra en condiciones de recibirlo como paciente. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.806, RAMOS, Lautaro Emanuel. Rta.: 06/12/2011 DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA. Lesiones. Sobreseimiento. Apelación del fiscal. Presentación conjunta de la pareja -víctima e imputado- en la comisaría. Víctima que indica que no entendió los alcances de la expresión "instar la acción". Intención de solo registrar el episodio. Imposibilidad de proceder. Revocación. Archivo. Fallo:(…) hallamos un impedimento procesal insoslayable para la prosecución de la investigación. (…) No soslaya el tribunal que en los delitos dependientes de instancia privada (art. 71 inc. 1° del C.P.) la acción no es disponible para las partes una vez que fue legalmente instada, pues su ejercicio ya queda sujeto al régimen de persecución estatal común. (…) no se requiere una formalidad especial ello, sino que basta con que se evidencie inequívocamente su voluntad de que se proceda en el sentido indicado. A simple vista, parecería que el acta de fs. (…) cumple con tal requisito, sin embargo las particularidades que surgen de la lectura íntegra de la causa, nos convencen acerca de la necesidad de analizar los alcances del acta de fs. (…), a la luz de lo manifestado expresamente por (…). Ello, con el objetivo de no perder de vista la búsqueda de la solución más apropiada al caso, que no soslaye la posición de la víctima para evitar ser revictimizada. (…) la presentación conjunta de la pareja en la comisaría ya menguada la situación conflictiva, abona la afirmación efectuada por (…) que no fue su intención instar la acción penal contra su pareja, con quien se encuentra conviviendo actualmente. Ignorar lo que ha sido explícitamente comunicado por quien, en función de lo previsto por el art. 72, inciso 2do del CP, tiene la facultad de promover la acción penal importaría una intromisión, por el momento no deseada, del derecho punitivo en el ámbito privado de una pareja. (…) ante la ausencia de instancia por parte de la agraviada (…) la solución no puede ser otra que el archivo de las actuaciones por imposibilidad de proceder (art. 195, segundo párrafo del CPPN). Ello, sin perjuicio de señalar que la actuación de la jueza de la instancia anterior fue acertada al adoptar las medidas preventivas pertinentes para resguardar la integridad de la damnificada (arts. 26 y 27 de la ley 26.485). (…) se resuelve: Revocar el auto de fs. (…) y disponer el archivo por imposibilidad de proceder (art. 195, segundo párrafo, del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám.: Daray) c. 42.174. DUARTE, Damián E. Rta.: 25/10/2011 58 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional DELITOS DE ACCION PRIVADA. Inadmisibilidad. Claridad y precisión en el escrito promotor de la querella. Defensa en juicio garantizada. Revocación. Fallo: "(...) Sin entrar a evaluar la entidad ilícita de los hechos que constituyen el objeto procesal de estas actuaciones, juzgan los suscriptos que el escrito promotor (fs. ...) cumple acabadamente con los requisitos de forma exigidos por el artículo 418 del catálogo procesal. Ello, en virtud de que se han enunciado puntualmente los hechos por los que se pretende impulsar la acción, indicándose el día que tuvieron lugar, donde se habrían llevado a cabo y que acción desarrolló cada uno de los querellados en tales circunstancias. Es que de la lectura del escrito promotor surge con claridad y precisión que se endilga a (…) haber divulgado en un sitio web una publicación donde acusaban al presentante por discriminación, falta de higiene y seguridad en su empresa. También se desprende que otro de los imputados, (…), habría denunciado que amenazaba a los empleados e incumplía con los acuerdos celebrados ante el Ministerio de Trabajo, siendo que, además, el referido (…), junto a (…) lo acusaban de entregar comida en mal estado mientras la exhibían en un reportaje televisivo. Aparecen de este modo descriptas las conductas que a juicio de (…) constituyen delitos contra el honor e individualizadas las personas que las habrían llevado a cabo. Dichos extremos permiten a los querellados conocer los hechos que le son atribuidos, pues se advierte debidamente garantizado el derecho a la defensa en juicio que asiste a los imputados cuya tutela es fundamento de los requisitos de la norma procesal (1). Entonces, y con el alcance señalado, se RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.325, LUNA LIMACHI, Mario y otros. Rta.: 15/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 106/11, "Pérez", rta. 28/2/2011. DESARMADERO DE AUTOMOTORES Y VENTA DE SUS AUTOPARTES (Ley 25.761). Rechazo de legitimación. Director Nacional de Fiscalización de Desarmaderos y Autopartes. Intereses garantizados por la actuación del Ministerio Público Fiscal. Duplicación de acusadores provenientes del mismo Estado que resiente el equilibrio entre las partes. Confirmación. Fallo: "(…) Liminarmente corresponde referir que el 3 de junio de 2011 se resolvió sobreseer a (…), en orden a la infracción contenida en el artículo 13 de la ley 25.761 (…). En cuanto a la pretensión de querellar, el Tribunal comparte la solución a la que arribara el señor juez de la instancia anterior, en torno a la ausencia de legitimación para ser tenido por parte. En efecto, del propio Decreto 3662/08, dictado en el ámbito del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos, no se desprende la facultad de querellarse como "Director Nacional de Fiscalización de Desarmaderos y Autopartes", sino en lo que aquí concierne, a partir de su lectura sólo puede concluirse en que le corresponde "Entender en la presentación de denuncias ante la justicia, en las causas y/o hechos administrativos que así lo ameriten" y "Efectuar el seguimiento judicial de las causas de su competencia hasta el cierre de los actuados" (Anexo I, incisos 7 y 8), cometidos que en modo alguno pueden identificarse con la posibilidad de querellar, facultad que, debe recordarse, reconoce la ley procesal a partir de lo dispuesto en su artículo 82, sin que -además- la invocación al artículo 4 de la ley 17.516 pueda oficiar como argumento a tal efecto, pues se comparten las apreciaciones formuladas en tal sentido por el magistrado interviniente en orden a su inaplicabilidad al caso. A cualquier evento y como se ha sostenido en situaciones que pueden resultar análogas, los intereses a los que alude el pretenso querellante se hallan suficientemente garantizados por la actuación del Ministerio Público Fiscal -artículo 120 de la Constitución Nacional- (1), de modo que la adjunción -al menos en abstracto- de otra parte acusadora en supuestos como los del sub examen, importaría una demasía que resiente el equilibrio entre las partes -concretamente en perjuicio del imputado cuando se comprueba una duplicación de acusadores que provienen en definitiva del mismo Estado (2). (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. 86, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Besansón). c. 41.358, DARDENNE, Ernesto. Rta.: 18/08/2011 59 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, c. 7748, "Corso, Marcelo", rta: 13/08/2007; C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 32.063, "Comunidad Homosexual Argentina", rta: 25/09/2007. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.019, "Ferenese, Carlos Alberto", rta: 30/12/2009; en sentido análogo C.N.C.P., Sala III, c. 12.304, "Ferenese, Carlos Alberto", rta: 23/08/2010 y Sala IV, c. 12.767, "Álvarez, Roberto Raúl", rta: 02/12/2010. DESARMADERO DE AUTOMOTORES Y VENTA DE SUS AUTOPARTES (Ley 25.761). Sobreseimiento. Infracción arts. 2, 6, 7, 10 y 13, ley 25.761. Revocación. Falta de registro del ingreso y egreso de las autopartes. Ofrecimiento a la venta de piezas que carecían del sticker pertinente. Omisión de la destrucción de los objetos indicados por el R.U.D.A.C. Procesamiento. Hechos: el fiscal y la querella apelaron el sobreseimiento del encausado por infracción al artículo 13 de la ley nro. 25.761; el acusador privado no se presentó a la audiencia por lo que fue declarado desierto su recurso. El enrostrado habría almacenado en su comercio repuestos usados para automotores, incumpliendo con los requisitos previstos en la ley nro. 25.761, al no incorporarles el “sticker”, con su respectivo número identificatorio ni registrar documentalmente su ingreso y egreso. Fallo: “(…) Se encuentra acreditado que (…) no llevaba un registro detallado del ingreso y egreso de las autopartes y que ofrecía a la venta piezas que carecían del sticker pertinente. También quedó demostrado que pese a la intimación que efectuara el “R.U.D.A.C.” no destruyó los objetos que se le indicaron y la circunstancia de que no le hubieran informado la fecha en la que debía hacerlo carece de toda trascendencia, pues desde aquel momento hasta la iniciación de esta causa transcurrió mas de un año. De esta manera y toda vez que el delito en cuestión no exige que se acredite el origen espurio de las autopartes sino que se consuma con el mero incumplimiento a los requisitos establecidos normativamente, corresponde agravar su situación procesal en los términos del art. 306 del Código Procesal Penal de la Nación. II.- De la calificación legal. La conducta desplegada encuentra adecuación típica en los artículos 2, 6, 7, 10 y 13 de la ley 25.761. (…) En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.-) (…); II.-) Revocar el auto de fs. (…), y disponer el procesamiento, sin prisión preventiva, de (…) en orden al delito previsto en los arts. 2, 6, 7, 10 y 13 de la ley 25.761. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.301, PEREYRA, Carlos Alberto. Rta.: 03/10/2011 DESARMADERO DE AUTOMOTORES Y VENTA DE AUTOPARTES (LEY 25.761). Procesamiento por infracción a los arts. 6, 7 inciso b, 10 y 13 párrafo 2° de la ley 25.761. Actuaciones iniciadas ante el fuero federal por denuncia de la D.N.F. de D y Au. Pedido de allanamiento en el marco del procedimiento administrativo. Medida cumplida sin fundamento suficiente y por un magistrado incompetente. Vulneración a la defensa en juicio. Nulidad. Hechos: Apela la defensa el procesamiento previsto en los arts. 6, 7 inciso b, 10 y 13 párrafo 2° de la ley 25.761, al ofrecer a la venta y mantener en stock repuestos de venta prohibida y sin la identificación que exige la norma. La causa se inició por la solicitud de allanamiento del comercio que el Director Nacional de Fiscalización de Desarmaderos y Autopartes (D.N.F.D.A.) presentó ante el juez federal. Fallo: "(…) ni el fiscal ni el juez federal explicaron las razones que motivaron la intervención del fuero de excepción, así como tampoco acreditaron el peligro en la demora para posponer tal extremo que -por ciertoes de previo y especial pronunciamiento. (…) a poco de analizar los actos procesales posteriores al allanamiento ordenado por el magistrado federal, (…) el representante del ministerio público fiscal postuló la incompetencia de las actuaciones en favor del fuero ordinario (…), a cuya petición el juez accedió sin más (…) (…) el magistrado señaló que ni la ley 25.761, ni su decreto reglamentario 744/2004 especifican la intervención de ese fuero en el conocimiento de las infracciones a los tipos previstos en la ley. Tampoco se observan que las conductas allí descriptas afecten intereses federales o el normal funcionamiento de un organismo nacional conforme las previsiones del art. 33 del Código Procesal Penal de la Nación. (…) el fuero competente era el ordinario y que contrariamente a lo que se hizo, en tanto y en cuanto no se abordó el tratamiento de la competencia inicialmente, las actuaciones tanto del fiscal como del juez federal fueron abiertamente incompetentes. (…) pese a que la solicitud se efectuó, en apariencia formal, invocando el art. 229 del C.P.P.N, el peticionante conocía que se estaba ante un supuesto del art. 224 del mismo cuerpo legal, pues presumía que en el lugar existían cosas vinculadas a la comisión de un delito. Es decir, que por vía del registro domiciliario en el marco de un procedimiento administrativo se pretendió legitimar lo que en realidad era un allanamiento con fines punitivos. (…) se habilitó mediante una decisión del poder ejecutivo -decretos reglamentarios de la ley 25.761 que otorgan competencias específicas a la 60 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional D.N.R.N.P.A-, la intromisión a la privacidad de los particulares con fines de iniciar un proceso penal y recabar prueba acusatoria. (…) la orden de registro no sólo presentó una deficiencia formal en la norma invocada, sino que tampoco cumplió con el requisito de "auto fundado" que requiere cualquier restricción de garantías individuales, en particular la aludida en el art. 224 del C.P.P.N. (…) el peticionante no acompaño el sumario administrativo que permitiera valorar tal circunstancia y sólo hizo mención de modo genérico a la "experiencia" en casos similares. (…) la sospecha basada en la experiencia no era apta para fundar la razonabilidad del pedido, al respecto se ha dicho que "la mera expresión de la sospecha de un funcionario público no constituye "per se" la base objetiva a la que se viene haciendo referencia" (CSJN, "Quaranta", rta: 31/08/10, considerando 21). (…) la orden de fs. (…) fue dictada por un juez que no era competente, (…) que carece de fundamentación necesaria (art. 123 del C.P.P.N.) contrariando las garantías del art. 18 de la Constitución Nacional. (…) la sala resuelve: Declarar la nulidad del auto de fs. (…) y de todo lo actuado en consecuencia (art. 168 segundo párrafo del C.P.P.N. y 18 de la Constitución Nacional)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám: De la Bandera). c. 426, MANZO, Gabriel y Local V8 Transmisión. Rta.: 22/11/2011 DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. Rechazo de legitimación. Denuncia por estafa procesal. Documentación auténtica pero errónea. Atipicidad. Confirmación. Hechos: el pretenso querellante apeló el rechazo de la solicitud de legitimación activa y la desestimación de la causa por inexistencia de delito. Denunció que el apoderado de la empresa “Aguas y Saneamientos Argentinos S.A”, habría iniciado un proceso ejecutivo ante un Juzgado Civil para cobrar una deuda originada por los servicios sanitarios prestados en un inmueble, para lo cual habría presentado documentación apócrifa o adulterada. Fallo: “(…) III. La conducta atribuida al nombrado consistió en acompañar como prueba documental los certificados existentes en la base de datos de la firma (…), los cuales más allá del error que pudieron reflejar no eran falsos, por lo que no se configura el delito de estafa procesal. Máxime cuando la denunciante reconoce que la diferencia catastral señalada se originó en el año 1999 debido a un problema en la escritura del inmueble (…). Se ha sostenido que “reclamar mediante la utilización de documentos auténticos y no retenidos ilegítimamente en una demanda en sede comercial, a la que no se tendría derecho, no resulta constitutivo de delito alguno y será en ese fuero en donde las partes, luego de hacer valer sus pretensiones y pruebas, podrán recibir respuesta a sus reclamos (1). Al respecto hemos sostenido con anterioridad que “resulta necesario para configurar el ardid o engaño requerido, que la falsedad se encuentre en la base misma de la prueba capaz de inducir a error al magistrado” (2). III. A raíz de esa solución corresponde homologar el punto I de la decisión de fs. (…), pues la legitimación activa presupone la existencia de un delito que ofenda a la solicitante, lo que no se evidencia en el sub examen en consonancia con el art.82 del catálogo citado. (…), el Tribunal RESUELVE: I. Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.552, BRUCCO, Edgardo Julio. Rta.: 01/11/2011 Se citó: (1) Almeyra, Miguel Ángel, “Tratado Jurisprudencial y Doctrinario de Derecho Penal. Parte especial”, T. I, volumen 3, La Ley, Buenos Aires, 2011, p. 502; (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 38310, “Colotto, Jorge Silvio”, rta.: 5/11/09. DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. Fiscal que entendió que el falso testimonio cometido en el marco de un proceso laboral no resulta idóneo para inducir a error al juez. Dictamen que adolece de una derivación razonada del derecho. Sumario que puede igualmente instruirse. Nulidad del dictamen fiscal y de la resolución que desestima las actuaciones. Fallo: "(…) Llega la presente causa a conocimiento de la Sala en virtud del recurso de apelación deducido por el pretenso querellante (…) contra el auto (…) que desestimó la causa por inexistencia de delito (art. 180 in fine del CPPN). (…) vino apelado el auto que desestimaba la denuncia efectuada por los representantes de 61 "(…)" contra (…) y (…) por el delito de falso testimonio, el que se habría cometido en el marco de sus declaraciones en el expediente nro. (…), de trámite ante al Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo Nro. (…), por entender que al no resultar un medio sustancialmente idóneo para inducir a un error relevante en la valoración que realice el juez y al contar éste con los medios para evaluar la veracidad de la declaración, no constituía delito, conforme lo dictaminara el Sr. Agente Fiscal (…). (…) entendemos que la resolución en crisis, como también el dictamen fiscal (…) no se ajustan a derecho. (…) Esta Sala ha sostenido en reiteradas oportunidades que la circunstancia de que se encuentre en pleno trámite el proceso donde se habrían vertidos las manifestaciones falsas que se atribuyen a los imputados, no empece la investigación sobre si dichos comportamientos disvaliosos han tenido lugar o no, ya que sobre lo que versa el testimonio que se tacha de falaz resulta ser algo fácilmente comprobable (…). (…) lo resuelto por la anterior instancia no es una derivación razonada del derecho vigente, ya que existen cursos independientes con efectos jurídicos distintos entre lo investigado en el marco del expediente (…) de trámite ante el Juzgado (…) del Trabajo (…) y las presentes actuaciones, no estableciendo ninguna norma legal una cuestión prejudicial como la que se pretende aplicar. (…) Siguiendo ese razonamiento, al haberse fundado el decisorio cuestionado en que la el expediente de referencia continúa en trámite, es que corresponde declarar la nulidad del dictamen fiscal y, consecuentemente, de la resolución que desestima la presente causa. (…) el tribunal RESUELVE: DECLARAR la NULIDAD del dictamen fiscal (…) y del auto de fs. (…) (arts. 69, 123, 166 y 168, último párrafo C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 40. 657, LUGO, Gastón Walter y otro. Rta.: 30/08/2011 DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. Calumnias e injurias. Atipicidad. Expresiones injuriantes en un proceso judicial. Excusa absolutoria. Confirmación. Fallo: "(…) analizadas las expresiones vertidas por el querellado en el marco del delito de calumnias, cabe señalar que no se verifican en ellas la concurrencia de los elementos necesarios para la configuración del tipo penal en estudio. (…) en virtud de que no existió una concreta atribución de un delito que de lugar a la acción pública dirigida hacia el pretenso querellante. En este sentido, no basta la afirmación genérica de un hecho indeterminado, sino que debe tratarse de un suceso específico y circunstanciado, hipótesis que no se verifica en autos. (…) Resta aún verificar si las restantes frases proferidas por el querellado podrían encuadrar en la figura penal prevista en el artículo 110 del código de fondo. (…) no es posible soslayar que las supuestas expresiones injuriantes surgieron en el marco de un proceso judicial sin haber sido dadas a publicidad, direccionadas a un mejor posicionamiento en el contexto de este pleito y, por ende, allí deberán ser analizadas, puesto que, por tal motivo, carecen de aptitud para configurar el delito de injurias (art. 115 del Código Penal). (…) se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc .Sala V. Pociello Argerich, Lopez González. (Sec.: Vilar). c. 41.855, VILARULLO, Fernando A. Rta.: 08/09/2011 DESESTIMACION POR INEXISTENCIA DEL DELITO. Supuestas maniobras fraudulentas. Hechos anteriores al auto de divorcio vincular alcanzados por causal de exclusión de punibilidad (art. 185 inc. 1 del C.P.). Ex cónyuges que poseen cada uno parte de los bienes comunes cuya distribución se encuentra sometida a la justicia civil. Atipicidad de una posible insolvencia fraudulenta tentada al haber cedido el padre la explotación de un negocio al hijo mayor del matrimonio cuando la cuota alimentaria es cumplida. Confirmación. Hechos: apeló la querella el auto que desestimó la denuncia por inexistencia de delito, con costas. Fallo: "(…) Según se desprende del escrito inicial, se le atribuyó a (…) el haber materializado diversas maniobras fraudulentas que derivaron en un perjuicio patrimonial respecto de (…) y los hijos menores de edad del matrimonio, pues -por un lado- habría administrado los locales de la sociedad conyugal sin entregar a la nombrada la porción que le correspondería ni rendir cuentas y -por el otro- estaría disminuyendo los bienes destinados a satisfacer la cuota de alimentos que se estipulara al momento de producirse el divorcio vincular (…). Encontrándose fuera de discusión que los supuestos hechos anteriores al auto que decretó el divorcio vincular entre las partes resultan a todo evento alcanzados por la causal de exclusión de la punibilidad prevista en el artículo 185, inciso 1°, del Código Penal, la Sala entiende que la desestimación decidida por el magistrado a quo ha sido acertada. 62 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En efecto, en sede civil se determinó una cuota alimentaria que se ha venido cumpliendo (...) y se encuentran en trámite los autos caratulados "…s/liquidación de sociedad conyugal", a tal punto que esta denuncia fue presentada sólo cuatro días después de que en dicho proceso se celebrara una audiencia en la que no se arribó a acuerdo alguno (…). Bajo tales premisas, se estima que la circunstancia de que (…) hubiera continuado administrando los negocios luego de la disolución del vínculo, sin participar de las ganancias -conforme a los términos de la denuncia- a (…), no puede dar lugar a la hipótesis defraudatoria esgrimida por ésta, quien conserva bajo su poder un departamento, pues -en definitiva- se advierte que cada uno tiene en la actualidad una parte de los bienes comunes, aunque existen controversias sobre su distribución que, como es obvio, no deben ser canalizadas ante un juez penal. Las razones apuntadas también conducen a desechar la insolvencia fraudulenta alimentaria -en grado de tentativa- invocada a partir de la cesión, por parte de (…), de la explotación del local "…" y la consecuente solicitud de reducción de la cuota respectiva. Más allá de que el formular tal planteo ante un juez importa, por regla, el legítimo ejercicio de un derecho, el hecho de que -en el caso- la operación cuestionada haya sido efectuada a favor del hijo mayor del matrimonio, desdibuja toda posibilidad de que ello se interprete como el comienzo de ejecución de una maniobra apta para eludir las obligaciones a que alude la ley 13.944, máxime cuando éstas -como ya se adelantó- han sido debidamente cumplidas. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso, con costas de alzada". C.N.Crim. y Correc.S ala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 41.406, DUCE, Gerónimo. Rta.: 06/09/2011 DESGLOSE DE ACTUACIONES. Rechazo. Solicitada por la defensa respecto de la prueba declarada nula. Confirmación. Fallo: "(...) Nuestro ordenamiento procesal no prevé el desglose de la prueba obtenida irregularmente y declarada por ello inválida, pues si bien no puede ser utilizada en contra de los imputados sí podría ser invocada en su favor. La vulneración de las garantías previstas para progeter sus derechos fundamentales no puede impedir la valoración de un elemento probatorio en su beneficio. No resulta procedente el desglose de las actuaciones en tanto la declaración de nulidad, que se extiende a todos los actos consecutivos que dependen del acto afectado por imperio del artículo 172 del ordenamiento procesal, protege suficientemente los intereses de los justiciables al vedar que aquéllos contribuyan a conformar el plexo cargoso, sea por parte de la acusación como de quien ejerza la tarea de juzgar el caso. En el contexto de un sistema de valoración probatoria basado en la sana crítica racional se desvanecen los riesgos en que estriba al planteo en tanto son solo los elementos de juicio legalmente incorporados aquellos que pueden concurrir a conformar criterio. Por ello, se RESUELVE: CONFIRMAR lo resuelto en el punto (…) del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.633, BARMAK, Gabriel. Rta.: 24/11/2011 DESOBEDIENCIA. Procesamiento. Desconocimiento por parte del imputado de la medida cautelar. Ausencia de dolo. Revocación. Fallo: "(…) I. Entienden los suscriptos que el auto impugnado debe ser confirmado en orden a los delitos de amenazas coactivas y daño -hechos (…)- pues los elementos colectados conforman un cuadro de cargo en los términos del art. 306 del CPPN. Si bien el imputado negó los hechos imputados manifestando, básicamente, que todos aquellos que declararon en autos eran falaces por ser amigos, hijo y amante de la denunciante, (…), que le habían "hackeado" su cuenta de correo electrónico y que habrían manipulado los "CD's" en los cuales quedaron registrados los llamados telefónicos que le adjudican (fs. ...), su versión se encuentra desvirtuada. En efecto, el relato de la damnificada, quien explicó que había mantenido una relación sentimental con el encausado y que las reiteradas amenazas obedecían a que ésta se negaba a retomar el vínculo, encuentran respaldo, entre otras constancias, en los testimonios de (…) (fs. ...), (…) (fs. ...), (…), impresiones de los mensajes enviados por (…) (fs. …), declaración de (…), quien procediera a su detención el 7 de febrero del corriente año en el comercio de la denunciante (fs. ...), transcripción de los llamados telefónicos efectuada por la División Apoyo Tecnológico Judicial, a cuyo contenido remitimos (fs. …), vistas fotográficas e informe 63 técnico de la rotura del vidrio del local de (…) (fs …) y constancia del libro de novedades del servicio de seguridad del inmueble en el que ésta vive (fs. …). Es más, la transcripción de los mensajes de texto presentada por el imputado, en el período de tiempo en el que habrían transcurrido los hechos ahora pesquisados, refuerza la versión de la damnificada (ver fs. …). II. Distinta es la solución a la que cabe arribar respecto del delito de desobediencia reiterado en dos oportunidades pues de los elementos hasta la fecha reunidos no surge que (…) hubiera tenido efectivo conocimiento de la prohibición de acercamiento dictada por el magistrado civil el 18 de enero del año en curso, cuya copia obra a fs. (…). Ello, por cuanto se advierte que no habría sido recibida por el prevenido sino por su madre (cfr. firma de fs. …. y declaración de … de fs. …) y, en este sentido, no puede suplirse, aun cuando se tratara de una persona que tiene un vínculo tan cercano con aquél, la notificación que debió haber sido efectuada a (…) por la circunstancia de que la hubiera recibido su progenitora. En este contexto, corresponde declarar la falta de mérito respecto del delito de desobediencia hasta tanto se establezca o descarte, una vez que la instancia anterior compulse las actuaciones civiles, si el imputado fue debidamente impuesto de la medida cautelar dictada en su contra. Al respecto, señala la doctrina que "…El delito es doloso y el dolo requiere el conocimiento efectivo de la orden, razón por la cual el conocimiento ficto admitido por las leyes procesales no es idóneo para su configuración…" (1). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: I. Confirmar parcialmente el auto de fs. (…) en cuanto decretó el procesamiento de (…) por considerarlo, prima facie, autor penalmente responsable de los delitos de amenazas coactivas reiteradas -hechos identificados como (…) en concurso real con daño -hecho "(…)"-. II. Revocar parcialmente el mismo auto y decretar la falta de mérito de (…) en orden al delito de desobediencia a funcionario público -reiterado-, sin perjuicio de la prosecución de la pesquisa (art. 309 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 979, RODRIGUEZ HERRERA, Eduardo. Rta.: 14/07/2011 Se citó: (1) Fontán Balestra, Carlos, Derecho Penal-Parte Especial, actualizado por Guillermo A. C. Ledesma, 17° ed., Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2008, pág. 895. DETENCION DOMICILIARIA. Rechazada. Otorgamiento no automático. Madre de tres niños, uno menor de 5 años de edad que no vive en el domicilio indicado por la madre. Confirmación. Fallo: "(…) La solicitud de arresto domiciliario se sustenta en que (…) es madre de tres niños de quince, seis y 1 año y once meses de edad, que se encuentran a su cargo. Preliminarmente, habremos de señalar que si bien la Ley n° 26.472 que reformó, entre otras disposiciones, el citado artículo, amplió los supuestos que autorizan la detención domiciliaria, mantuvo la prerrogativa de decisión del juzgador en tal sentido mediante la locución "podrá", por lo que en ninguna de las hipótesis previstas su aplicación resulta automática. Así lo hemos interpretado con anterioridad (1). Por otra parte, de las circunstancias reseñadas se advierte que la solicitud que se efectúa respecto de (…) y (…), no encuadra estrictamente en las hipótesis previstas por el artículo 32 inciso f) de la Ley n° 24.660 en consonancia con el artículo 10 inciso f) del Código Penal. En efecto, más allá que la edad fijada por la norma no puede interpretarse como un límite rígido (2) cierto es que ambas superan ampliamente los cinco años tenidos en cuenta por el legislador, en consonancia con lo previsto por el artículo 206 del Código Civil, para la viabilidad del beneficio. Así lo hemos interpretado en casos similares (3). Distinta es la situación respecto de (…) -quien a la fecha cuenta con 1 año y once meses de edad- prevista de modo expreso en las normas sub examine. Sentado ello, hemos sostenido con anterioridad que el análisis que corresponde efectuar en torno a la procedencia de la prisión domiciliaria difiere del requerido para la procedencia de la excarcelación, por cuanto la primera no es otra cosa que una prisión preventiva morigerada (4). En el caso, el conflicto a resolver se presenta entre asegurar la realización del juicio neutralizando los riesgos procesales que justifican la detención preventiva de la encausada y su derecho como madre a permanecer al cuidado de sus hijos menores de edad que puede o no coincidir con el de éstos últimos, extremo que también debe valorarse (5). Ahora bien, más allá de no haberse acreditado fehacientemente el vínculo que uniría a la peticionante y los niños en cuyo interés solicita el beneficio -sólo se aportaron copias simples de las partidas de nacimientotampoco se ha demostrado que la prisión domiciliaria sea el medio más idóneo para satisfacer el interés superior de sus hijos. Ello, por cuanto sólo se cuenta con el escueto informe de fs. (…) y, al realizarse, siquiera se pudo establecer contacto con (…), refiriendo en la ocasión su abuela que aquél se encontraba en la localidad de Tortuguitas junto a su bisabuela a quien la nombrada tuvo que recurrir por problemas de salud. En definitiva, los elementos incorporados hasta el momento impiden dimensionar el impacto que la detención de (…) provoca en sus hijos, especialmente en el más pequeño. Tampoco permiten establecer el grado de contención tanto afectiva como económica que brindarían a los niños otros familiares directos, para entonces 64 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ponderar si se hallan en una situación de desamparo o inseguridad material que imponga la concesión del arresto domiciliario como único modo de garantizar sus derechos superiores (6). Los datos fácticos reseñados, que difieren sustancialmente de los analizados en el precedente "Estrada Mansilla" citado por la defensa en apoyo de su postura (7) impiden afirmar que la prisión domiciliaria que solicita (…) en el caso satisfaría los intereses de protección de sus hijos invocados, motivo por el cual, habremos de homologar el auto recurrido, con el alcance que surge de la presente, lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.096, A., D. R. Rta.: 09/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 189/10 "Meta" rta. 4/5/2010, c. 928.10 "Khatchikian Mazzitelli" rta. 6/7/2010, c. 1.184 "Bertero", rta. 24/8/2010 y c. 1839/10 "Traico" rta. 9/12/2010. (2) C.N.C.P., Sala I, c. 11.452 "Delgadillo Pozo" rta. 4/6/2009 y C.N.P.E., Sala "A", c. 59.013 "Opoku Jhontson" rta. 3/3/2009. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1839 "Traico" rta. 9/12/2010. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1007/09 "Rufino Vargas" rta. 2/7/2009. (5) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, causas n° 1.184 "Bertero", rta. 24/8/2010 y C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 38.099 "SGE" rta. 7/10/2009. (6) C.N.C.P., Sala III, c. 10.839 "Ortiz Galano" rta. 18/6/2009 y c. 11.555 "Bogarín" rta. 29/12/2009. (7) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 33.772, rta. el 18/2/2008. DETENCION DOMICILIARIA. Rechazada. Imputada embarazada. Lugar de detención con atención médica y marco de contención integral. Hecho cometido ya en estado de gravidez y que puso en riesgo a una menor y al niño por nacer. Hijos menores a cargo de diferentes personas. Presunción de fuga en caso de acceder al arresto domiciliario. Ausencia de riesgos que comprometan el embarazado ni la debida atención de los menores. Confirmación. Disidencia: Derecho otorgado por la ley a cursar el embarazo fuera de la prisión. Derechos de los menores a gozar del vínculo con su madre. Finalidad tuitiva. Revocatoria. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: I. La solicitud in pauperis (…), fundada técnicamente por la asistente oficial (…), radicó en que la encausada se encuentra cursando un embarazo en situación de encierro y que al momento de ser detenida vivía con dos hijos menores de cinco años de edad -amén de ser madre de otros cuatro-, contando con un inmueble en condiciones habitacionales para alojarse y cumplir la detención domiciliaria al cuidado de los padres de (…), por manera que se encontrarían presentes los presupuestos para que prospere la modalidad de prisión domiciliaria reclamada. II. Liminarmente, debe puntualizarse que si bien es cierto que la ley 26.472, que reformó -entre otras disposiciones- los arts. 32 y 33 de la ley 24.660, amplió los supuestos bajo las cuales se aplica la detención domiciliaria, entre ellos, "A la mujer embarazada" y "[a] la madre de un niño menor de cinco (5) años …" (art. 1, incisos "e" y "f" -respectivamente-, según el actual art. 32), también lo es que mantuvo la prerrogativa del juzgador en tal sentido, mediante la locución "podrá", de modo que, en ese aspecto, se mantienen las consideraciones formuladas por el Tribunal en casos análogos (causas números 37.118, "González, Gabriela E.", del 8 de julio de 2009 y 37.407, "Podestá, Roxana C.", del 16 de septiembre de 2009). En esa dirección, hubo de sostenerse que "el propio giro de la ley -'podrá'- conduce a pensar necesariamente que el otorgamiento del arresto domiciliario no resulta automático" (causa n° 32.095, "Mannocci, Héctor", del 26-6-2007), y al propio tiempo, que el instituto aquí procurado debe armonizarse con las demás disposiciones legales aplicables al caso concreto [artículos 280 y 319 del Código Procesal Penal] (causa n 33.822, "Pachi, Hilda", del 5 3 2008). III. Ello superado, dable es recordar que este Tribunal oportunamente denegó la excarcelación de la imputada (…), criterio que se sustentó en el contexto de las restricciones contempladas en el art. 319 del Código Procesal Penal. En esa ocasión se tuvo presente la severidad de la pena prevista para los delitos de robo agravado por su comisión en lugar poblado y en banda y con el empleo de un arma, calificado a su vez por la intervención -a la sazón- de una menor de edad (arts. 41 quáter, 45, 166, inc. 2° [primer párrafo] y 167, inc. 2° del Código Penal) por los que resultó procesada, aun cuando no se contemplara la última de las circunstancias calificantes mencionadas, cuya aplicación en casos como el del sub examen no resulta pacífica; se ponderaron las particulares características del hecho atribuido, en atención a que la víctima corrió un serio peligro en su vida y que al constatarse el domicilio que aportara la encausada se informó que "no vive donde indica". Se adicionan a dichas circunstancias las mutaciones que sobre su verdadera identidad surgen a lo largo del proceso, es decir, los datos que proporcionó en ocasión de ser detenida (…), el brindado al ser oída en indagatoria (…) y el que surge del informe médico (…). De otro lado, en los autos principales se declaró clausurada la instrucción (…), de lo que cabe inferir la pronta definición de la situación procesal de la imputada, mediante el debate en que G. será protagonista. IV. En lo que concierne al embarazo por el que transita (…), debe destacarse según informara el médico actuante en la Unidad 31 del Servicio Penitenciario Federal, que aquélla "cursa gestación de 17 semanas por ecografía. En buen estado general, normohidratada, clínica y hemodinámicamente compensada. Fecha 65 probable de parto 05-04-12" (…), de lo que se infiere que en el lugar de detención cuenta con atención médica y un marco de contención integral. Ello, en especial frente al informe emitido por el Cuerpo Médico Forense en cuanto a que (…) evoca "… tendencia a estilo de vida marginal … reconoce consumir desde hace tres años pasta base y psicofármacos con períodos de abstinencia" (…), de manera que no resulta atendible el criterio de la defensa según el cual la situación de encierro en un penal es por sí misma un factor negativo para el correcto desarrollo del niño en gestación. En todo caso, en el análisis que aquí ocupa, la etapa de embarazo que transita la encausada no importa necesariamente un cambio necesario en el modo en que debe llevar adelante la prisión impuesta, pues como sostuvo la juez a quo, no presenta un cuadro de salud de riesgo que no pueda ser controlado dentro del ámbito penitenciario, como viene ocurriendo. En ese aspecto, además, como bien lo apuntara la señora Fiscal interviniente al oponerse al beneficio procurado, el hecho atribuido a la causante fue cometido cuando ya se encontraba en estado de gravidez (...). Vista la situación desde el interés superior de los niños involucrados, no puede dejar de anotarse que en el hecho puso en riesgo tanto a una menor como al niño por nacer. De otro lado, y acerca de la situación que se presenta con sus hijos menores de edad, dable es reproducir lo informado por la asistente social que elaboró el informe social glosado (…) del legajo de personalidad. Sobre el particular, "sus hijos (...), de 10 años, y (…) de 9 años, se encuentran a cargo de su padre, (…). El niño (…) de 7 años de edad, se encuentra a cargo de su padre (…). Sobre los niños más pequeños, refiere que su hija (…) de 4 años y (…) de 3 años, se encuentran a cargo de su ex concubino (…). En cuanto a su hija menor (…), de 2 años, se encuentra desde su nacimiento a cargo de una familia sustituta… Conclusiones: … Cuenta con seis hijos, que se encuentran bajo la supervisión de diferentes personas, algunas de ellas los padres…" (…). Asimismo, se confeccionó el informe socioambiental glosado (…), de cuya lectura se desprenden circunstancias similares a las recién mencionadas. Allí se señaló que "la causante … vivió con sus progenitores hasta los 17 años de edad y a partir de esa fecha conformó distintas parejas: con (…), con quien tiene dos hijos: (…) de 10 años y (…), de 9 años. Ambos viven con el padre. Luego conformó otro hogar y tiene un hijo, (…), de 7 años que vive con el padre y la abuela materna … Con … M.V. (quien se encuentra detenido) tiene tres hijos (…) y (…), que viven con la entrevistada [la madre de la causante, ...] y (...), quien está al cuidado del portero del edificio donde trabaja la entrevistada" (…). De todo ello se concluye que los menores se encuentran al cuidado de diferentes personas mayores, y en el caso de los de menos de cinco años de edad, (…) y (…), se ubican bajo la supervisión de la madre de la encausada, quien conserva un "compromiso afectivo en relación a su hija y sus nietos … quienes viven en el domicilio" (…). A cualquier evento, debe apuntarse que la Convención sobre los Derechos del Niño prevé que los menores puedan encontrarse separados de sus progenitores con motivo del encarcelamiento al que éstos pudieran hallarse sujetos, caso en el cual lo prescripto es la obligación de suministrar "información básica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes", extremo que importa concluir en que del instrumento internacional no se desprende derechamente ninguna obligación para el Estado con los alcances recabados por la defensa, sino asegurar el mantenimiento de las relaciones personales y el contacto directo con el menor (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33.822, "Pachi, Hilda", rta: 05/03/2008 y c. 37.614, "Jara, Pamela E.", rta: 20/10/2008), aspecto que se compadece con el texto de la ley 26.472, pues, como se dijo, sólo otorga al juez la facultad de conceder el arresto domiciliario. Como conclusión de lo expuesto, como existen suficientes razones para presumir la fuga de la imputada si se accede al arresto domiciliario solicitado y que en el presente caso no existen riesgos que comprometan el embarazo ni la debida atención de los menores de edad, es que voto por homologar el auto apelado. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que en el caso concreto resulta viable el arresto domiciliario peticionado de conformidad con lo establecido por el artículo 10, incisos "e" y "f", del Código Penal, pues del juego armónico de las reglas acuñadas por los artículos 2 y 280 del Código Procesal Penal, se extrae tanto la imposibilidad de soslayar el derecho reconocido por la norma a la imputada privada de la libertad como la de analizar su viabilidad desde la óptica del artículo 319 del código adjetivo. Adviértase al respecto que el examen de un posible arresto domiciliario presupone, precisamente, la improcedencia de la excarcelación, circunstancia que ilustra a las claras sobre la necesidad de prescindir -para resolver sobre aquél- de los parámetros tomados en consideración para denegar ésta (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.614. "Jara, Pamela E.", rta: 20/10/2009). Hecha esa salvedad y en relación con la cuestión de fondo, el estudio médico practicado a la encausada da cuenta de que se encuentra embarazada (fs. 13), mientras que del detalle del grupo conviviente que surge del informe socioambiental se desprende que dos de sus hijos son menores de cinco años de edad -(…) de 4 años y (…) de 3 años- y quedaron al cuidado de (…) -madre de la encausada- (…). En el contexto descripto dable es asumir que la reforma legislativa (ley 26.472) no contempla otras particulares exigencias para la concesión de la prisión domiciliaria a la mujer embarazada o a la madre de un niño menor de cinco años -en el sub examen se trata de dos menores- (art. 32, inc. "e" y "f" de la ley 24.660, y 10, inc. "e" y "f" del Código Penal) (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.118, "González, Gabriela E.", rta: 08/07/2009 y c. 37.222, "Díaz, María Lorena", rta: 13/08/2009). De tal modo, puesto que la evaluación profesional permitió establecer que la familia de origen cuenta con vivienda y que además la finca ya fue residencia de (…), lugar en el que "hay buena disposición afectiva para que … regrese al hogar y pueda brindarle a sus hijos los cuidados maternos necesarios" (…), corresponde acceder a la petición formulada. 66 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Además, (…) puede responsabilizarse por la imputada en esta forma -morigerada- de detención y, como alternativa, podría hacerlo el hermano mayor de (…). A partir de allí, se concluye en que la posibilidad que la ley acuerda a la procesada para que lleve adelante su embarazo fuera de la prisión, constituye un derecho que solo puede ser denegado bajo circunstancias excepcionales que no se presentan en este caso. Por lo demás, también deben contemplarse, en el caso, los derechos de los hijos de corta edad de la procesada (C.D.N., art. 3.1), particularmente en función de las marcadas consecuencias negativas que para su desarrollo acarrea la interrupción del vínculo con la madre, máxime cuando en la audiencia oral la representante de la Defensoría de Menores bregó por la concesión del instituto en resguardo del interés superior de aquéllos. Al respecto, incluso antes de la vigencia de la ley 26.472, se ha sostenido que "poniendo entre la prisión preventiva que sufre la nombrada y la posibilidad de que transcurra, hasta la sentencia final de la causa, en su domicilio, la tutela de la especial situación personal y familiar que padecen por su cautela sus hijos menores, acierta la Defensa en apelar a un orden normativo superior, cuya consideración no puede resultar omitida en la especie. Alegar ese vínculo, corre el eje de la solicitud presentada, que no busca amparar por vía analógica alguna situación personal de la imputada no contemplada por el legislador, sino que tiene una finalidad tuitiva respecto de ciertos derechos reconocidos a los sujetos de la Convención de los Derechos del Niño" (C.N.C.P., Sala IV, c. 6667, reg. 7749, "Abregú, Adriana Teresa", rta: 29/08/2006). En consecuencia, voto por revocar el auto recurrido y otorgar el régimen morigerado solicitado bajo las condiciones que deberán fijarse en la instancia anterior. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…) Entiendo que el juez no puede dejar de valorar si la situación de arresto domiciliario pone en crisis el avance de la investigación por riesgo de fuga o entorpecimiento de ésta (en este caso con una situación distinta a la libertad), por lo que adhiero al voto del juez Cicciaro, cuyos argumentos comparto en su totalidad. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…) de este incidente, en todo cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 433, G.,D.A. Rta.: 07/12/2011 DETENCIÓN SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Indicios vehementes de culpabilidad que permiten presumir la comisión de un hecho delictivo. Confirmación. Fallo: “III.- El principio contenido en el artículo 18 de la Constitución Nacional relativo a que “…nadie puede ser …arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente…” se encuentra reglamentado por el artículo 284 del Código Procesal Penal y por la ley 23.950, que establecen un catálogo cerrado de excepciones entre las que se prevé un tiempo mínimo para verificar la identidad de la persona, o la presencia de circunstancias debidamente fundamentadas -“indicios vehementes de culpabilidad”- que permitan presumir la comisión de un hecho de entidad delictiva o la posibilidad de su producción para poder proceder de esa manera. Para determinar si la actividad desarrollada por el personal policial resultó razonable y ajustada a derecho o, por el contrario, una actuación arbitraria, deben evaluarse las circunstancias que motivaron su actuación. En este sentido, la insistente observación de los peatones al punto de ignorar tanto el tránsito como el semáforo, a pesar que (…) se hallaba próximo al cruce de la calle, justificó su interceptación e identificación en la vía pública para investigar si estarían en presencia de un delito. Esta circunstancia constituye una mínima restricción de su libertad, que es interpretada por la Corte de los Estados Unidos en el fallo “Terry Vs. Ohio” como “stop and fisk” (interceptación con fines investigativos), requiere un grado probatorio menor que el de “causa probable”, el cual habilita a proceder a una detención o requisa (1). En relación a la requisa posterior, debemos señalar que cuando los preventores intentaron identificar a (…) y palparlo a fin de establecer si estaba armado (para su propia protección), se incomodó, comenzó a forcejear con los funcionarios e intentó retirarse. Ello conforma la “circunstancia previa o concomitante que razonable y objetivamente” permite justificar la diligencia prevista en el artículo 230 bis del Código Procesal Penal (…). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 42.573, Incidente de nulidad promovido por la defensa de Adeilton Jesús Santos de Souza. Rta.: 03/11/2011 Se citó: (1) “Código Procesal Penal de la Nación. Comentado y anotado”, Ed. LL. p. 277 y siguientes, Miguel A. Almeyra, Director; Roque Funes, coautor, y CSJN Fallos: 332:2397 “Ciraolo”, rta.: 20/10/09. 67 DETENCION Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Desplazamiento policial en horas nocturnas al domicilio del imputado con motivo de lo informado por personal de una empresa de rastreo satelital de vehículos dando cuenta que allí se encontraría una moto que fuera sustraída. Consentimiento del morador. Exclusión de las excepciones del art. 227 del C.P.P.N. Revocación. Nulidad. Hechos: Apela la defensa del imputado el auto que rechazó la nulidad del acta referida a la actuación policial. Fallo: "(…) Asiste razón a la defensa en cuanto a que el procedimiento documentado a fs. (…) presenta vicios insalvables que acarrean su nulidad, por las razones que sucintamente exponemos. En efecto, de la mera lectura del acta referida se advierte que el personal policial se presentó en horas de la noche en el domicilio de (…) -porque sospechaba que allí había una moto sustraída, en virtud de lo expresado por personal de la empresa "Lo Jack" en cuanto a que así lo indicaba la señal detectada por rastreo satelital- y tras ponerlo en conocimiento de los motivos de su arribo al lugar (…) "manifiesta si poseer en su finca un motovehículo de similares características el cual se lo había dejado un conocido de apodo el (…) el cual anda por la Plaza Mitre de la localidad de Ramos Mejía en razón de no poseer combustible". Acto seguido, los preventores le solicitaron que exhibiera el motovehículo por lo que (…) sacó el rodado de su propiedad, procediéndose en definitiva al secuestro de la moto y la detención del causante. Resulta aplicable al caso la doctrina que emana de los fallos "Toranzo" (rta.: 13/5/08) y "Denis" (rta.: 18/5/10) de esta Sala y del precedente "Villa" (rta. 29/4/09) de la Sala VI de esta Cámara del fuero, pues no puede desconocerse que en el caso no medió orden alguna de juez competente para proceder al secuestro del automotor previamente sustraído (arts. 224 y 225 del CPPN), ni tampoco se presentaban las situaciones de excepción previstas en el artículo 227 del ordenamiento citado que justificasen el procedimiento -incautación del vehículo con pedido de secuestro y detención del imputado-. Si bien se ha admitido que en determinadas condiciones el consentimiento de quien se ve afectado por la injerencia estatal podría validarla, éste debe ser prestado de forma tal que no queden dudas de la libertad del individuo al expresar la autorización. En los precedentes citados se sostuvo que "la mera ausencia de reparos no es consentimiento (…) lo que importa es establecer si las constancias de la causa traducen un verdadero acto voluntario" (1). En el supuesto de autos, tal como subrayara la defensa y se desprende del acta de mención, no surge que (…) lo haya hecho libremente. Cabe destacar que, no obstante la sospecha que recaía sobre el causante, en ningún momento previo a ser interrogado sobre la existencia de la moto en su domicilio y solicitarle que hiciera entrega de ella procediendo para ello a su detención, la autoridad competente fue puesta en conocimiento de lo que se iba verificando, para que ordenara las medidas adecuadas. Por el contrario, la constancia de fs. (…) ilustra que la comunicación efectuada con el titular de la Unidad Funcional de Instrucción en lo Criminal y Correccional N° (…) fue ejecutada con posterioridad, cuando la incautación del vehículo y la detención del imputado ya estaban concretadas. Finalmente, no puede dejar de subrayarse la inexistencia de razones urgentes que hubieran impedido requerir y aguardar la orden pertinente. En mérito de las consideraciones hasta aquí realizadas, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…), y DISPONER LA NULIDAD del acta de fs. (…) del principal y de todo lo actuado en su consecuencia. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.179, NIGRO, Fermín M. Rta.: 23/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1391/10 "Quiroga", rta. 4/10/10. EMBARGO. Rechazo. Imputado que es socio mayoritario de una empresa y ofrece parte de los bienes del acervo societario. Bienes que son patrimonio de la empresa. Confirmación. Fallo: "(…) El procesado ofreció para la medida cautelar oportunamente decretada en su contra el 86,10 % de la unidad funcional compuesta por 60 cocheras indivisas ubicada en la calle (…) de la localidad de (…), provincia de Buenos Aires, propiedad de "(…) S.R.L.". Sin perjuicio de las consideraciones efectuadas por el magistrado instructor en cuanto a la litigiosidad de tal bien, de acuerdo con lo preceptuado en el art. 518 del código de rito, el embargo referido no puede trabarse sobre existencias de la mencionada firma, pues más allá del porcentaje que el encausado posea sobre el acervo societario -representado por cuotas partes-, aquellos no pertenecen a su patrimonio sino al de la empresa respecto de la cual es socio mayoritario. En consecuencia, por las consideraciones precedentemente expuestas, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.626, TRIMARCO, Jorge y otros. 68 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 02/11/2011 ENCUBRIMIENTO. Procesamiento. Imputado que fue sobreseído por portación de arma y respecto del cual se dicta la falta de mérito para procesar o sobreseer para la supresión de la numeración y/o encubrimiento. Afectación al principio Ne bis in idem. Unidad de acción. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Portación y encubrimiento: concurso real. Fallo: "(…) Las juezas María Laura Garrigós de Rébori y Mirta L. López González dijeron: El dictado del auto de mérito apelado afectó la garantía del ne bis in idem, consagrada en distintos tratados internacionales con jerarquía constitucional (arts. 14.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; 8.4 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y 75, inciso 22 de la Constitución Nacional) que establecen la imposibilidad de que el inculpado una vez absuelto por sentencia firme sea sometido a un nuevo juicio por los mismos hechos. (…) el imputado fue sobreseído por la portación del arma que llevaba consigo y se dispuso una falta de mérito para continuar la investigación por la posible supresión de la numeración del arma y/o su encubrimiento. Tal decisión no fue recurrida por las partes y quedó firme. (…) las suscriptas en el precedente 40.134 "Luna Rodríguez, Juan Emilio s/ portación ilegítima de arma de fuego y encubrimiento" resuelto el 10 de noviembre de 2010 -si bien con criterios distintos sobre el concurso de tales delitos (aparente e ideal respectivamente)-, consideramos que entre tales delitos existe una unidad de acción. Frente a esto, entendemos que la desvinculación del imputado en relación a la portación de una única arma, debe extenderse al encubrimiento imputado sobre ésta, ya que de lo contrario se estaría resolviendo en base a calificaciones legales y no a hechos. Entonces, pronunciada y notificada la sentencia de fs. (…), el juez concluyó en su competencia respecto a este proceso en donde se ventilaba una única conducta (1). (…) el nuevo pronunciamiento resulta improcedente, por encontrarse extinguida la jurisdicción y reeditar el análisis de una conducta que se encontraba agotada en derecho. Disidencia del Juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Disiento (…) entiendo que no puede sustentarse en el presente que exista un concurso aparente o ideal de delitos (in re: c/n° 40.134 ""Luna Rodríguez, Juan Emilio" rta: 10/11/10).(…) considero que entre la portación ilegítima imputada -hoy sobreseído- y el encubrimiento respecto del arma cuya numeración fue suprimida no existe un concurso aparente o ideal que conlleve al resultado propuesto, por cuanto entre esos tipos no existe la referida relación de consunción. Entiendo que los mencionados delitos concurren en forma real, puesto que bien puede verificarse una portación ilegítima sin que necesariamente se dé una receptación de tales características. La portación implica un acto que debe al menos tener cierta proyección temporal en la consumación y quien actuara como intermediario entre la receptación y su entrega a quien la detentará en el futuro, no puede ser imputado por la tenencia y sí por su recibo. El permanecer -luego de concretada la recepción- en su tenencia o en su portación, implica una actitud que se continúa consumando en el tiempo y que, por lo tanto, resulta diferenciable de aquélla que se agotó con la simple entrega (ver, en este sentido, CCC Sala V, c 36.807, "Vinader, Walter Aníbal s/ encubrimiento", rta. 7/5/2009). La cuestión se limita a una discusión dogmática en cuanto a la forma de concurrencia de delitos de ejecución permanente y aquellos de consumación instantánea, cuando esta última se superpone temporalmente con parte del proceso consumativo de aquél. Considero que esa superposición temporal no conduce per se a sostener un concurso ideal o aparente. Lo contrario llevaría a considerar que mientras se sigue ejecutando el delito permanente ("tal el caso "portación de arma") los distintos hechos que pudieran cometerse (la receptación en un principio, y otros posteriores robos, homicidio, etc.-) concurrirían cada uno en forma ideal con aquél, lo que entiendo desacertado. No desconozco, por cierto, que dicho supuesto fue tratado en doctrina bajo la denominación de "concurso ideal por enganche" (ver Zaffaroni , con citas de Samson, Maurach, Baumann y otros) o "unidad de acción por abrazadera" (ver Jescheck , también con abundante cita), mas no comparto dicha postura; si dos hechos son diferenciables entre sí, no puede cada uno constituir un mismo hecho.(…) voto por confirmar el auto de mérito sometido a revisión". (…) SE RESUELVE: Revocar el auto decisorio de fs. (…), por el que se procesó a I.E.C.L., en orden al delito de encubrimiento (art. 277 del CPN), debiendo estarse al SOBRESEIMIENTO ya dispuesto por el Juez instructor a fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich (en disidencia), López González. (Sec.: Vilar) c. 42.119. C.L., I.E. Rta.: 14/10/2011 Se citó: (1) Jorge E. Vázquez Rossi "Derecho Procesal Penal" Tomo II, Ed., Rubizal-Culzoni, año 1997, pág 458/459. 69 ENTREGA DE EFECTOS. Adjudicación de obras de arte en carácter de depositario judicial. Entrega definitiva que debe ser resuelta por el juzgado civil que ya interviene. Medidas de aseguramiento ordenadas por el magistrado de la instancia de origen suficientes para preservar las obras. Confirmación. Hechos: Apelan los apoderados del querellante y la defensa de la imputada la resolución por la que se dispuso hacer lugar parcialmente a la petición de entrega de las obras de arte en carácter de depositario judicial. La defensa cuestionó la entrega en depósito judicial aludiendo a la posible vinculación del depositario con una actividad ilícita de reproducción de obras de arte y el eventual destino incierto de aquéllas; y la querella se agravió en que las condiciones atinentes al depósito son de mayor entidad que la simple caución juratoria que el juzgado civil le había exigido para disponer su secuestro. Fallo: "(…) El hecho de que las obras de arte involucradas en la decisión actual integren el lote por el que en su momento el Tribunal Oral N° (…) diera intervención a la justicia civil en los términos del artículo 524 del código adjetivo (…) y la circunstancia de que, a su vez, el Juzgado Civil N° (…) haya informado la vigencia del interés por la materialización de su secuestro (…) cuyo objeto, aún cuando de reinvindicación, presupone la previa acreditación de la propiedad-, muestran la pertinencia de la decisión del juez en cuanto a que no sea en sede penal, sino civil, donde se decida sobre la solicitud de entrega definitiva. (…) Las particularidades ínsitas en la figura depósito regular y los aseguramientos complementarios que el magistrado dispuso neutralizan debidamente todo riesgo. El valor de las obras y las particularidades de esos bienes -que exigen condiciones idóneas de conservación, ver fs. (…) señalan que dichas disposiciones son correctas en consideración a los aspectos que pretenden cubrirse. Atento a que la base fáctica de esta situación es absolutamente diversa a aquélla en que simplemente debía ordenarse el secuestro de dichos bienes, es lógico que las exigencias impuestas sean de índole y alcance diversos, sin que ello importe un agravio atendible en la medida que sean atinentes y mesuradas. Bajo ese contexto, también resulta correcta la decisión de comunicar lo resuelto a la justicia civil para que sea allí donde se disponga en definitiva sobre las obras en cuestión. (…) el tribunal resuelve: Confirmar los puntos I y II de la decisión de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González.(Sec.: Herrera). c. 41.848, CERMESONI, Jorge Rául. Rta.: 07/09/2011 ENTREGA DE RODADO. Improcedencia. Automóvil susceptible de ser decomisado. Confirmación. Fallo: "(…) Llega la presente a conocimiento del Tribunal debido al recurso de apelación interpuesto (…) contra la resolución (…) que no hizo lugar a la devolución solicitada del vehículo (…). Ahora, el artículo 238 del Código Procesal Penal de la Nación impone al órgano jurisdiccional la obligación de devolver los efectos incautados, siempre que no estén sujetos a confiscación o embargo conforme lo dispone en su artículo 523. (…) tal como lo decidiera el Sr. Juez de grado, la restitución del automóvil (…) es improcedente pues podría ser objeto del decomiso previsto en el artículo 23 del Código Penal. En este sentido, ha dicho esta Sala que "(...) si el vehículo cuya restitución se reclama ha sido utilizado para consumar los hechos ilícitos investigados en las actuaciones principales, no corresponde restituirlo durante el desarrollo de la etapa del sumario (...)" (*). Máxime, que estas actuaciones ya han sido elevadas al Tribunal de Juicio, por lo que es allí donde podrá solicitarse nuevamente la restitución del vehículo. (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 40. 687, VISTOS, Federico Alejandro. Rta.: 12/07/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.930, "Iglesias", rta.: 28/04/09. ENTREGA DE RODADO. Motocicleta utilizada para la comisión de un delito, pasible de embargo y decomiso. Entrega a persona que no detenta la calidad de titular. Revocación. Restitución al titular registral por no ser éste imputado: tercero no responsable. 70 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: “(…) III.- La doctrina establece que “El decomiso o comiso …es pena accesoria de carácter retributivo del artículo 23 del CP … que importa la pérdida para el delincuente…de los instrumentos del delito (instrumenta sceleris) y de los efectos del delito (producta sceleris). Así ocurrirá salvo la hipótesis de su pertenencia a un tercero no responsable [… dado que debe su imposición respetar el principio de identidad entre el autor del delito y el condenado evitando comprometer en el castigo la inocente situación de terceros ajenos al hecho, hipótesis que importaría una violación de la garantía consagrada por el art. 18 de la CN]…” (1). Por ello, surgiendo del título de propiedad agregado a fs. (…) que el rodado pertenece a una persona ajena al hecho que aquí se investiga, su restitución es procedente en el caso. No obstante, la entrega no estuvo ajustada a derecho pues, sin perjuicio de las explicaciones brindadas por (…) y (…), lo cierto es que éste no es el titular registral del vehículo, por lo que sólo a (…) en tal carácter, le puede ser dado. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y disponer la restitución de la moto (…) a (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 42.252, E., M. A. y G., C. E. Rta.: 08/09/2011 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael – Daray, Roberto Raúl “Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial”. Hammurabi, José Luis Depalma Editor, Bs. As. 2004, Tomo 2, pág. 1298 y ss. ENTREGA DE RODADO. Hecho delictivo cometido por terceras personas con el rodado alquilado a la empresa respecto del cual el solicitante es el titular. Persona a quien no se le dirigió la imputación. Rechazo. Revocación. Entrega como depositario judicial. Fallo: “(…) Esta Sala considera que no habiéndose dirigido imputación concreta hacia (…), de momento, debe hacerse lugar a su petición (…). Sin embargo y mas allá que la causa se inició hace cuatro meses, la gran cantidad de sumarios que se han acumulado (…), imponen actuar con la prudencia que exigen las circunstancias (…) y materializarse la entrega a (…) en carácter de depositario judicial. (…), este Tribunal RESUELVE: Revocar la providencia de fs. (…) y disponer la entrega del (…) a (…) como depositario judicial. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 42.470, ROMEO, Marcelo Ricardo. Rta.: 20/10/2011 ENTREGA DE RODADO. Rechazo. Posibilidad de ser objeto de decomiso o sujeto a alguna otra medida cautelar. Confirmación. Fallo: “(…) El artículo 238 del Código Procesal Penal de la Nación impone al órgano jurisdiccional la obligación de devolver los efectos incautados, siempre que no estén sujetos a confiscación o embargo conforme lo dispone en su artículo 523. La restitución del vehículo es improcedente pues podría ser objeto del decomiso previsto en el artículo 23 del Código Penal (1) o sujetos a alguna otra medida cautelar de avanzar el proceso, (…). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.593, DÍAZ MOLINA, Luca Javier. Rta.: 31/10/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 39.101, “Schenone, Solange Cielo”, rta.: 12/04/10 y c. 41.300, “San Martín, Daniel O.”, rta.: 26/04/11. ENTREGA DE RODADO. Rechazo. Vehículo utilizado para utilizar el hecho ilícito investigado. Confirmación. 71 Fallo: "(...) Llegado el momento de resolver la cuestión traída a estudio, los suscriptos comparten la solución adoptada por el magistrado instructor, motivo por el cual habrá de confirmarse el auto puesto en crisis. La norma prevista en el artículo 238 del Código Procesal Penal de la Nación, impone al órgano jurisdiccional la obligación de devolver los elementos secuestrados, tan pronto como no sean necesarios para la tramitación del proceso. Ello así, siempre que no sean objetos sujetos a decomiso. En ese orden de ideas el artículo 23 del Código Penal de la Nación establece que "en todos los casos en que recayese condena por los delitos previstos en este Código o en leyes penales especiales, la misma decidirá el decomiso de las cosas que han servido para cometer el hecho y de las cosas o ganancias que son el producto o el provecho del delito en favor del Estado nacional, de las provincias o de los municipios, salvo los derechos de restitución o indemnización del damnificado y de terceros". En el caso, el rodado propiedad del imputado constituye uno de aquellos objetos utilizados en la maniobra investigada por la que se encuentra procesado y se ha decretado la clausura de la instrucción. Tampoco procede la devolución provisoria que requiere subsidiariamente la defensa, por cuanto la calidad de depositario judicial de la cosa "le veda disponer y hasta usar de ella [1]" (2) y la razón de ser de su solicitud es justamente para utilizarlo. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (...) en todo cuanto fuera materia de recurso. (...)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.767, EGIDO, Gastón M. Rta.: 22/11/2011 Se citó: (1) C.C.C. -Fallos, I-2-136. (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", 4a edición, Hammurabi, 2010, T. 2, pág. 238. ESTAFA. Sobreseimiento. Excusa absolutoria. Vinculo directo entre la querellante y sus hijos imputados. Confirmación. Hechos: la querella apeló los sobreseimientos dispuestos respecto de los imputados. Fallo: "(…) Según surge de las constancias de autos, se les atribuyeron a los imputados las siguientes conductas: a) el haber enajenado la totalidad de las acciones de la firma "(…) S.A.", operación concretada el 24 de mayo de 2005, en la suma de u$s (…), sin distribuir el producido de la venta a su madre (…), quien gozaba del usufructo vitalicio y había renunciado al mismo previo a la transacción; b) el haber desviado en provecho propio los ingresos producidos por las actividades de la firma "(…) S.A.", dedicada al rubro de hotelería, mediante la no contabilización de las contrataciones abonadas en efectivo, perjudicando de tal modo a la querellante (…), así como el desvío del dinero resultante de la venta de dos vehículos que no fue ingresado a la sociedad; y c) el haberse apoderado ilegítimamente de diferentes bienes y dinero que se encontraban en el interior del hotel. Sentado ello y con independencia de las cuestiones fácticas y probatorias ventiladas en el auto recurrido, cabe destacar que el artículo 185, inciso 1°, del Código Penal, prevé la procedencia de la excusa absolutoria, entre otros delitos taxativamente enumerados, para las defraudaciones que se causaren los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en línea recta, de suerte tal que frente al vínculo directo de sangre que liga a la querellante y sus tres hijos imputados, debe convalidarse la desvinculación procesal de (…), (…) y (…). En efecto, tanto la presunta estafa concretada tras la venta del paquete accionario de "(…) S.A.", como las supuestas maniobras vinculadas con la administración del hotel explotado por "(…) S.A." y la desaparición de efectos y dinero que allí se encontraban, se encuentran indudablemente alcanzados por la causal de exclusión de la punibilidad en cuestión, sin que obste a ello la circunstancia de que los hechos individualizados como "b" y "c" se produjeran en el seno de la sociedad "(…) S.A.", ya que aquélla se encontraba compuesta únicamente por la progenitora -querellante- y sus hijos, unidos en un ente ideal en los términos de la ley 19.550. Por ello, toda vez que no existen motivos para apartarse del principio general de la derrota (artículo 531 del Código Procesal Penal), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la decisión adoptada (…), en cuanto se dispusieron los sobreseimientos de (…), (…) y (…), con la salvedad de que la hipótesis aplicada es la del artículo 336, inciso 5°, del C.P.P.N. en función del artículo 185, inciso 1°, del Código Penal, con costas de alzada". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.209, TEPLIXKE, Gustavo y otros. Rta.: 07/07/2011 72 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ESTAFA. Procesamiento. Compra de un producto por Internet. Buena fé del comprador. Ausencia de negligencia. Mails que dan cuenta de la conducta temeraria del imputado. Confirmación. Fallo: "(…) Tal como sostuviéramos en nuestra anterior intervención (cfr. fs. …), no se encuentra controvertido que (…) recibió de (…) un bajo eléctrico marca "(…)" en permuta parcial acordada previamente mediante el sitio Web "(…)" y como parte de pago de la guitarra eléctrica ofertada por el primero de los nombrados. Cumplida la medida ordenada por esta alzada corresponde homologar el procesamiento decretado. En efecto, las constancias de la causa llevan a sostener que el imputado indujo a error al damnificado para lograr que le enviara el instrumento musical junto a (…) pesos ($ …) por medio de la compañía de transporte "(…)", logrando mediante engaño el desapoderamiento de los bienes mencionados. En este sentido cobran especial relevancia los correos electrónicos intercambiados por las partes, de cuya lectura se desprende con claridad que, ante la propuesta de (…) de concretar el negocio enviando parte del dinero mediante "(…)", e incluso concertar un encuentro personalmente, el imputado refirió que ello le parecía un gasto innecesario y una situación arriesgada, por lo que propuso que la operación se materialice a través de la empresa de transporte "(…)" (cfr. fs….). Por su parte, las misivas echan por tierra el descargo del encausado pues si bien éste manifestó que había incumplido con su parte del trato alegando que el damnificado no le había remitido el dinero pactado, cierto es que del mensaje obrante a fs. (…) surge que (…), luego de retirar el objeto de la oficina de diligenciamiento, se comunicó vía correo electrónic con el denunciante, oportunidad en la que no sólo omitió mencionar tal circunstancia sino que incluso se comprometió a enviar la guitarra eléctrica a la brevedad. Asimismo, las explicaciones de (…) respecto a que habría publicado en el sito web "masoportunidades.com" sólo un par de días el bajo perteneciente a (…), también fue desvirtuado por las constancias del legajo que dan cuenta de que en realidad lo hizo por un lapso superior. En este tipo de operaciones es frecuente que las personas utilicen identidades diferentes, mas no puede soslayarse que luego de concretar la compra-venta el imputado retiró la encomienda con la identidad simulada de (…) y con un número de documento y de domicilio que no le correspondían (cfr. fs. …), para luego intentar vender el bajo en otro sitio de internet, registrándose con el usuario "(…)" (cfr. fs. ). Finalmente y conforme el informe remitido por la empresa "(…)", previo a la operación el imputado contaba con un registro anterior en el que había sido calificado como "neutral", por lo que no resulta válido el argumento esgrimido por la asistencia técnica sobre la negligencia con que habría procedido (…). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el punto (…) del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 1.280, RODRIGUEZ, Juan E. Rta.: 14/09/2011 ESTAFA. Sobreseimiento. Consumo de bebidas en confitería a sabiendas de que no pagaría. Imputado que obró con dolo desde el comienzo. Requisitos del art. 172 del C.P. Petardismo. Pago efectivizado al día siguiente por el padre del imputado. Tipicidad. Revocatoria. Procesamiento. Fallo: "(…), se le atribuye al causante la conducta desplegada el 28 de marzo de 2011, alrededor de las 20:00, oportunidad en la que concurrió en compañía de una mujer no individualizada a la confitería denominada "…", ubicada en la avenida (…) de este ámbito, y luego de consumir varias cervezas, se retiró del salón previo avisarle al encargado que regresaría en breve y dejando varias de sus pertenencias en la mesa que ocupaban. Transcurridos unos minutos, el encartado retornó solo y continuó bebiendo hasta que las camareras intentaron infructuosamente cobrarle el importe por las consumiciones, ya que éste respondía que otra persona concurriría y pagaría la cuenta más tarde. Sin embargo al momento de exigírsele formalmente el pago de los $231 que arrojaba la adición, no pudo afrontar su costo. Cabe apuntar que en la decisión recurrida, el magistrado a quo entendió que el accionar desplegado por el causante desde el momento en el que ingresó al local y se dispuso a consumir bebidas alcohólicas, hasta que le fue requerido el pago de la cuenta, no excedió a una simple mentira y, por lo tanto, no puede encuadrarse en la figura de la estafa prevista por el artículo 172 del canon sustantivo. De adverso, el Tribunal entiende que en el caso del sub lite se encuentran satisfechos los requisitos exigidos por el aludido tipo penal, desde que el hecho exhibe particularidades denotativas de que, desde un comienzo, el imputado obró con dolo, es decir, a sabiendas de que no pagaría la consumición. En efecto, el encausado ingresó a la confitería junto a una compañía del sexo femenino, con quien ocupó una de las mesas. Luego de un tiempo egresaron a la vereda y retornaron al lugar que habían elegido en primer término. Con posterioridad a que su acompañante se retirara, el imputado continuó bebiendo y manifestó a las camareras que "alguien" pagaría más tarde. 73 A ello se adicionan las llamadas telefónicas realizadas a su padre para que abonara la suma de las consumiciones, aspecto que se desprende de los dichos del propio (…) y fue corroborado por (…) y (…), como así también la particular circunstancia de que cambió varias veces de mesa para evitar que le exigiesen el pago y simuló ir a un cajero electrónico a buscar dinero pero no ingresó al banco (…). Tales elementos de juicio revelan que el imputado sabía que no contaba con dinero para afrontar lo consumido y pese a ello, aparentó solvencia al requerir con naturalidad -en varias ocasiones- bebidas por un monto de $ 231. De lo expuesto, surge que la calificación jurídica que corresponde asignar a la conducta desarrollada por el imputado es la del artículo 172 del canon sustantivo, pues la acción en la que el sujeto activo -aparentando solvencia-, determina una disposición patrimonial perjudicial, constituye una forma de estafa que ha sido definida como "petardismo" (1). Al respecto, este Tribunal ha sostenido que "la fingida intención de pago puede configurar una conducta idónea para provocar el error del sujeto pasivo, por lo que debe concluirse en que el episodio denunciado podría subsumirse en el tipo legal contemplado en el artículo 172 del Código Penal" (2). Por lo demás, el posterior pago de lo consumido -al día siguiente, por parte del progenitor del imputado- no diluye la relevancia típica del hecho investigado. Sentado ello, en lo que atañe a la libertad del causante, cabe mencionar que el representante del Ministerio Público no reclamó durante la audiencia oral la restricción reglada en el artículo 312 del ceremonial. Finalmente, considerando las características patrimoniales del delito atribuido, sin perjuicio de que la cuenta fuera saldada posteriormente, la intervención de letrados particulares y la posibilidad de una eventual condena en costas, el Tribunal entiende prudente justipreciar la suma de cinco mil pesos a título de embargo (artículo 518 del Código Procesal Penal). (…) esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la decisión adoptada (…). II. DISPONER el PROCESAMIENTO de (…), en orden al delito de estafa -artículo 172, del Código Penal- y TRABAR embargo sobre los bienes del causante hasta cubrir la suma de cinco mil pesos ($5.000), debiendo disponerse desde el juzgado de origen el libramiento del correspondiente mandamiento". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 41.575, ANTONIO MUÑOZ, Carlos Abel. Rta.: 09/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Corrrec., en pleno, "Franco, Roberto Carlos", rta: 03/09/1993. (2) C.N.Crim. y Corrrec., Sala VII, c. 37.059 "N.N. Damnif: Carlos Roberto Gómez", rta: 18/08/09 y c. 38.976, "N.N. damnif: Romero, Luis", rta: 18/06/2010. ESTAFA. Procesamiento. Imputada que mediante maniobras defraudatorias simuló ser abogada perjudicando patrimonialmente a los damnificados. Error y engaño. Confirmación. Fallo: "(…) Se atribuye a (…) haber cometido maniobras defraudatorias en perjuicio de diversos damnificados al haber simulado ser abogada y que como tal se encargaría de distintos trámites y reclamos administrativos y/o judiciales a fin de obtener beneficios de tipo previsional, pensiones y/o pagos o reintegros de seguros de vida a quienes requirieron sus supuestos servicios profesionales y como consecuencia habría procedido a defraudar patrimonialmente a diferentes damnificados, obteniendo de estos en forma fraudulenta viciadas entregas de dinero que fueron producto de aquellos engaños desplegados y que tuvieron como falsa causa el pago de supuestos honorarios y gastos que aquellos trámites y reclamos irrogarían, los cuales no habrían sido iniciados ni llevados a cabo, resultando de ello un perjuicio patrimonial para cada uno de los damnificados. (…) la imputada (…) se presentó como abogada y en tal rol los indujo a error al prometerles, de modo engañoso, que habría de iniciar y proseguir trámites de diferente índole, lo que nunca cumplió toda vez que no revestía la calidad indicada. (…) han quedado acreditadas con el recibo (…), que da cuenta de un pago hecho por (…), en el que la imputada firmó al pie consignando un tomo y folio perteneciente a la matrícula de abogados del Colegio Público de San Isidro, el que no pertenece a ella sino a (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso (art. 455 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 41.102, MARTÍNEZ, Susana. Rta.: 21/09/2011 ESTAFA. Sobreseimiento. Contrato de fideicomiso no inscripto. Documentación íntegramente rubricada con visos de formalidad. Propiedad gravada en dos oportunidades mediante hipoteca. Tipicidad. Profundización de la pesquisa. Revocación. 74 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Al momento de resolver la cuestión de fondo, la encuesta no logra traducir la certeza negativa que requiere el artículo 336 del Código Procesal Penal de la Nación para la desvinculación definitiva de los imputados. Las constancias de la causa revelan que las únicas medidas practicadas en el expediente giraron en torno a la ratificación de los dichos de los accionantes y la obtención del testimonio de (…), quien incluso avaló la hipótesis delictiva planteada por la querella al referirse al modus operandi desplegado por los aquí imputados y dio cuenta de su desconocimiento objeto del contrato de fideicomiso al cual adhiriera, tal como lo hicieron (…). En la audiencia de mención, el Dr. (…) intentó sostener la atipicidad de la conducta endilgada a sus asistidos alegando que mas allá de que el fideicomiso aquí analizado no haya sido inscripto, el dinero dispensado por la parte igualmente fue utilizado para la finalización de la obra. Teniendo en consideración que la formalización de un contrato de este tipo es lo que en definitiva permite la transmisión de la propiedad fiduciaria y, en consecuencia, el cumplimiento de su objeto, entendemos que el argumento de la defensa no puede ser atendido pues denota a todas luces que lo que motivara la entrega de dinero por parte de (…) es un negocio inexistente. Asimismo, cabe mencionar que no se encuentra controvertido en el sumario y tampoco fue discutido por la defensa, que la propiedad fue gravada en dos oportunidades mediante una hipoteca lo cual, más allá de lo expuesto anteriormente, de igual modo tornaría al menos litigioso el derecho de las partes sobre el inmueble. En relación a la falta de diligencia en que habrían incurrido los querellantes al adherir al contrato de fideicomiso y realizar los pagos correspondientes, existen ciertas pautas de las constancias aportadas por la querella que impiden tomar este argumento como válido. En tal sentido, la circunstancia de que la documentación haya sido íntegramente rubricada en su oportunidad, permitía darle ciertos visos de formalidad, así como también el hecho de que los querellantes fueran recibidos para acordar los términos de la operación, en las instalaciones de la empresa "(…)" que, según les fue informado en aquella ocasión, era el negocio familiar y se encontraba en actividad desde el año 1959. Todo ello, sumado a que en dicha ocasión también se les presentó a diversos profesionales que formaban parte del emprendimiento impiden, de momento, que el eventual ardid presuntamente desplegado por los imputados pueda ser ya descartado con la certeza necesaria para desvincularlos. Teniendo en consideración lo expuesto, y toda vez que, como se dijo, aún no es posible sostener que la maniobra denunciada pueda encuadrar en alguna de las figuras comprendidas en el Capítulo IV, Título VI, del Código Penal, entendemos necesario proseguir con la investigación para producir las diligencias que fueran propuestas oportunamente por los querellantes (ver fs. …) así como cualquier otra que el a quo considere pertinente. Es por lo hasta aquí expuesto que este Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) en cuanto dispuso el sobreseimiento de (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.353, GARCIA RODRIGUEZ, José C. y otros. Rta.: 23/09/2011 ESTAFA. Sobreseimiento. Pasajero de hotel acompañado de dos personas que con su tarjeta de crédito reserva dos habitaciones y al día siguiente se retira del lugar sin pagar. Petardismo o gorronería. Medio idóneo para producir el daño patrimonial. Revocación. Fallo: "(…) No se encuentra controvertida la materialidad del hecho ni la intervención de (…), sino la relevancia penal de su conducta. Sentado ello, coincidimos con el acusador público en que el accionar de quien se presenta en un hotel acompañado por otras dos personas y, tras entregar una tarjeta de crédito a su nombre reserva dos habitaciones, retirándose sin pagar al día siguiente antes de que lo haga una de sus acompañantes, refiriendo que volvería a buscarla, lo que no cumplió, al menos se enmarca en el supuesto que la doctrina denomina "petardismo o gorronería" y configura el delito previsto en el artículo 172 del Código Penal, máxime cuando aún no se ha determinado si el documento exhibido efectivamente pertenece al pasajero, debiendo profundizarse tal extremo para contar con mayores datos sobre lo acontecido. En consonancia con lo expuesto, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso, a los fines indicados en la presente resolución. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.406, MARTELLINI, Claudio. Rta.: 27/09/2011 ESTAFA. Procesamiento. Tipicidad en negocio inmobiliario. Ardid y engaño. Confirmación. 75 Hechos: Apela la defensa el procesamiento por estafa de su asistido a quien se le incriminó haber perjudicado, junto con el co imputado, el patrimonio de la damnificada quien les entregó el dinero en virtud de una promesa mendaz sobre un negocio inmobiliario en el marco de una escena de seriedad y solvencia de los negocios además de la exhibición de inmuebles supuestamente en venta. Fallo: "(…) la defensa ensayada por (…) en el sentido de que firmó el recibo al sólo efecto de oficiar de testigo no logra convencernos, puesto que de ser ajeno al negocio que se ofreció a la denunciante su firma era innecesaria para concretarlo, más cuando no representó a ninguna de las partes y aquellas se encontraban presentes. (…) su condición de comerciante (…) evidencia un cierto conocimiento en la forma en que deben celebrarse las operaciones de intercambio de bienes, resulta cuanto menos llamativo que asintiera aparecer como tomador del dinero, sin aclarar el carácter de testigo que alegó, sobre todo si se tiene en cuenta los efectos jurídicos que ello podía generar en su perjuicio ante la posibilidad de ulteriores reclamos en el ámbito privado. Lo expuesto, en consonancia con la afirmación de la damnificada de que les entregó el dinero a ambos, permite sospechar que los términos del recibo son verdaderos y que (…) lo tomó en función de la operación que ofreció con (…). (…) en modo alguno compartimos la postura de la defensa oficial que pretende trasladar la responsabilidad de los eventos delictivos a las víctimas cuando se verifica cierta ligereza o impericia de su parte, pues en ciertas ocasiones es justamente esa circunstancia la que posibilita el engaño y consecuente desplazamiento patrimonial perjudicial. (…) más allá de los riesgos del negocio, lo cierto es que la entrega del dinero se produjo en virtud de una promesa mendaz en el marco una puesta en escena de seriedad y solvencia de los negocios (…). (…) se resuelve: Confirmar el punto dispositivo I (…) en cuanto dictó el procesamiento de (…) coautor del delito de estafa (art. 45 y 172 del Código Penal y 306 del Código Procesal Penal de la Nación)". C.N.Crim. y Correc .Sala V. Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám.: Daray). c. 41.836, BLANCO, José A. y otro. Rta.: 06/09/2011 ESTAFA. Sobreseimiento. Damnificado que adquirió un inmueble afectado al régimen de fideicomiso, adquiriendo la unidad funcional con una cochera. Entrega del inmueble con 'espacio guardacoches cubierto'. Necesidad de dolo anterior al acto de disposición. Atipicidad. Conflicto de carácter privado. Confirmación. Fallo: "(…) denunció a (…) por haberle entregado un espacio diferente al que surgía de la pertinente reserva de venta y de haber adulterado los planos para lograr su aprobación ante las autoridades correspondientes. (…) manifestó que (…) suscribió un boleto de compra venta por un inmueble que se encontraba afectado al régimen de fideicomiso, adquiriendo la unidad funcional con una cochera (…). Posteriormente, (…) se le hizo entrega del inmueble pero con "espacio guarda coche cubierto" y no con cochera. Indicó que luego de infructuosas reuniones con (…) y ya en la etapa de escrituración, descubrió que se estaba viendo estafado por verse afectada la calidad de lo efectivamente adquirido, ya que se le vendía una parte común como propia que, además, no era una cochera (…). (…) el fiscal solicitó el archivo (…) por inexistencia de delito. (…) El imputado (…) sostuvo que la interpretación que efectúa (…) sobre el plano del lugar es errónea ya que no lo hacía en forma conjunta con el resto de los datos volcados en el mismo. (…) Infirió también que (…) actuaba con temeridad al aseverar que le había vendido una cochera y no un espacio guardacoche, aclarando que una cochera con las medidas reglamentarias hubiera tenido un valor de U$S (…) y no de U$S (…), y añadió que desde antes de la firma de la reserva de venta, el denunciante tuvo pleno conocimiento del valor y de las medidas de dicho espacio. (…) coincidiendo con la postura sostenida tanto por la juez de grado como por el agente fiscal, no advertimos la comisión de un delito por parte del imputado (…) sino que, por el contrario, la presente denuncia pone en evidencia la existencia de un conflicto de neto corte privado que deberá ser dirimido en la sede correspondiente. (…) resulta relevante remarcar que el delito de estafa exige como elementos típicos el dolo al principio -anterior al acto de disposición- exteriorizado a través del ardid o engaño y la correlativa ilegitimidad inicial de la disposición patrimonial motivada por el error. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41. 195, ÁVALOS, Sergio Adán. Rta.: 11/10/2011 ESTAFA. Procesamiento. Idoneidad de la maniobra ardidosa. Puesta en escena que excede de una simple mentira y perfecciona el fraude. Tipicidad. Confirmación. 76 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Nuestra intervención se encuentra ceñida al único agravio introducido por el recurrente en su escrito de apelación, relativo a la idoneidad de la maniobra ardidosa bajo examen. En punto a ello, entendemos que el carácter engañoso de las palabras dependerá de las circunstancias que concurran en el hecho concreto en que se expresen. Al respecto se ha dicho que "la simple mentira no configura ardid o engaño en los términos del artículo 172, y supone afirmar una falsedad cuya creencia queda librada a la buena fe del tercero; en cambio, el engaño (requisito de la estafa) implica algo más: cierta entidad objetiva que permita reconocer la existencia del nexo causal entre el engaño y el error, de modo que éste no pueda ser atribuido únicamente a la credulidad que el individuo sólo puede reprocharse a sí mismo, al menos jurídicamente" (1); y que "lo que la ley proscribe es una maquinación, esto es la combinación de hechos, el arreglo de estratagemas, la organización de ardides, en otra palabra una mise en scene que tiene por fin dar crédito a la mentira y está destinada a engañar a terceros" (2). En el caso que nos ocupa, la "puesta en escena" montada reunió, por sus características, la aptitud necesaria para producir error en las víctimas, la consecuente disposición patrimonial y constituye el engaño idóneo para perfeccionar el fraude, pues excede de una simple mentira. Desde este enfoque ponderamos que las voces utilizadas en las comunicaciones telefónicas, imitando perfectamente a personas del ambiente artístico, con el aditamento de los modismos y muletillas que públicamente las caracterizan, surtieron el efecto procurado en las víctimas. De ello dieron cuenta (…) (fs. …), y (…) (fs. …). A su vez, el autor de los llamados aportaba datos muy precisos acerca de actividades inherentes a la serie televisiva en la que supuestamente se iba a exhibir la indumentaria dada en "canje", así como gran cantidad de información respecto a la vida privada de los actores que parecía resultar verídica. Así lo reveló la citada (…) a fs. (…) al mencionar que "la forma en que se expresaban, dando datos muy concretos acerca de la serie, dieron la pauta de que se trataba de una operación seria… lo mas significativo de todo fue que todo lo que ellos planteaban en cuanto al rodaje de la serie era real, pues de hecho, tiempo después la serie empezó a emitirse por "FX" tal como ellos habían informado…". En correlato con ello la testigo (…) señaló que "nos contaban cosas de sus vidas, de sus familias. También nos daban datos muy concretos del rodaje de las escenas, cosas que podíamos corroborar, como así también conocían de cerca las agendas de los actores, porque por ejemplo, los invitábamos a un evento y (…)decía que no podía porque tenia que ir al programa de (…). Luego chequeábamos que efectivamente había concurrido a ese programa". En similar sentido (…) refirió que "(…) … me daba datos muy concretos de la serie, como ser las locaciones en las que rodaban y "chismes" de la productora, y también me contaba cosas de su vida personal, de su hija y su esposa… evidentemente las personas que participaron de esta maniobra tenían datos muy concretos de la serie y de la vida de los actores, ya que poseían mucha información del rodaje". No puede pasarse por alto, por último, lo manifestado por (…) en cuanto a que "normalmente estos canjes se hacen en forma informal"; "la agencia actuó en todo momento de buena fe realizando los canjes para la tira "Impostores" de forma habitual y tal como se realiza en este mercado" y "muchas veces los famosos se involucran directamente con las cuestiones de vestuario" (fs. …), pues explica el motivo por el cual no se tomaron mayores recaudos previo a entregar la mercadería, como lo pretende la defensa del sindicado, achacándole a los sujetos pasivos una falta de diligencia para verificar dichos extremos. Las circunstancias reseñadas, tal como hemos dejado asentado, ponen de relevancia la idoneidad de la maniobra para que ésta revista la entidad requerida por el tipo penal respectivo. Por todo ello, el tribunal RESUELVE: Confirmar el decisorio documentado a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Barros). c. 1.490, MAIMONE, Cristian A. Rta.: 20/10/2011 Se citó: (1) Fontán Balestra, Carlos, Derecho Penal. Parte Especial, Editorial Lexis Nexis, pág. 485/486. (2) Romero, Gladys Nancy, Delito de estafa. Análisis de modernas conductas típicas de estafa - nuevas formas de ardid o engaño, 1998, pág. 167. ESTAFA. En grado de tentativa. Procesamiento. Imputados que simularon un siniestro de vehículos para cobrar el seguro. Confirmación. Fallo: "(…) se procesó a los nombrados por ser considerados, en principio, coautores penalmente responsables de la comisión del delito de estafa en grado de tentativa en perjuicio de "Provincia Seguros S.A." (…). (…) se les imputa haber intentado procurar para sí o para terceros un provecho ilegal en perjuicio de la compañía (…), simulando un siniestro que nunca existió (…). Para ello, (…) a instancias del letrado (…), denunció en la comisaría de distrito (…) de La Matanza que (…) lo embistió con el automóvil (…) en la intersección de la calle (…) y (…), cuando en realidad ello no ocurrió. A su vez, (…) denunció ante la compañía de seguros (…) aquel accidente con el fin de obtener un beneficio económico en detrimento de la aseguradora, situación que no logró consumarse habida cuenta de las tareas administrativas labradas por la empresa (…). (…) el tribunal RESUELVE: (…) II. CONFIRMAR el punto dispositivo (…) en cuanto (…) se procesó a (…). (…)". 77 C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castillón). c. 41.300, AMADO, Eduardo Luis y otro. Rta.: 26/10/2011 ESTAFA. Procesamiento. Uso de servicio de taxi, sin abonar la contraprestación. Engaño. Revocación respecto de la imputada, que permaneció a bordo del rodado a la espera del coimputado que nunca regresó. Confirmación respecto de éste último. Hechos: las defensas de los imputados apelaron los procesamientos de los encausados en orden al delito de estafa. Abordaron un vehículo de alquiler, y al llegar a destino no habrían abonado la suma dineraria correspondiente por el viaje realizado. El imputado descendió del taxi con la intención de ir a buscar dinero, permaneciendo en su interior la imputada. Luego de quince minutos, al advertir el damnificado que aquél no volvía y que ella le atribuía el gasto a su compañero, se dirigió a radicar la denuncia. Fallo: “(…) La prueba de cargo reunida impone el dictado del auto de mérito previsto en el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación a (…). Está acreditada prima facie la materialidad del evento y su responsabilidad, principalmente mediante la firme imputación del damnificado de la cual no surgen indicios de que se haya expresado con falsedad, interés u odio y por el ticket agregado a fs. (…) que da cuenta del servicio prestado por aquél. Distinto temperamento se adoptará respecto de (…) (…) Si bien no se discute que ascendió al automóvil junto a su compañero y cualquiera de los dos podía afrontar el pago, lo cierto es que no desplegó ella el ardid o engaño inicial, o incluso posterior, consistente en aparentar solvencia para no pagar la contraprestación. Para configurar el delito de estafa –en la modalidad denominada doctrinalmente petardismo o garronería– es necesario que exista un dolo anterior por parte del autor, de modo que ya debe saber con anticipación que no realizará el pago. Si el dolo es posterior (por ejemplo, no pagar por haberse quedado sin dinero o porque el sitio no le gustó), estaremos ante un incumplimiento de contrato que debe resolverse en la vía civil (1). La circunstancia que permaneciera en el interior del vehículo, sumado a que al advertir que (…) no regresaba buscó dinero en su billetera con el propósito de abonar el viaje que recién lo encontró en la seccional, donde se incautó cuarenta y seis pesos –suma superior al que debía afrontar pero desparramada en su cartera y no en su billetera-, demuestra que de haberse percatado de su existencia hubiese pagado. Su pasiva conducta al permanecer esperando el retorno de quien la acompañaba, máxime cuando su domicilio no es cercano al lugar donde se detuviera el taxi también sugiere ajenidad al hecho. (…) el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el punto I del auto de fs. (…) y disponer el sobreseimiento de (…) en orden al hecho por el que fuera formalmente indagado, (…); II.- Confirmar el punto IV del mencionado decisorio, en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.647, PAIVA, Hilda Irene y otro. Rta.: 15/11/2011 Se citó: (1) Donna, Edgardo Alberto, Derecho Penal Parte Especial, Ed. Rubinzal-Culzoni, Tomo II-B, páginas 294/295. ESTAFA Sobreseimiento. 1) Defraudación por desbaratamiento de derechos acordados. Enajenación que no puede ser entendida como acto desbaratador al estar expresamente prevista en acuerdo celebrado. Ausencia de configuración de los elementos típicos. 2) Posible comisión del delito de estafa. Ausencia de ardid inicial. Atipicidad. Costas a la querella. Confirmación. Hechos: la querella apeló el auto que dispuso el sobreseimiento de los imputados e impuso a esa parte recurrente las costas del proceso. Fallo: "(…) Al respecto, el Tribunal comparte sustancialmente la argumentación desarrollada por el señor juez de la instancia anterior, que se ha apoyado en el exhaustivo análisis de la cuestión que hubo de formular el Ministerio Público Fiscal en el dictamen documentado (…), de todo lo cual se infiere la atipicidad de las conductas atribuidas a los imputados, según la causal prevista en el art. 336, inciso 3°, del Código Procesal Penal. En efecto, la querella se entabló bajo las figuras de la defraudación por desbaratamiento de derechos acordados (art. 173, inciso 11°, del Código Penal), sin descartar que, a todo evento, los hechos constituyeran el delito de estafa (art. 172 del citado cuerpo legal), cuños legales que a juicio del Tribunal no se verifican en el caso del sub examen. 78 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En cuanto al primero de esos supuestos, no puede predicarse que la venta reputada de delictiva se vincule con un derecho real referente a un bien -mueble o inmueble-, pues no lo es el hecho de que (…) -según afirmaviera frustrado el "pago de la comisión correspondiente o la opción de recompra de las acciones, pago del canon por asistencia" (...), ni tampoco se trata de una obligación personal, siempre que, como se sostiene en el fallo recurrido, sólo se convino la percepción reportada en la querella en la medida en que las acciones se vendieran a un precio que superara lo acordado, bien entendido que esta venta era un acontecimiento expresamente concebido como posibilidad (…). En ese sentido, la enajenación aludida no podrá ser entendida como un acto desbaratador, cuando expresamente se la previó en el acuerdo celebrado -nótese que la figura legal importa un abuso de confianza-, de suerte tal que cualquier diferencia en torno a sus resultados y a los perjuicios invocados debe ventilarse -en su caso- en el ámbito privado. Además, el propio (…) sostuvo (…) que "en cuanto a las 1500 toneladas no me consta que ya hayan sido capturadas, pero aclaro que no había una fecha límite para la concreción de dicha captura" (…), de lo que se infiere que la "opción de recompra de acciones" o el pago de comisiones quedaban sujetos a condiciones que debían cumplirse en el futuro, circunstancia que deja afuera a la figura del desbaratamiento de derechos acorados, pues si aquel extremo -condición- no pudo cumplirse, no se configura el deber de abstención cuya inobservancia caracteriza al tipo penal en análisis; ello, más allá de la situación deficitaria a la que alude la defensa (…) Es que aunque las obligaciones referentes al bien de que se trate pueden integrar el universo de casos abarcados por el tipo en estudio, ello es así en la medida en que en aquellas obligaciones sometidas a condición suspensiva (art. 545 del Código Civil) se hubiera cumplido -precisamente- la condición respectiva (1). Como se adelantó, tampoco el caso se subsume en la figura de la estafa. Al respecto, cabe traer aquí el propio relato del querellante en ocasión de ser preguntado por el acuerdo comercial, en tanto dio cuenta de que la venta del cincuenta y uno por ciento de las acciones que tenía se concretó a un precio "simbólico" de trescientos mil dólares estadounidenses, habida cuenta de la necesidad de "poner en marcha la nueva campaña de explotación de la centolla en alta mar, para lo cual no contábamos con capital … la parte operativa de la empresa tenía un valor relativo debido al fracaso de la primer campaña…La seguridad del acuerdo estaba justamente en el hecho de que ellos no venderían a nadie la parte de mi paquete accionario por menos de U$S 300.000 ( valor al cual yo les había vendido y que de por sí ya era irrisorio).Por esa razón intuyo que ellos ya tenían urdida la maniobra en su cabeza" (…). En esa inteligencia, no puede ser considerado el obrar de los imputados como el ardid inicial exigido para el injusto previsto en el artículo 172 del Código Penal, ello es, que pueda avizorarse un despliegue engañoso en la conducta de los causantes, con mayor razón cuando (…) lleva más de treinta años en el ramo y en el caso dio acabada cuenta de los términos del acuerdo (…). A cualquier evento, las promesas o mentiras que habría sufrido (…) -según su versión- en torno a mantener un vínculo comercial prolongado y a obtener comisiones por la venta de las acciones no alcanzan a constituir el ardid que reclama la figura en estudio, como bien apunta la Fiscalía (...). La hipótesis remanente de la defraudación por contrato simulado (art. 173, inciso 6°, del Código Penal), insinuada en la audiencia oral y que -como apuntara la defensa en la ocasión- no se ventiló en el escrito inicial de querella, también queda desplazada, pues en tal sentido se comparten sustancialmente las apreciaciones que han formulado tanto la señora fiscal de la causa como el señor juez cuya resolución viene recurrida. Sin que las medidas sugeridas en la audiencia oral contribuyan a formular una conclusión distinta, la confirmación del sobreseimiento se impone y al propio tiempo no se vislumbra -más allá de lo resuelto por esta Sala a fs. (…)-, que la extracción de testimonios ordenada en el punto dispositivo III del auto recurrido resienta la garantía prevista para conjurar la mera posibilidad de doble juzgamiento. Finalmente en torno a las costas causídicas impuestas, el Tribunal no encuentra motivos para apartarse del principio general de la derrota (art. 531 del Código Procesal Penal), circunstancia que conduce a la homologación de lo resuelto en torno a este tópico y justifica también imponer las generadas por la tramitación en la alzada. Es que en el caso del sub examen, las medidas de prueba practicadas no neutralizan el dato objetivo de que siquiera se reunió el estado de sospecha al que alude el art. 294 del canon ritual para recibir declaración indagatoria a los imputados y que el auto liberatorio dictado fue precedido del dictamen fiscal por el cual se postuló el sobreseimiento de los imputados. (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio extendido (…), puntos I y II, en cuanto fueran materia de recurso, con costas de alzada". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Besansón). c. 173, LESSBERG KOING, Walter y otros. Rta.: 07/12/2011 Se citó: (1) Millán, Alberto S., Los delitos de administración fraudulenta y desbaratamiento de derechos acordados, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1976, ps. 73 y 90. 79 ESTAFA. Sobreseimiento. Atipicidad. Mail fraguado en operación de compraventa en internet en el curso de una operatoria a través de "Mercado Libre". Ardid idóneo. Error en la victima. Perjuicio económico. Estafa. Revocación. Fallo: "(…) En el decisorio impugnado se sostuvo la atipicidad de la conducta desplegada. Se indicó que el medio escogido (vía Internet) y la circunstancia de que los usuarios suelan registrarse con apodos, lo que en principio impediría la individualización fidedigna de los futuros contratantes, imponía a (…) la adopción de mayores resguardos. En ese sentido, se señaló que concertó una operación comercial sin conocer la identidad de la contraparte, le hizo entrega del bien a un tercero sin documentarlo y sin recibir el dinero convenido y, en suma, se concluyó que el perjuicio que sufrió no derivó de un accionar ardidoso sino de la "indiferencia" del denunciante, pese a ser abogado. No compartimos dicho criterio. La introducción de un mail fraguado -con indicación de que el pago había sido recibido y que, por lo tanto, podía entregarse el producto- en el curso de una operatoria de compraventa de las que son habituales a través de "Mercado Libre" y con la intermediación de "Mercado Pago" constituye un ardid idóneo en los términos del artículo 172 del Código Penal para gestar error en la víctima y determinarlo a la disposición patrimonial que finalmente le resultó perjudicial. (…) el tribunal resuelve: Revocar la decisión de fs. (…) y disponer la prosecución de la investigación". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich. (Sec.: Herrera). c. 326, GRACCO, Sebastián y Otro. Rta.: 06/12/2011 ESTAFA PROCESAL. En tentativa y falso testimonio. Procesamiento. Testimonio falaz vinculado con el objeto determinante en el expediente en sede civil para beneficio patrimonial. Prueba colectada. Confirmación. Hechos: Apela la defensa el procesamiento de la imputada a quien se le reprocha haber demandado civilmente por daños y perjuicios a una empresa de transporte y con ello obtener un resarcimiento económico. Fallo: "(…) Sentado lo anterior, habremos de confirmar el auto en crisis pues ha quedado acreditado, con el grado de provisoriedad requerido en esta etapa, que (…), mediante la declaración falaz de (…), intentó engañar al juez civil a fin de obtener un fallo favorable a sus intereses y lograr un claro beneficio patrimonial en detrimento de la empresa "(…)". Dicho temperamento no sólo se sustenta en las claras contradicciones en que incurrieron las imputadas tanto en sede civil como penal, las que fueran debidamente señaladas por el a quo en su decisión, sino también en las constancias obrantes a fs. (…) que dan cuenta de que las imputadas son "amigas" en la red social "Facebook" y que incluso 7 de los 10 contactos que posee (…) coinciden con los de (…), todo lo cual permite sostener la existencia de una relación de amistad entre ellas. Por otro lado, merecen ser destacadas las variaciones en que incurrió (…) al describir el modo en que observó el accidente, pues en sede civil declaró que alrededor de las 20:00 hs. descendía por la escalera mientras la actora lo hacía delante suyo, lo cual se contrapone con lo sostenido al momento de brindar su descargo en los términos del art. 294, CPPN, ocasión en la que refirió que el hecho ocurrió a las 22:00, mientras ella salía del subte y (…) ingresaba al mismo, aclarando expresamente que tuvo que desplazarse para evitar ser embestida por ésta cuando se estaba cayendo. En este contexto, los argumentos expuestos por la defensa durante la audiencia no alcanzan a enervan el plexo probatorio reseñado, por lo que el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos (…) del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.464, CORTEZ, Martha, C. y otro. Rta.: 13/10/2011 ESTAFA PROCESAL. Desestimación por inexistencia de delito. Cheques materialmente auténticos aportados por el imputado en juicio laboral pero que no habrían sido percibidos por él. Posibilidad de inducir a error al juez con documentos extrínseca o intrínsecamente verdaderos. Revocatoria. Fallo: "(…), entiende esta Alzada que la desestimación recurrida no puede ser homologada. Ello es así, pues no es posible sostener que el hecho denunciado no constituya delito, siempre que con independencia de que los cheques que aportó el imputado en el juicio laboral para justificar sus ingresos serían materialmente auténticos, y más allá de la posibilidad que tiene el impugnante de demostrar en el marco de aquel expediente que los cartulares aludidos no fueron librados en concepto de haberes del 80 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional imputado, ello no impediría que, en el caso de demostrarse que el causante pretendió el cobro de lo indebido en forma maliciosa, le quepa responsabilidad por dicha conducta. En esa dirección, el suceso se revela prima facie típico, toda vez que aun cuando los cheques fueran formalmente válidos, no habrían sido percibidos por el encartado, tal como éste afirma, extremo que resulta idóneo para hacer incurrir en error al juez respectivo, quien debe ponderar esa prueba documental para arribar a la solución del litigio. Al respecto, cabe recordar que no toda estafa procesal se comete mediante instrumentos falsos, sino que también ello puede ocurrir con documentos extrínseca e intrínsecamente verdaderos. En tal sentido, "se ha considerado que tanto el uso de prueba documental falsificada como de documentos verdaderos pero fraudulenta y artificiosamente empleados, resultan ardides idóneos para inducir en error al juez en su convencimiento" (1). Así, no puede descartarse que el evento investigado constituya una de las conductas que atrapa la descripción típica del artículo 172 del Código Penal, bajo la denominación dogmática de estafa procesal, por cuanto con los instrumentos cuestionados el actor ha buscado generar error en el juez laboral, con el objeto de que falle en su favor disponiendo un desplazamiento patrimonial bajo una base equívoca. Finalmente, cabe señalar que las medidas de prueba sugeridas por el representante del Ministerio Público Fiscal (...), se evidencian conducentes para el esclarecimiento de la pesquisa. (…), el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto protocolizado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Cám. ad-hoc: Sposeti). c. 382, FANCODINI, Julio E. Rta.: 12/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 28.594, "Vrtal, Roberto Carlos", rta: 11/05/2006. ESTRAGO. Doloso. Procesamiento. Imputados aprehendidos luego de originar un incendio. Confirmación. Fallo: "(…) Como parte del resultado de la investigación emprendida, obra primordialmente un informe de la División Siniestros de la Superintendencia Federal de Bomberos donde se ha descartado que el origen de la ignición haya sido de consecuencia fortuita, tal como alguna contingencia eléctrica, por cuanto fueron constatados en el lugar del estrago tres procesos de combustión independientes "que guardarían relación con la participación de algún agente ígneo, capaz de arder a llama libre (fósforos, encendedor, o bien mechas de papel previamente encendidas con estos elementos), el cual transmitiera su potencial térmico a los elementos involucrados en los procesos combustivos descriptos, no descartando la posible participación en el evento de algún tipo de sustancia combustible líquida acelerante de la combustión" (ver fs. …).Debe asumirse entonces que el fuego fue iniciado en forma intencional y organizada, dadas las características que se han reseñado en la experticia. Dicho trabajo técnico, unido a las imágenes obtenidas por la División de Fotografía Policial que obran a fs. (…), como las que integran la exposición pericial a fs. (…), dan por sentada la materialidad del hecho e ilustran acerca de la dimensión irrefrenable de la acción flamígera, la cual generó, sin dudas, un peligro concreto y común para los bienes y las personas que ese día se encontraban en el edificio incluso en número inhabitual debido al acto de presentación de un libro y una reunión plenaria del gremio, sin dejar de señalar, aunque no incidan para su tener por concretada su consumación, los sensibles daños que también fueran su consecuencia material. Sentado ello, y establecido que el incendio fue iniciado deliberadamente, corresponde encarar ahora el análisis de la responsabilidad que pudo corresponder a las personas que han sido sindicadas como agentes del siniestro. 1. Situación procesal de (…): De adverso a la crítica sostenida por su defensa, en el sentido de que las pruebas reunidas no conmueven el descargo brindado por su asistido, pues se denotan contraposiciones entre los relatos de los testigos con el que atañe a su pupilo que atribuye a la situación caótica reinante al momento del suceso, observamos que existen sin embargo ciertos aspectos coincidentes en los distintos testimonios colectados a lo largo de la investigación que desbaratan la versión que se intentara hacer prevalecer. También la línea del descargo se ha dirigido a señalar su actitud solidaria tratando de socorrer a las eventuales víctimas y el compromiso de su salud como resultado de inhalación de monóxido de carbono que obligara a su asistencia en un hospital municipal (que por otra parte, de acuerdo con lo dictaminado por los señores Médicos Forenses a fs. (…), se trataría de una intoxicación de características leves), pero ello, igualmente y como veremos, no influye cabalmente para desligarlo, así como tampoco la presunta orfandad probatoria que sustenta especialmente su asistencia técnica en el sentido de que ha sido vinculado forzadamente con el suceso investigado. Así, los distintos testimonios obtenidos permiten reconstruir la secuencia previa al evento e involucrar, al menos con el grado provisorio requerido en esta etapa, a (…) como el o uno de los causantes del desastre. Cabe recordar que el nombrado, al expedirse oportunamente en los términos del art. 294 del código ritual (fs. ...), explicó que luego de abandonar el predio y previo al acontecimiento, se dirigió hacia la esquina a fin de encontrarse con (…) -ambos empleados de la entidad damnificada- con el objeto de recuperar una mochila que le había prestado. Agregó que mientras se encontraban en tal sitio se enteró del incendio por el humo que 81 salía por las ventanas del segundo piso, decidiendo ambos regresar al lugar para cooperar con el rescate de quienes se encontraban en su interior. Allí tomaron conocimiento de que su coimputado (…) continuaba en el lugar afectado, por lo que junto a (…) convinieron en tomar unos matafuegos y ascender por las escaleras en procura de aquél, pero tuvieron que desistir de su intento porque el humo y la confusión existente se los impidió. Por último, manifestó haber sido atendido en un nosocomio junto a las personas afectadas por la inhalación de los gases de la combustión, circunstancia corroborada en la copia del pertinente informe obrante en el Libro del Departamento de Urgencia del Hospital (…) con la que los médicos forenses determinaron la inhalación de monóxido de carbono por el prevenido. Si bien de allí se desprende que sólo sufrió consecuencias leves, no puede tomarse ello como un elemento relevante para estimarlo ajeno al hecho. Así y sin perjuicio de que dicha versión encontraría respaldo en la declaración de (…) -quien manifestó haber visto a los nombrados con intenciones de subir al segundo piso, pero no pudo precisar si lo lograron (fs. …)no puede soslayarse que ha sido el mismo (…) quien con su prevaleciente testimonio (fs. …) ha diluido en forma concluyente la coartada de su compañero. En efecto, de manera clara y precisa, el testigo explicó que el día del hecho se retiró más temprano de su lugar de labor y luego se enteró, por alerta de terceros, que se había desatado un incendio en la sede sindical impulsándolo a retornar para prestar su ayuda. Dijo haber tomado un matafuegos para dicho fin y ascendido por las escaleras hasta el primer piso junto, pero que lo hizo con otra persona de nombre "(…)". Respecto a (…), negó que éste le hubiera prestado una mochila y días después supo que había perdido un objeto de esas características, refiriendo haberlo visto al momento del incendio ubicado en la vereda del edificio, lo cual dista de cuanto expresara el acriminado (ver fs. …).El ya aludido "(…)" (individualizado como …), se expidió a fs. (…) en similares términos que su colega (…), alegando también haber visto a (…) en la calle, mas una vez sofocado el incendio. Sentado ello, resta señalar que las versiones de (…) fueron coincidentes, con algunas variantes que no desmerecen su conclusión convergente, en haber señalado al aquí imputado como a la última persona en retirarse del sector donde se iniciara la ignición (fs. …). Tales dichos además encuentran respaldo en los registros fílmicos concernientes a las cámaras de seguridad instaladas en el predio y en la inmediatez con que se aquella se originara en un sector del contrafrente en el segundo piso, lugar donde se halla la oficina que ocupaba (…). Como lo hemos anticipado, tales elementos, sumados a aquellos correctamente valorados por el magistrado instructor, permiten homologar el auto en crisis en relación a (…).En tal sentido, no se han receptado las réplicas a las preguntas que en la audiencia se le dirigieran a la querella, en cuanto insistiera desvincular a (…) -por tratarse de un simple empleado-y sostener la sospecha respecto de (…) -quien reviste la calidad de "Secretario de Acción Política" adjudicándole a éste un posible móvil centrado en disputas internas de la entidad. Por las características de la actividad desarrollada en un sindicato, es conocido que generalmente se conforman divergentes líneas políticas, lo que nos motiva a decidir con la mayor prudencia para que estas cuestiones ajenas a lo jurídico no contribuyan a contaminar la objetividad para elucidar el suceso investigado y delimitar a sus responsables. Por tales razones estamos convencidos, al menos con los alcances que el auto de mérito cuestionado exige para su procedencia, que el imputado (…) no ha sido ajeno a la causación del estrago materia de investigación y que, por ende, su afectación al proceso debe continuar vigente en dirección a la siguiente etapa de debate, donde con mayor amplitud y por su inmediatez, podrá elucidarse con mayor certeza lo acontecido. 1a. Impugnación del embargo deducida por la defensa del encausado: Cabe mencionar en primer término que, sobre este punto, la a quo señaló debidamente los parámetros objetivos que deben ponderarse al momento de fijar esta medida cautelar y fundamentó su cuantía en relación a las circunstancias particulares que presenta el caso, dando así cumplimiento a lo normado en el art. 123 del código adjetivo. Asimismo, toda vez que la estimación del quantum de la medida cautelar no respondió a un análisis de la situación económica del imputado, las consideraciones efectuadas tanto en el escrito de apelación como en la audiencia celebrada en esta sede al respecto, no serán atendidas por este Tribunal. Sentado ello y teniendo en consideración el hecho atribuido y las obligaciones civiles que éste pueda generar, sumado a la actuación del defensor particular del encausado y los letrados de la parte querellante, así como también los honorarios de los peritos intervinientes y el monto de la tasa de justicia (art. 533, CPP), a criterio de la Sala no aparece razonable reducir la suma cuestionada, por lo que también habrá de ser confirmada. 2. Situación procesal de (…): Este caso difiere en aspectos sustanciales con el que atañe al coimputado (…). En tal sentido, las críticas dirigidas a la solución que brindara el magistrado instructor no han alcanzado a desvirtuar su procedencia. De tal modo, las constancias del sumario a este respecto solo posibilitan la verificación de la presencia de (…), como ocurriera con otras personas ligadas laboralmente al gremio, en el lugar del estrago el día y hora en que éste aconteciera. Por el contrario, nada han aportado en cuanto a la vinculación que pueda haber tenido en su producción, salvo una mera conjetura con la que se pretende ligarlo solo por la circunstancia de encontrarse en dicha oportunidad en su oficina -por otra parte alejada del foco ígneo- lo que no basta para atribuirle cualquier tipo de responsabilidad en el suceso. En principio, no puede soslayarse el riesgo cierto que corrió el encausado, quien debió ser rescatado del edificio por los bomberos, así como tampoco el informe adunado al sumario y aludido al tratar la situación de (…), el que da cuenta de su inmediata atención en un nosocomio público (fotocopia del folio … correspondiente al "Libro de Clínica Médica del Departamento de Urgencia - Hospital …" que obra a fs. …) donde se determinó que poseía una concentración de "carboxihemoglobina 11,5" para ser derivado luego al "Instituto (…)" a raíz de esa inhalación tóxica. Es entonces que no puede admitirse, bajo el prisma de la lógica, que el propio afectado se haya colocado en una clara situación de peligro e igualmente permanecer en forma voluntaria en el piso amenazado por el 82 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional fuego, con el objeto de establecer una coartada que le permitiera eludir su responsabilidad. A ello debe adosarse que el plano glosado a fs. (…) ilustra acerca de la distribución física de las distintas oficinas que allí funcionaban y la distancia entre la ocupada por (…) con aquella donde tuvo origen el incendio, ubicación que por otra parte le impedía salir del lugar a no ser por el medio de salvataje que se instrumentara, pues para el supuesto de que hubiera intentado descender por las escaleras debía necesariamente atravesar el sector principal del foco ígneo, con grave riesgo para su integridad física e incluso su propia vida. Por último, al ser preguntada por el tribunal en la audiencia celebrada con motivo de este recurso, la querella aludió a un móvil que podría haberlo impulsado a la acción que intenta reprocharle y que radicaría en pleito surgido por internas entre el sector "(…)" al que responde el acusador particular y la "(…)" a la cual pertenece el imputado. En este orden, estimamos que la imputación debe ser analizada, como ya lo dijimos, con la prudencia que esta circunstancia aconseja, máxime cuando las testigos (…) -ambas empleadas del sindicato en cuestión afirmaron desconocer tal divergencia. Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto (…) del auto de fs. (…) en cuanto allí se decreta el procesamiento de (…), de las demás condiciones personales obrantes en el expediente, por considerárselo, prima facie, coautor penalmente responsable del delito de incendio (arts. 45, 54, y 186, inciso 1°, del Código Penal), mandando trabar embargo sobre sus bienes o dinero hasta cubrir la suma de (…) pesos ($ …). II. CONFIRMAR el punto (…) del mismo pronunciamiento, en cuanto allí se sobresee a (…) por aplicación de lo dispuesto en el artículo 336, inciso 4°, del Código Procesal Penal de la Nación, dejándose expresa constancia de que la formación de este sumario no afecta el buen nombre y honor del que hubiera gozado, sin costas. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.360, MARTINEZ, Gustavo y otro. Rta.: 02/11/2011 EXACCIONES ILEGALES. Agravadas por mediar intimidación. Procesamiento. Policía que exigió la entrega de dinero o cualquier otro elemento bajo la amenaza de llevarlos detenidos por la tenencia de estupefacientes. Confirmación. Fallo: (…) resolvió decretar el procesamiento de (…) por considerarlo "prima facie" autor penalmente responsable del delito de exacciones ilegales agravadas por mediar intimidación (art. 267 del CP). (…) los (…) damnificados (…) relataron (…) el modo en que fueron abordados por (…), quien les exigió la entrega de dinero o cualquier otro elemento bajo la amenaza de llevarlos detenidos (por tenencia de marihuana), oportunidad en la que se desprendieron de la suma de veinte pesos ($20), y un teléfono celular (…). (…) el (…) Inspector (…), (…) refirió que, luego de mantener un diálogo con la madre del menor (…), (…), por sus propios medios, hizo entrega en primer lugar de la picadura de marihuana y seguidamente se dirigió al lugar donde había cumplido la consigna acompañado por el Sargento 1° (…), en la que tomó de un lugar determinado el teléfono celular del menor (…). y regresó posteriormente a la Comisaría haciéndole entrega de dicho elemento (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto nro. I del auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso (art. 455 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 40.614, MOLINA, David Ezequiel. Rta.: 01/07/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Seriedad del delito y severidad de la pena. Evaluación de la magnitud de la pena en expectativa. Pautas válidas para presumir la fuga: características violentas del hecho y elusión. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(...) Las constancias obrantes en la causa imponen la homologación del auto cuestionado. En efecto, la calificación legal por la cual se dispuso el procesamiento de (...) -robo agravado por su comisión con arma y por la participación de un menor de dieciocho años (fs. .., de los autos principales)-, obsta en principio la concesión de su excarcelación por aplicación de los artículos 317, inciso 1º y 316, del Código Penal. En punto a ello, entendemos que la seriedad del delito y la eventual severidad de la pena son factores a tener en cuenta cuando se evalúa la posibilidad de que el imputado eluda la acción de la justicia, si bien no son suficientes, luego de cierto plazo, para sustentar la continuidad de la prisión preventiva (1). Asimismo, en el caso particular entendemos que se verifican riesgos procesales a ser neutralizados para asegurar la realización del juicio, desde el momento en que una provisional valoración de las características del hecho que se atribuye a la encausada denotan que reviste características violentas habida cuenta la utilización de armas blanca durante su desarrollo, como así también que en esas mismas circunstancias se habría desplegado violencia física en contra de la víctima, a quien golpearon en su rostro. Tales extremos, justifican la privación de libertad para aventar el riesgo cierto de que el damnificado -quien aun no ratificó su 83 testimonio en sede judicial- sea intimidado en caso de que el autor recuperara su libertad, fundamento que autoriza a denegar su soltura en esta etapa inicial de la investigación (2). Evaluamos también la magnitud de la pena en expectativa a la luz del principio de proporcionalidad que exige, según la doctrina mayoritaria más moderna, que "….la violencia que se ejerce como medida de coerción (encarcelamiento preventivo) nunca puede ser mayor que la violencia que se podrá eventualmente ejercer mediante la aplicación de una pena, en caso de probarse el delito en cuestión" (3). Finalmente, el tiempo inferior al mes que la imputada lleva en detención no aparece irrazonable si se tiene en cuenta el estado de la causa, en la que se ha dictado su procesamiento, circunstancia que permite presumir que será juzgada a la brevedad de conformidad con la garantía establecida en el artículo 7.5 de la Convención Americana sobre Derecho Humanos, incorporada al artículo 75 inciso 22 de la Constitución Nacional. Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.008, T., P. del C. Rta.: 14/07/2011 Se citó: (1) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 28 "peligro de fuga" y Plenario n° 13 de la C.N.C.P. "Díaz Bessone", rto. 30/10/2008; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1935/09 "Castro, Luis", rta. 21/12/09; c. 57/09 "Castro, Juan Ángel", rta. 19/02/09; c. 453/09 "Armas, Aldo", rta. 23/4/09. (2) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos, que conforman la mayoría del Plenario citado en el párrafo que antecede, los jueces Riggi, Eduardo R., Hornos, Gustavo M. y Tragant, Guillermo J. (3) Bovino, Alberto, "Contra la inocencia" en "Justicia Penal y Derechos Humanos", Ed. del Puerto, Bs. As., 2005, p. 100. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Particulares características del hecho: robo a una persona de edad avanzada mediante utilización de un arma. Confirmación. Fallo: “Las particulares características del hecho analizado, consistentes en que el imputado para sustraer las pertenencias a un hombre de 73 años, colocó un arma de fuego apta para el disparo a la altura de sus costillas para luego empujarlo cuando comenzó a pedir auxilio a los gritos, constituyen pautas objetivas de valoración que permiten presumir que de recuperar la libertad intentará eludir el accionar de la justicia, por lo que resulta de aplicación la excepción prevista en el art.319 del C.P.P.N. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 41.915, AMURRIO SERRUDIO, Julio. Rta.: 07/07/2011 EXCARCELACIÓN. Nulidad decretada por la Sala II de la Cámara Nacional de Casación Penal del fallo que confirmó que no hacia lugar a la excarcelación. Criterio de la Sala: la aplicación obligatoria de los fallos plenarios es inconstitucional. Necesidad de abocarse igualmente al tratamiento de la cuestión. Sanción en expectativa, violencia desplegada antes del hecho y para lograr su impunidad. Confirmación. Fallo: “II.- A nuestro criterio la aplicación obligatoria de los fallos plenarios es inconstitucional (1), pero atento a la decisión adoptada debemos abocarnos a la cuestión planteada. Siguiendo los lineamientos de lo votado por la mayoría a fs. (…), en el caso, no puede perderse de vista que junto a la sanción en expectativa, pues no han sido derogados los artículos 316 y 317 del Código Procesal Penal que ahora establecen pautas a valorar iuris tantum, también debe tenerse en cuenta que al momento en que (…) intentó reducir al imputado para impedir su huida, lo atacó con un cuchillo que portaba provocándole lesiones (…), lo cual evidencia su intención de fugarse aún a costa de causar un daño a terceros. Entonces, la violencia desplegada para lograr su impunidad y antes para perpetrar el suceso, ya que empleó un elemento corto punzante para amedrentar a la víctima, arrinconándola al final del mostrador del comercio, permite inferir su desinterés en respetar las reglas indispensables y configura a nuestro juicio uno de los riesgos procesales a los que alude el artículo 319 del catálogo citado, que impedirán continuar regularmente el proceso en el supuesto que se acceda al derecho peticionado. La evaluación de tales circunstancias determinaron el oportuno rechazo de la excarcelación promovida a su favor. Por ello, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Carande). c. 41.589, FLORES, Jonathan Nahuel. 84 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 13/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 33.722, “Calumite, Gabriel”, rta.: 19/7/2007. EXCARCELACION. Rechazada. Negativa basada en la magnitud de la pena prevista para el delito que se le imputa. Ausencia de antecedentes condenatorios. Verdaderos datos filiatorios y domicilio constatado. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de concurrir al juzgado semanalmente. Fallo: "(…) Entienden los suscriptos que se encuentran reunidas en el sub examine las condiciones procesales para que (…) recupere su libertad personal. En efecto, se advierte que los fundamentos por los cuales se ha denegado la excarcelación radican en la magnitud de la pena prevista para el delito por el cual fue dictado su procesamiento, extremo que, si bien relevante para analizar la viabilidad del pedido, deviene por sí insuficiente, conforme la doctrina del plenario "Díaz Bessone", de la Cámara Nacional de Casación Penal y debe ser ponderado en conjunto con las pautas objetivas que emanan del artículo 319 del código adjetivo. Al respecto, cabe señalar que el imputado carece de antecedentes condenatorios y no registra ningún otro proceso en trámite (fs…), así como tampoco declaraciones de contumacia. A ello, se agrega que fue veraz al comunicar sus datos personales (fs. …) y que, conforme se desprende de las constancias glosadas a fs. (…) su domicilio fue debidamente constatado. En función de lo expuesto, y las características del caso particular, consideramos viable asegurar la futura comparecencia del encausado mediante el dictado de una medida cautelar de menor intensidad. Así, teniendo en cuenta su situación personal -reflejada en su declaración indagatoria obrante a fs. (…)- y la magnitud de la pena en expectativa, corresponde imponer una caución real de (…) pesos ($ …), adunándole a ello la obligación de presentarse ante el juzgado de origen en forma semanal. En consecuencia, se RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación a (…) bajo una caución real de (…) pesos ($ …), adunándole la obligación de concurrir al juzgado de origen semanalmente. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 1.093, GONZAGA ALVA, Jorge A. Rta.: 03/08/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Procesado por robo simple en grado de tentativa. Inexistencia de riesgos procesales. Ausencia de características violentas en el hecho. Imputado que carece de rebeldías. Prueba que se encuentra recabada en su totalidad. Imputado que se identificó con otro nombre y documento. Domicilio no constatado. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de concurrir al juzgado semanalmente. Fallo: "(…) En los autos principales el imputado fue procesado como autor del delito de robo simple en grado de tentativa, circunstancia que aunada a la ausencia de antecedentes condenatorios, encuadra su situación procesal en la hipótesis de los artículos 316 y 317 inciso 1° de aquel cuerpo legal. Ponderamos especialmente también que el hecho en que se vio involucrado no revistió especial gravedad, no se verificó el despliegue de violencia contra persona alguna, no cuenta con declaraciones de rebeldía y que la prueba ya ha sido prácticamente recabada en su totalidad, lo que disipa el riesgo de entorpecimiento de la investigación. No obstante lo expuesto, registra otro proceso en trámite paralelo, en estas actuaciones se identificó bajo un nombre y número de documento falso y su domicilio no pudo ser constatado (cfr. fs. ... del principal), lo que impone que su sujeción al proceso debe ser asegurada mediante una caución real cuyo monto será establecido contemplando lo estimado por el art. 320, in fine, del código adjetivo y su situación personal reflejada en el informe ambiental de fs. (…) del principal junto a la obligación de concurrir semanalmente al juzgado de origen. Por lo expuesto, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación a (…) bajo caución real de (…) pesos ($ …) adunándole la obligación de concurrir semanalmente al juzgado de origen (arts. 310, 316, 317, 320 y 322, C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.171, RAMIREZ, Emilio A. Rta.: 23/08/2011 85 EXCARCELACION. Rechazada. Riesgos procesales de elusión. Comisión del delito mientras se encontraba sometido a la suspensión del juicio a prueba. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(...) Si bien la escala prevista para el delito que se le atribuyó (…) -robo en grado de tentativa-, se ubica en los parámetros contemplados por el art. 316, segundo párrafo, aplicable por remisión del art. 317, inc. 1° del Código Procesal Penal, lo cierto es que el resto de las constancias obrantes en autos conforman objetivamente las pautas del riesgo procesal de elusión que prevé el artículo 319 del código de procedimientos. En este sentido, ponderamos que el suceso que constituye el objeto procesal de estos obrados habría sido cometido durante el período de suspensión de juicio a prueba que le fuera concedido por el Tribunal Oral en lo Criminal n º (…) en el marco de la causa n º (…) el 15 de abril de 2010 (fs. …), situación que podría derivar en la reanudación de ese juicio con el aditamento de que, de recaer condena, ella no podrá ser dejada en suspenso, tal como lo regula el artículo 76 ter, párrafo quinto, del código sustantivo (1). A ello habrá de agregarse que el Juzgado de Ejecución Penal nº (…) informó que el imputado nunca se presentó ante ese tribunal a fin de cumplir con las reglas pautadas al habérsele otorgado el beneficio mencionado ut supra, recalcando además que personal de Patronatos de Liberados tampoco pudo hallarlo al constituirse en la residencia que fijó en aquella causa (fs. … del legajo para estudio de la personalidad), destacándose que al ser indagado en el presente caso informó que desde hace dos años habita en un domicilio distinto de aquel, circunstancia que observamos no fue comunicada al tribunal de ejecución y permiten inferir que de acceder a su soltura no habrá de asumir los compromisos procesales. Lo expuesto torna a nuestro juicio adecuado mantener la restricción actual que afecta al prevenido, en tanto se exhibe como una medida indispensable para asegurar su sujeción al proceso (Art. 319 C.P.P.N.). Máxime cuando no se verifica el exceso que tornaría irrazonable su detención, tomando en cuenta que ya se solicitado al fiscal de la causa que se expida en los términos del artículo 346 del digesto adjetivo, circunstancia que permite presumir que será juzgado a la brevedad de conformidad con la garantía establecida en el artículo 7.5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, incorporada al artículo 75, inciso 22, de la Constitución Nacional. Por ello, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (...) en cuanto fuera materia de recurso. (...)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.194, GOITEA, Cristian G. Rta.: 25/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 554/11 "Ojeda", rta. 5/5/11. EXCARCELACION. Rechazada. Riesgo de elusión. Condena anterior. Actitud elusiva demostrada al producirse el hecho. Víctima menor de edad sobre la que se ejerció violencia física. Evocación de las disposiciones de la Convención sobre los Derechos del Niño. Disidencia: penalidad del hecho imputado que no supera los ocho años. Datos filiatorios correctos y domicilio constatado. Caución real para asegurar el normal desarrollo del proceso. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Además del riesgo de elusión ponderado por el señor juez a quo, en razón de la imposibilidad de que un eventual pronunciamiento condenatorio se enmarque en el cumplimiento ficto previsto en el artículo 26 del Código Penal, con motivo de que (…) fue sancionado a la pena única de nueve meses de prisión de ejecución condicional (…), se evalúa que en ese sumario asumió un comportamiento contumaz, al punto de haber sido decretada su rebeldía y ordenada su captura el 3 de octubre de 2007. Y aun cuando en este legajo ha brindado satisfactoriamente sus datos filiatorios (…) y se ha constatado su domicilio (…), no menos cierto es la actitud elusiva demostrada en el suceso investigado, toda vez que desatendió la voz de alto impartida por el personal policial e intentó alejarse del lugar. A ello se adiciona que la víctima resultó ser una niña de catorce años de edad, sobre la que se ejerció una violencia física que determinó su caída al andén de la estación de tren (1) de modo que se está en presencia de un hecho que evoca las disposiciones de la Convención sobre los Derechos del Niño, cuya aplicación cabe también a los autoridades judiciales (artículos 6, 16 y concordantes). Por tales motivos, y adicionándose que en la actualidad (…) se encuentra sujeto a otro proceso que transita su etapa plenaria y que el Ministerio Público Fiscal se opuso a la concesión del instituto aquí procurado (…), considero que debe homologarse el rechazo arbitrado. Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: Los antecedentes condenatorios que registró (…) con anterioridad a la comisión del hecho aquí investigado (… ) impiden una futura condenación condicional en la presente que, en su caso, debería ser unificada con aquéllos (artículo 27 del Código Penal). Aún así, bajo la primera hipótesis del artículo 316 del Código Procesal Penal (al que remite el inciso 1° del artículo 317 idem) su excarcelación resulta procedente, ya que la penalidad prevista para el injusto de robo simple que se le reprocha (…) no supera los ocho años contemplados en la norma adjetiva citada. A partir de ello y sin perjuicio de la rebeldía en la que el imputado incurrió en el proceso en el que resultó condenado, lo cierto es que en este legajo brindó correctamente sus datos filiatorios (…) y el domicilio informado resultó constatado (…), extremos que permiten acceder al instituto solicitado. 86 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Por ello, con la finalidad de asegurar el normal desarrollo del proceso, cabe conceder la libertad a (…) bajo una caución real (artículo 324 del Código Procesal Penal) que se fija en la suma de quinientos pesos ($ 500) a la que habrá de sumarse la obligación de comparecer quincenalmente ante el juzgado interviniente al entender que éstas constituyen un motivo bastante para que el imputado se abstenga de infringir las obligaciones que le sean impuestas (artículo 320, penúltimo párrafo, de ese cuerpo). Tal es mi voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…), adhiero al voto del juez Cicciaro, cuyos argumentos comparto en su totalidad. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la decisión (…) del presente incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez). c. 41.530, GUTIERREZ, Claudio. Rta.: 24/08/2011 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala IV, c. 10.315, "Camperos, Nicolás", rta: 13/04/2009. EXCARCELACION. Rechazada. Características violentas del hecho. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio: conocimiento previo entre las partes. Intimidación a la víctima. Imputado que al ser detenido aportó un domicilio y al tomarle declaración indagatoria otro. Residencia precaria. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) Si bien la escala penal prevista para el concurso de delitos por los que fue procesado (...) (fs. ...), habilitaría, en principio, que transitara el proceso en libertad en función de lo establecido en los artículos 317 inciso 1° y 316 segundo párrafo del Código Procesal Penal de la Nación, existen en el caso riesgos procesales que autorizan a denegar su excarcelación en los términos del artículo 319 de ese mismo ordenamiento. En primer lugar no puede soslayarse la provisional valoración de las caracteristicas de los hechos que se le reprochan. Véase que (...) habría ingresado violentamente en el domicilio de la víctima en varias oportunidades, no solo para destruír y sustraer elementos de su interior sino también para amenazarla y agredirla físicamente mediante golpes de puño, patadas y hasta mordiscos (fs. ...), sucesos estos que, por lo demás, habrían acaecido en su mayoría en presencia de los hijos de la damnificada. La circunstancia de que todas esas conductas se hubiesen desarrollado en el interior del domicilio de (...), aún cuando se encontraba vigente una prohibición de acercamiento (ver fs. ...) y el juez de grado había ordenado una consigna policial en la finca (fs. ...), demuestra un total desapego por parte del encausado a las ordenes judiciales, lo cual pemite inferir que, de recuperar su libertad, no se atendrá a ninguno de sus compromisos procesales. Por otra parte, la existencia de un conocimiento previo entre las partes configura un riesgo cierto de que la víctima pueda ser intimidad frente a la inminente realización del juicio (1). En otro orden, el prevenido al ser detenido dijo residir en el edificio n° (…) de esta ciudad (fs….), en tanto que al prestar declaración indagatoria señaló hacerlo en la calle (…) (fs. ...). En la audiencia de recurso se hizo referencia por parte de familiares y quien tendría una relación de pareja a otros tres lugares más de residencia sucesiva, lo cual indica una extremada precariedad en tal sentido. Las distintas cuestiones hasta aquí mencionadas, justifican la necesidad de restringir la libertad de (…) en los términos del artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación ante la presencia de riesgos procesales no neutralizables por otras vías. Finalmente, el tiempo inferior al mes que el imputado lleva en detención no aparece irrazonable si se tiene en cuenta el concurso real de delitos que se le atribuye y el estado de la causa, en la que ya se ha dictado su procesamiento (fs. ...). Por lo dicho, se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (...) en cuanto denegó la excarcelación de (...) bajo cualquier tipo de caución (artículo 319 del CPPN).(...)." C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 1.255, INC. DE EXCARCELACION DE GUARDO, Hector A. Rta.: 31/08/2011 Se citó: (1) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos, que conforman la mayoría del plenario n°13 de la CNCP, "Dieaz Bessone", los jueces Riggi, Eduardo R., Hornos, Gustavo M. y Tragant, Guillermo J. EXCARCELACION. Rechazada. Procesamiento por robo en grado de tentativa. Existencia de riesgos procesales. Antecedentes condenatorios. Dudoso arraigo. Identificada con diversas identidades. Posible aplicación del art. 50 del C.P. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. 87 Fallo: "(…) A fs. (…) de las actuaciones principales se dictó el procesamiento de (…) como coautora del delito de robo simple en grado de tentativa (Arts. 42, 45 y 164 del Código Penal). Si bien la penalidad prevista para tal conducta tornaría procedente su libertad en función de lo normado en los artículos 316 y 317 inciso 1° del catálogo procesal, se presentan en el caso circunstancias que valoradas en conjunto constituyen un obstáculo para ello, en tanto revelan la existencia de riesgos procesales que no pueden ser neutralizados por una medida de menor intensidad que la adoptada. Así pues, tenemos particularmente en cuenta que el 16 de junio de 2009, el tribunal Oral en lo Criminal n° 22 la condenó a cumplir la pena única de 3 años y 2 meses de prisión, tras unificar la de un año de prisión allí impuesta con la anterior de 3 años dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 18 el 10 de julio de 2008, cuya condicionalidad fue revocada (cfr. fs. …). De ello se deduce que de resultar condenada también en este proceso la sanción no podrá ser dejada en suspenso, a lo que se añade la posibilidad de que sea declarada reincidente (Arts. 26, 27 y 50 de. C.P.). A ese panorama se suma que se identificó con distintas variantes de su nombre en los procesos seguidos en su contra (cfr. fs. …), y que carece de arraigo, aspecto éste último sobre el cual destacamos que al ser detenida señaló que carecía de domicilio, y que si bien en su indagatoria aportó el lugar en que residiría actualmente (cfr. fs. …), lo cierto es que las averiguaciones practicadas permitieron verificar la mendacidad de su información. Es que conforme lo consignado en la constancia de fs. (…) hacía un mes que ella se había mudado de allí. Por último, no se verifica un exceso en el término de su detención que lo tornaría irrazonable, tomando en cuenta la penalidad prevista por las normas sustantivas para el concurso de delitos que se le imputan y el lapso que lleva privada de su libertad. La circunstancia de que ya se ha dictado un auto de mérito presumir que será juzgado rápidamente, de conformidad con la garantía establecida por el artículo 7.5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, con jerarquía constitucional a partir de su incorporación al artículo 75, inciso 22, del máximo texto legal. Sin perjuicio de ello, en base a lo manifestado en la audiencia en torno a la adicción al paco que presentaría (…), entendemos que deberán arbitrarse los medios necesarios para que se proceda a su evaluación y posible tratamiento en su lugar de detención. Por ello, el tribunal RESUELVE: Confirmar la resolución de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso (art. 319 del C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.310, HERNANDEZ PAINEFIL, Yanina. Rta.: 08/09/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Robo por efracción. Pautas permisivas del art. 317, inc.1 y 316 del C.P.P.N. Ausencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de concurrir al tribunal cada 15 días. Fallo: "(…) entendemos que a los fines de valorar el quantum punitivo debemos estar al mínimo de la escala penal achacada (1). (…) la situación del acusado se encuentra dentro de los parámetros permisivos establecidos en el art. 317, inciso 1, en función del 316 del código de rito.(…)en el hipotético caso de condena, la sanción a aplicar es susceptible de ser dejada en suspenso -art. 26 del código sustantivo-, ya que (…) carece de antecedentes condenatorios y aún en la hipótesis de que se lo condene en esta causa, así como también en los otros sumarios que se le siguen (4 expedientes más) (…) es viable la aplicación de una sanción en suspenso por estricta aplicación del art. 55 y 58 del Código Penal. (…) la circunstancia de que el prevenido registre una suspensión de juicio a prueba por el término de 1 año y 6 meses -del 8 de junio de 2011-, dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 16 no impide, por sí sólo, la aplicación de este instituto. (…) se trata de un proceso en donde habrá de realizarse el juicio suspendido, con la única salvedad de que de verificarse la responsabilidad penal la sanción será de efectivo cumplimiento (art. 76 ter del Código Penal). Sin embargo ello no significa desconocer la presunción de inocencia que constitucionalmente le está reconocida, así como tampoco descartar la hipótesis de que sea absuelto en ese juicio.(…) no fue declarado rebelde en ninguno de los otros sumarios y fue veraz al aportar sus datos personales y domicilio (…) circunstancia que impediría argumentar alguno de los peligros procesales que contempla el art. 319 del código adjetivo.(…) a los efectos de garantizar su comparecencia al proceso habremos de fijar una caución real de mil pesos -$1.000-, a la cual se le sumará la obligación de comparecer ante el tribunal de origen cada 15 días y la prohibición de abandonar el País hasta tanto se resuelva su situación procesal en las causas que se le siguen, debiendo oficiar ello a la autoridad migratoria. Esto, bajo apercibimiento de ser revocado su derecho (arts. 310 y 324 del C.P.P.N.). (…) SE RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) hacer lugar a la excarcelación (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 42.061, MARTINEZ ZAMORA, Jorge A. Rta.: 21/09/2011 Se citó: (1) C.I.D.H., Informe n° 35/07, "Peirano Basso, José, Jorge y Dante", rto: 1/05/2007. 88 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCARCELACION. Denegada. Gravedad del hecho. Damnificado que fue intimidado con cuchillo, le taparon la cabeza con una prenda de vestir, fue inmovilizado de pies y manos con precintos y le ejecutaron maniobras de ahorcamiento. Peligro de perder la vida. Posibilidad de entorpecimiento de la investigación: víctima que fue amenazada. Avanzado estado del sumario. Confirmación. Fallo: "(…), la significación jurídica de la conducta reprochada a la causante, esto es robo con armas (arts. 45 y 166, inc. 2°, primer párrafo del Código Penal), excede los términos de los arts. 316, segundo párrafo y 317, inciso 1°, del ceremonial. Si bien ello bastaría según las disposiciones procesales aludidas para denegar la excarcelación solicitada, debe someterse el sub examen al escrutinio señalado en la jurisprudencia plenaria fijada por la Cámara Nacional de Casación Penal en el caso "Díaz Bessone", sobre la base de los riesgos procesales de fuga o entorpecimiento a que alude el art. 319 del canon ritual y con arreglo a las particularidades del caso concreto. Así, el primer indicador de elusión procesal viene dado por la penalidad prescripta para el delito atribuido a la imputada. Bajo tal entendimiento, debe recordarse liminarmente que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha definido que es potestad legislativa regular el régimen excarcelatorio y que la restricción de la libertad en los supuestos previstos en las normas adjetivas citadas se funda en la posibilidad de que el imputado eluda la acción de la justicia en las primeras etapas de la investigación (1), bien entendido que tales pautas constituyen una razonable reglamentación del derecho constitucional de obtener la libertad en tanto no medió una sentencia penal condenatoria (2). De igual modo, dable es memorar que la severidad de la pena ha sido concebida por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos como una pauta de elusión procesal (Informes números 12/96, parágrafo 86; 2/97, parágrafo 28 y 86/09, parágrafo 89), al igual que la Cámara Nacional de Casación Penal, aun luego del fallo dictado en el caso "Díaz Bessone" (3). Y lo propio ha sido establecido por la citada Comisión en orden a la seriedad o gravedad del hecho, como circunstancia válida para presumir la fuga del imputado, en los citados informes, criterio también prohijado a los mismos fines por la Cámara Nacional de Casación Penal, ya dictado aquél plenario (4). En el presente caso, las actuaciones evidencian un episodio harto gravoso, particularmente, porque para llevar adelante el hecho habrían ingresado en la vivienda que habita el damnificado al menos otras tres personas del sexo masculino, lo intimidaron con un cuchillo, le taparon la cabeza con una prenda de vestir y lo inmovilizaron de pies y manos con precintos, ejecutando sobre él maniobras de ahorcamiento mediante el empleo de una tela alrededor del cuello o apretándolo con las manos e intentando introducirle en la boca una tela (…), de lo que se infiere que corrió un serio peligro en su vida, a tal punto que permaneció hospitalizado. Se adiciona a la pauta negativa mencionada, el hecho de que han surgido indicadores demostrativos de la posibilidad del entorpecimiento de la investigación, porque el damnificado habría sido víctima de amenazas con motivo de esta pesquisa (…), circunstancia también contemplada en el artículo 319 del ceremonial como pauta que obstaculiza la pretendida libertad. Además, el avanzado estado del sumario (el fiscal de grado ha requerido la elevación a juicio …), importa la necesidad de garantizar el normal desarrollo del proceso, en atención a que puede presumirse que Mendoza será juzgada rápidamente de conformidad con la garantía establecida por el artículo 7.5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, incorporada al artículo 75, inciso 22 de la Constitución Nacional, en función de la prioridad que debe asignarse para supuestos análogos al juzgamiento pertinente (Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Informe 86/09, parágrafo 76). Ello, en razón de que con la medida aquí arbitrada debe garantizarse, en su caso, que la imputada cumpla la pena que pudiere recaer. En consecuencia y siempre que el tiempo que la encausada viene sufriendo en detención no se exhibe irrazonable en virtud del estado del proceso, la decisión puesta en crisis debe ser homologada, tal como lo ha postulado el Ministerio Público Fiscal a fs. 6 de este incidente. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. RECHAZAR el planteo de inconstitucionalidad introducido por el defensor de (…). II. CONFIRMAR el auto documentado (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 41.781, MENDOZA, María del Rosario. Rta.: 29/09/2011 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 321:3630. (2) C.S.J.N., Fallos: 322:1605. (3) C.N.C.P., Sala I, c. 12.917, "Castro", rta: 14/05/2010; Sala II, c. 10.422, "Bustamente", rta: 19/03/2009; Sala III, c. 9957, "Galeano", rta: 05/11/2008 y c. 11.982, "Citrano", rta: 14/04/2010; Sala IV, c. 10.315, "Camperos", rta: 13/04/2009. (4) C.N.C.P., Sala III, c. 10.859, "Cid", rta: 19/06/2009; Sala IV, c. 10.512, "Castillo", rta: 04/05/2009. EXCARCELACION. Rechazada. Privación ilegal de la libertad agravada, lesiones leves y amenazas simples en concurso ideal. Valoración del mínimo de la escala penal. Aplicación del Plenario nro. 13 de la C.N.C.P. Gravedad del hecho: posibilidad de eludir la acción de la justicia. Confirmación. 89 Fallo: "(…) los delitos de privación ilegal de la libertad agravada, lesiones leves y amenazas simples en concurso ideal. (…), cuya penalidad, por su mínimo, torna procedente su excarcelación, por adecuarse a las hipótesis liberatorias previstas por los artículos 316, párrafo segundo y 317 inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación. (…) las condenas registra el nombrado (…) no resultan dato objetivo, que por sí solo permita rechazar el derecho solicitado, conforme la doctrina emanada del fallo plenario n° 13 de la Cámara Nacional de Casación Penal, rto: 30/10/08. Sin embargo, (…) advertimos la existencia de peligros procesales que resulta necesario neutralizar para garantizar la eventual realización del juicio. En términos de las previsiones del art. 319 del CPPN, reviste importancia las características de los hechos que se le atribuyen, que dan cuenta de una conflictiva situación de pareja contra quien protagonizó actos de extrema violencia física poniendo en riesgo su vida, mediante un intento de asfixia sujetándola del cuello y efectuando presión sobre su cabeza con una almohada. (…) quien ha demostrado semejante desprecio hacia los bienes jurídicos ajenos y al orden social (…) permite considerar que en caso de recuperar la libertad eludirá la acción de la justicia. (…) el Tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…) que denegó la excarcelación de (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich. (Sec.: De la Bandera). c. 42.081, CAPELO NIEVA, Cristian R. Rta.: 22/09/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Domicilio constatado. Causas en trámite por delitos contra la propiedad. Hecho cometido a un mes de haber sido excarcelado. Identificado con diversas identidades. Confirmación. Fallo: “(…) Si bien no posee antecedentes condenatorios y su domicilio fue constatado, las causas en trámite que registra ante los Tribunales Orales de Menores (…) y Criminal (…) por delitos contra la propiedad (…), el verse involucrado en estas actuaciones a menos de un mes de habérsele concedido su excarcelación por parte del Tribunal Oral en lo Criminal (…) y su identificación con por lo menos nueve nombres (…), constituyen pautas objetivas que acreditan el riesgo de sustracción a la marcha regular del proceso y ameritan homologar la decisión en examen. No puede soslayarse que existen medidas de prueba pendientes para lograr identificar al restante partícipe del hecho, por lo que la libertad del nombrado en esta etapa podría entorpecer el desarrollo de la investigación. (…), el Tribunal, RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 42.236, ALAMO, Joel Isaías. Rta.: 06/09/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Peligro procesal de fuga. Condena anterior. Domicilio no constatado fehacientemente. Confirmación. Fallo: “(…) Ya hemos sostenido que la restricción a la libertad previa al dictado de la sentencia debe responder al correcto desarrollo de la investigación y a impedir que el imputado eluda la acción de la justicia (1). De esta manera, la gravedad del delito que se le atribuye no puede, por si misma, justificar la denegatoria de una excarcelación en el marco del artículo 319 del catálogo procesal, pero sí podrá serlo si su análisis armónico con otros elementos así lo aconseja. En este caso destacamos que concurren circunstancias que muestran el peligro de fuga que impide, de momento, acceder al reclamo del recurrente. No puede perderse de vista que el Tribunal Oral Federal (…), en el expediente nro. (…) lo condenó el (…) a la pena de (…) meses de prisión, por la comisión del delito de tenencia de estupefacientes para consumo personal. Se suma que el nombrado al momento de su aprehensión dijo residir junto a su abuela en la calle (…) de esta ciudad y al efectuarse su constatación telefónica aquélla afirmó que (…) no vivía allí pero, sospechosamente, sostuvo lo contrario (…), lo que torna a su arraigo como dudoso. Tampoco puede dejar de mencionarse que luego de habérsele concedido su excarcelación en el sumario nro. (…) del Juzgado de Instrucción nro. (…), el imputado incumplió su obligación de comunicar su cambio de domicilio (…). Todas estas particularidades constituyen pautas objetivas de valoración que permiten presumir que, de recuperar su libertad, (…) intentará eludir el accionar de la justicia. 90 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.404, MURRAY, Diego Lionel. Rta.: 27/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 40.554, “Escobedo, Cristian Ezequiel”, rta.: 18/11/10. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Sin antecedentes condenatorios. Imputado correctamente identificado. Particulares características de los eventos catalogados de “altísimo riesgo” y compulsión a la repetición en la conflictiva de violencia familiar. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse al Juzgado cada 15 días y prohibición de acercamiento a su ex pareja. Fallo: “(…) II-) Si bien carece de antecedentes condenatorios (…) y brindó sus verdaderos datos (…), no puede perderse de vista las particulares características de los eventos y la naturaleza de los delitos cuya autoría se le atribuyen, en los que se aprecia una compulsión a su repetición. En tal sentido es insoslayable la conclusión del informe psicológico de situación de riesgo de la Oficina de Violencia Doméstica agregado al principal, que ilustra que la conflictiva de violencia familiar fue catalogada de “altísimo riesgo”, lo que amerita tomar mayores recaudos, pues los sucesos que se reprochan al imputado habrían ocurrido en el ámbito intrafamiliar y en perjuicio de su pareja. Lo expuesto torna viable su derecho a la libertad anticipada, pero adoptando recaudos que permitan la continuación del proceso y eviten los peligros que señala la dependencia mencionada. En consecuencia, y acorde la manda del artículo 320 del Código Procesal Penal, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación de (…) bajo caución personal de (…) pesos (…) con la obligación de presentarse al Tribunal cada 15 días, lo que podrá modificar la instancia anterior en caso de que fuera necesario y disponer la prohibición de acercamiento a menos de 500 metros de (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.397, P., C. E. Rta.: 28/09/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Antecedentes penales: suspensión de juicio a prueba. Domicilio constatado luego de informar otro donde no era conocido. Peligro procesal de fuga. Confirmación. Fallo: “(…) En este caso destacamos que concurren circunstancias que muestran el peligro de fuga que impide, de momento, acceder al reclamo del recurrente. No puede perderse de vista que (…) cuenta con una suspensión de juicio a prueba dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal nro. (…) el (…), por el término de (…) en la causa nro. (…) seguida por la comisión de los delitos de tentativa de robo doblemente agravado por el uso de de arma de utilería y por ser en poblado y en banda (…). Señalamos también que fue mendaz sobre su residencia ya, que en un primer momento dijo vivir en la calle (…), donde no era conocido (…) y luego brindó el de (…), que fue constatado. Tampoco puede dejar de mencionarse que luego de concederse su excarcelación en el sumario nro. (…) del Juzgado de Instrucción (…), el imputado incumplió su obligación de comparecencia periódica (…). Ello permite inferir que de recuperar su libertad volverá a comportarse de igual manera. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.403, BRUCKS, Aníbal Alexander. Rta.: 27/09/2011 EXCARCELACION Concedida bajo caución real. Verificación de riesgos procesales: situación de rebeldía. Falta de D.N.I. Dudoso arraigo y extranjera. Imposibilidad de establecer la situación migratoria. Entorpecimiento de la investigación. Peligros procesales de fuga: identificada con diferentes nombres. Revocación. 91 Fallo: "(…) El juez Alberto Seijas dijo: La compulsa de los autos principales revela que (…) se encuentra procesada como coautora del delito de hurto simple en grado de tentativa circunstancia que en principio autorizaría su excarcelación en virtud de lo previsto por los artículos 316 y 317 inciso 1° del C.P.P.N. No obstante, se verifican en el caso peligros procesales en los términos del artículo 319 del código adjetivo que justifican su encierro. En efecto, el 21 de junio de 2007, en las causas n° (…) de trámite conjunto ante el Tribunal Oral Criminal (…), (…) fue condenada a la pena de dos años de prisión en suspenso por ser considerada autora del delito de hurto en grado de tentativa, coautora de hurto y coautora de robo agravado por haber sido cometido en poblado y en banda en grado de tentativa -todos en concurso material- (cfr. fs. … del legajo de personalidad), circunstancia que permite avizorar que, de ser condenada también en estos actuados la pena no podrá ser dejada en suspenso. A lo expuesto se aduna que si bien al ser aprehendida aportó un domicilio que fue constatado, no se presentó ante el juzgado actuante pese a las reiteradas citaciones que le fueron cursadas, motivando su declaración de rebeldía y orden de captura el 15 de febrero de 2010 (cfr. fs. … del principal). Cabe destacar que dicho temperamento no fue dejado sin efecto por la presentación de la imputada sino en razón de que el 8 de septiembre del corriente año fue identificada por personal policial en el marco de una investigación llevado a cabo por la División Homicidios de esa fuerza (cfr. fs. … del principal). Asimismo, no puede soslayarse que (…) manifestó carecer de todo documento de identidad nacional y no recordar el de su país de origen, circunstancia que además de ilustrar su irregular situación migratoria adquiere especial relevancia al considerar la veintena de nombres que utilizara en otras ocasiones (cfr. fs. … del legajo de personalidad). Al respecto se ha dicho que "La modificación de un dato tan sensible como el de la identidad de la persona, no solo es un elemento objetivo de presunción de fuga, sino también de entorpecimiento de la investigación…Ello demuestra su voluntad de eludir el accionar de la justicia" (1). Dichas circunstancias valoradas conjuntamente exhiben que no es posible disipar los riesgos procesales referidos con una medida de menor intensidad que la privación de libertad, en mérito a lo cual estimo corresponde revocar el auto traído a consideración, encomendando al juez de grado establecer fehacientemente su identidad mediante consulta a las autoridades migratorias o al consulado de la República del Perú se establezca fehacientemente la identidad de la imputada. Tal es mi voto. "(…) El juez Marcelo Lucini dijo: Sin perjuicio de lo sostenido en casos anteriores (2) en cuanto a la casi abstracción del planteo dada la libertad otorgada, lo cierto es que en este supuesto, como en pocos, se verifican varios indicadores de la presencia de riesgos procesales. Por lo expuesto, en función a los restantes argumentos esgrimidos por mi colega preopinante a los que suscribo, adhiero a su voto. En mérito del acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: Revocar la resolución de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso (art. 319 del C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Sec.: Uhrladnt). c. 1.449, LAVIGNE TELLO, Ingrid M. Rta.: 04/10/2011 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, Reg. 14.694 "Rolón Aquino", rta. 18/6/2009, del voto del Dr. Gustavo Mitchell. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 41.005, "Juárez", rta. 17/2/11. EXCARCELACION. Rechazada. Imputado procesado con prisión preventiva. Pautas válidas para presumir la fuga. Verificación de riesgos procesales para la no realización del juicio: peligro de entorpecimiento de la investigación por intimidación a damnificados y testigos que todavía no han declarado ni han participado del reconocimiento en ruedas de personas. Seriedad del delito y severidad de la pena. Valoración de las características violentas del hecho. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) Sin perjuicio de la futura revisión de la decisión adoptada por el juez instructor en los autos principales, en función del recurso de apelación deducido por la defensa (fs. …), debe merituarse que se ha dictado el procesamiento de (…) por ser considerado prima facie autor penalmente responsable del delito de homicidio criminis causae en concurso real con el de robo con arma de fuego (fs. …), decisión que aún no se encuentra firme. Corresponde también mencionar que, si bien el magistrado de menores ordenó su internación en una institución de régimen cerrado y no en el ámbito del Servicio Penitenciario Federal, (…) adquirió la mayoría de edad el 29 de julio pasado (fs. … del legajo de personalidad) y el propio juez acompañó el dictado de su procesamiento de la imposición de la prisión preventiva, en los términos de los artículos 312 y 319 del Código Procesal Penal de la Nación. Dicho esto, en razón de la penalidad prevista en los artículos 80 inciso 7 y 166 inciso 2 primera parte del Código Penal, la excarcelación pretendida aparece en principio improcedente, por no verificarse los presupuestos de admisibilidad establecidos en los artículos 317 inciso 1 y 316 segundo párrafo del código de forma. En orden a la vigencia de la presunción iuris tantum de fuga contemplada en la indicada normativa respecto de quienes se enfrenten a la posibilidad de sufrir una pena severa se ha dicho que "Tal presunción debe ser tenida en cuenta al momento de decidir sobre su excarcelación; y solo corresponderá apartarse de la referida 92 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional disposición legal cuando concurran elementos de juicio objetivos y comprobables que demuestren el desacierto -disfuncional o irracional- de lo que la ley presume. Justamente por ello -porque admite prueba en contrario-, es que la referida presunción es iuris tantum. Y no está de más señalar que tal prueba (la que confronte con la solución legal) debe existir y ser constatable, pues de lo contrario la presunción mantiene todo su valor y efecto (1). Por lo demás, las constancias de fs. (…) al igual que las transcripciones de las escuchas telefónicas de fs. (…) dan cuenta de la posible intervención del imputado en otros hechos de sustracción en que también se habrían empleado armas de fuego y habrían sido ejecutados en un breve lapso. En el caso, a la especial gravedad de los delitos por los que se regularizó su situación procesal y aquellos otros que se encuentran siendo investigados, se suma el riesgo de su entorpecimiento, que subyace en la existencia de damnificados y testigos cuyos dichos aún no han sido ampliados en la causa como tampoco han participado en ruedas de reconocimiento de personas. Tal cuestión justifica el encarcelamiento preventivo de (…) para aventar el riesgo cierto de que pudieran ser intimidados por el imputado en libertad, fundamento que autoriza a denegar su soltura en este estado inicial de la instrucción (2) (3). Por último, se evalúa también que (…) lleva privado de su libertad un tiempo que no excede de lo razonable, pues se encuentra alojado en el Instituto "(…)" desde el 19 de agosto pasado. Es por lo hasta aquí dicho que se RESUELVE: CONFIRMAR lo resuelto a fs. (…) puntos (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González (en disidencia), Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.338, B., G. J. Rta.: 20/10/2011 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala III, registro n° 1534/08, "Galeano, Nanci Marisa", rta. 5/11/2008. (2) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos los jueces Eduardo R. Riggi, Gustavo M. Hornos y Guillermo J. Tragant en el fallo plenario n° 13 "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal". (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 469/11 "Gómez, Juan José", rta. 28/4/2011. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Verdaderos datos filiatorios. Arraigo inexistente. Revocación. Concesión bajo caución juratoria mas la obligación de comparecer al Juzgado cada quince días. Fallo: “(…) Del legajo surge que carece de antecedentes condenatorios (…) y brindó sus verdaderos datos filiatorios al momento de su detención, todo lo cual aconseja hacer lugar al derecho peticionado. Ahora bien, teniendo en cuenta que (…) carece de arraigo (…), corresponde imponer una caución juratoria con la obligación de presentarse cada quince días en la sede del tribunal. En consecuencia, la Sala RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), y conceder la excarcelación de (…) bajo una caución de tipo juratoria con la obligación de comparecer al juzgado cada quince días (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.432, CARRIZO, José Luis. Rta.: 03/10/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Imputado que vive en la calle. Revocación. Concesión bajo caución personal mas la obligación de comparecer ante el Juzgado cada quince días. Fallo: “(…) carece de antecedentes condenatorios, lo cual sumado a la naturaleza del hecho investigado aconseja revocar la decisión en examen y conceder su libertad. Ahora bien, teniendo en cuenta que en un principio fue mendaz sobre su arraigo ya que dijo residir en el inmueble de la calle (…) de esta ciudad, reconociendo a fs. (…) que ello no era cierto y que lo hace en la calle, más precisamente en Plaza (…), de imponerse una caución personal junto con la obligación de presentarse cada quince días en la sede del tribunal. (…), la Sala RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), y conceder la excarcelación de (…) bajo una caución de tipo personal de (…) pesos (…) y la obligación de comparecer al juzgado cada quince días (arts. 310 y 322 del Código Procesal Penal de la Nación.). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.420, GUIZADO ROMERO, Eder Ricardo. 93 Rta.: 03/10/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Aporte de datos filiatorios correctos, domicilio constatado. Antecedente condenatorio. Revocatoria. Concesión bajo una caución de tipo personal mas la obligación de comparecer cada quince días al juzgado. Fallo: “(…) La naturaleza del hecho en examen, la circunstancia de que se ha verificado su arraigo (…) y que brindó sus verdaderos datos filiatorios al momento de su detención, constituyen pautas que ameritan conceder la libertad peticionada. Ahora bien, teniendo en cuenta que registra una condena a la pena de tres años de prisión en suspenso dictada el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal nro. (…) en orden al delito de robo agravado, por haber sido cometido en poblado y en banda, en concurso real con el de lesiones leves, corresponde imponer una caución personal junto con la obligación de presentarse cada quince días en la sede del tribunal. (…), la Sala RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), y conceder la excarcelación de (…) bajo una caución de tipo personal de mil pesos (…) y la obligación de comparecer al juzgado cada quince días (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.424, BOGAO, Héctor Manuel. Rta.: 03/10/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Riesgos procesales. Violencia desplegada en los múltiples sucesos que se le imputan, desinterés en respetar la vida de sus seres más allegados. Confirmación. Fallo: “(…) Es jurisprudencia de este Tribunal (1), que la restricción de la libertad previa al dictado de la sentencia debe responder al correcto desarrollo de la investigación y a impedir que el imputado eluda la acción de la justicia, debiendo fundarse acabadamente tales extremos (2). (…) Debe tenerse en cuenta también la violencia desplegada en los múltiples sucesos que se le imputan, donde incluso generó un proceso ígneo en la casa en la que dormían sus ex suegros, su ex pareja y su hija que para esa fecha contaba con tan sólo dos años de edad. También atacó con un cuchillo a (…) provocándole lesiones de carácter grave (…), lo cual evidencia su desinterés en respetar la vida de sus seres más allegados y va de suyo no acatar las reglas indispensables. Al disponerse su soltura desde la Seccional luego de que fuera aprehendido en situación de flagrancia (…), lejos de someterse a la jurisdicción desoyó los diversos llamados a prestar declaración indagatoria (…), pese a estar notificado (…), la que recién se materializó no por su presentación voluntaria, sino tras ordenarse el allanamiento de su vivienda para su detención (...). Ello junto a las restantes circunstancias invocadas, demuestra la presencia en el caso de los riesgos procesales a los que alude el artículo 319 del catálogo citado. (…), el Tribunal, RESUELVE: I) Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.399, S., C. U. Rta.: 28/10/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 40.357, “Quiroga, Humberto”, rta.: 20/10/2010 y c. 40567, “Vallejos, Jorge Andrés Alejandro”, rta.: 17/11/2010; (2) CIDH c. Chaparro vs. Ecuador e Ivon Neptune vs. Haití, sentencias del 21/11/09 y del 6/5/08. EXCARCELACIÓN. Concedida bajo caución real. Quántum punitivo que tornaría improcedente la excarcelación. Ausencia de peligros procesales. Confirmación. Disidencia: Gravedad del hecho: uso de picana para amedrentar, causas en trámite que demuestran un desprecio a los bienes jurídicos ajenos. Peligro procesal. Revocación. Fallo: "(…) si bien la penalidad prevista para el concurso de delitos que se le atribuye al acusado (…) torna improcedente, en principio, su excarcelación (…)el pronóstico de pena de efectivo cumplimiento no resulta óbice, por sí sola, para denegar la libertad solicitada sino que debe evaluarse en forma conjunta con el resto de los parámetros establecidos en el art. 319 del código de forma. (…) no se verifican respecto de (…) pautas obstativas de su libertad (…). (…) en relación al peligro procesal de fuga, ponderamos que no registra antecedentes condenatorios, ha sido veraz al brindar sus datos personales (…) y su domicilio real (…). En cuanto a la posibilidad de entorpecimiento de la investigación, (…) la instrucción es sencilla y se encuentra prácticamente concluida. 94 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) en atención a los procesos paralelos en trámite que registra (…) resulta acertada la imposición de una caución de tipo real que asegure su sujeción al proceso. Disidencia del juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: La gravedad del hecho que se le atribuye a (…) -en el que se valió de una picana para amedrentar a la víctima-, sumado a la cantidad de procesos paralelos en trámite que registra (…) por hechos cometidos en un corto periodo de tiempo, resultan demostrativos de un claro desprecio por los bienes jurídicos ajenos y sustentan la existencia de un peligro procesal que no puede ser neutralizado por una medida de menor intensidad que el encierro cautelar (art. 319 del CPPN). (…) voto por revocar el auto de fs. (…)de este incidente y denegar la excarcelación de (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich (en disidencia), López González. (Prosec. Cám.: Daray) c. 42.235, GONZALEZ, Jonathan R. Rta.: 12/10/2011 EXCARCELACION. Concedida bajo caución real más la obligación de comparecer cada veinte días hábiles. Robo simple tentado. Constitución de domicilio en la Defensoría Pública y evidencia de estar a derecho. Inexistencia de peligros procesales. Confirmación. Fallo: "(…) De la compulsa de los autos principales surge que se dictó el procesamiento de (...) por el delito de robo simple en grado de tentativa, circunstancia que aunada a la ausencia de antecedentes condenatorios, en principio autorizaría su excarcelación en virtud de lo previsto por los artículos 316 y 317 inciso 1° del C.P.P.N. (cfr. fs. …). En igual sentido, valoramos que se identificó correctamente en este proceso, no registra anteriores declaraciones de rebeldía, brindó un domicilio real que fue constatado y también lo constituyó en la sede de la defensoría oficial (cfr. fs. ... todas de la causa principal). Ponderamos especialmente que el hecho que se le endilga no revistió especial gravedad ni se verificó durante su desarrollo el despliegue de excesiva violencia contra el damnificado. Del mismo modo, la prueba ya ha sido en esencia recabada, habiéndose incluso resuelto su situación procesal, lo que disipa el riesgo de entorpecimiento de la investigación. En tal contexto, consideramos que los procesos que registra en trámite paralelo ante la justicia de menores, en uno de los cuales fue declarado responsable, y la circunstancia de que se le haya otorgado en otro la suspensión del juicio a prueba, resultan per se insuficientes para denegarle la excarcelación, máxime cuando habiendo recuperado su libertad tras depositar la suma fijada en concepto de caución real y el compromiso de presentarse periódicamente ante el tribunal, no se ha demostrado que dichas condiciones sean insuficientes para afianzar su soltura. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.753, GONZALEZ, Jonthan E. Rta.: 22/11/2011 EXCARCELACION. Concedida bajo caución juratoria. Inexistencia de peligros procesales. Arraigo. Ausencia de condenas y rebeldías. Evidencia de estar a derecho. Confirmación. Fallo: "(…) La escala penal prevista para el delito por el cual se dictara el procesamiento de (…) -robo en grado de tentativa (cfr. fs. … del principal)-, encuadra en las previsiones del art. 317, inc. 1°, en función del art. 316, segundo párrafo, de aquél cuerpo legal permitiendo su soltura. Asimismo, al momento de su detención se identificó correctamente (fs. …), cuenta con arraigo (cfr. fs. …) y no registra condenas anteriores ni declaraciones de rebeldía. No puede soslayarse, el avanzado estado del sumario, en el que ya se ha dictado un temperamento de mérito aún no firme respecto de (…) y la prueba ha sido prácticamente recabada, de manera que no existe posibilidad que pudiera entorpecer la investigación. En ese contexto y contando el causante únicamente con otras dos causas en trámite, coincidimos con el magistrado de la instancia anterior en que la caución juratoria es suficiente para garantizar su sujeción al proceso. No obsta a ello la suspensión de juicio a prueba dispuesta por el Juzgado Correccional n º (…) el 26 de octubre de 2009, pues en definitiva el 13 de julio de este año se declaró extinguida la acción penal en esas actuaciones sobreseyéndose al causante (fs. ...). 95 En función de lo expuesto, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.787, MANGONI, Ruben D. Rta.: 24/11/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Robo simple en tentativa en concurso real con robo simple. Pautas permisivas de los arts. 316 y 317, inc. 1°, C.P.P.N. Probabilidad de ejecución condicional de la pena. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer al tribunal. Fallo: "(…) Dichas escalas penales previstas para los injustos que se le endilgan permiten encuadrar la situación de (…) dentro de las previsiones de los artículos 316 y 317, inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación. El imputado no posee antecedentes condenatorios (…) tal como lo sostiene la Defensa, en el caso de recaer condena en la presente causa la misma podría llegar a ser de ejecución condicional según lo prescripto en el art. 26 del C.P. (…) estimamos que no se verifican pautas que autoricen presumir que (…) intentará eludir la acción de la justicia o entorpecer la investigación, tal como lo sostiene la jueza de primera instancia según lo previsto en el art. 319 del C.P.P.N., toda vez que para ello valoramos que el trámite del sumario se encuentra en un estado avanzado, con auto de procesamiento y que no registra condenas anteriores. (…) el Tribunal resuelve: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación a (…), bajo caución real de quinientos pesos ($ 500), a la que deberá adicionarse la obligación de comparecer ante el tribunal cada quince días hábiles (arts.310 y 324 del Código Procesal Penal de la Nación)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, López González. (Sec.: Poleri). c. 562, VELAZQUEZ MACHADO, Reynier. Rta.: 18/11/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Antecedente condenatorio y reincidente. Riesgos de elusión. Rebeldía. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) En primer término corresponde señalar que en los autos principales se ha decretado el procesamiento del referido (…) en orden a los delitos de resistencia a la autoridad en concurso ideal con lesiones leves, ambos en concurso real con el delito de tenencia de arma de fuego de uso civil sin la debida autorización legal (arts. 45, 54, 55, 189 bis y 239 del Código Penal), temperamento que en el día de la fecha fue confirmado por esta Sala. Si bien el mínimo de la escala penal prevista para el concurso de delitos que se le atribuye al imputado permitiría encuadrar su situación en los supuestos del inciso 1° del artículo 317, en función del 316 del código adjetivo, coincidimos con la jueza de grado en que no corresponde hacer lugar a su excarcelación por darse en el caso los supuestos del artículo 319, ibídem. En efecto, aquél fue condenado el 27 de agosto de 2004 por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) a la pena de dos años de prisión en orden al delito de robo -dos hechos- (fs. …). Asimismo, el 26 de agosto de 2006 el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) lo condenó a la pena de tres años y seis meses de prisión por atribuirle la comisión del delito de robo agravado por el uso de un arma de fuego en grado de tentativa (fs. …). Finalmente el Tribunal Oral en lo Criminal N° (…) lo condenó el 10 de diciembre de 2009 a la pena de un año y dos meses de prisión por el delito de portación ilegítima de arma de uso civil en concurso real con resistencia a la autoridad, oportunidad en la que además se lo declaró reincidente (fs. …). Así, las sanciones que registra el nombrado permiten avizorar que de arribarse a un pronunciamiento similar en las presentes actuaciones no podrá ser dejado en suspenso, lo que sustenta la presencia de riesgos de elusión. La declaración de reincidencia que ya le ha sido impuesta también debe ser valorada en los términos del art. 319 del CPP. Tampoco puede soslayarse que el encausado fue declarado rebelde en el marco de la causa n° (…) que se le siguiera ante el Juzgado Nacional en lo Correccional N° (…) en orden al delito de resistencia a la autoridad (cfr. fs….). Aun cuando estas actuaciones finalizaran con el dictado de un sobreseimiento respecto de (…), la declaración de contumacia es un dato a considerar en el marco de este incidente por dar cuenta de su comportamiento durante el trámite de un proceso judicial. Las circunstancias reseñadas, autorizan la restricción de su libertad personal por resultar conveniente para asegurar la normal continuidad del trámite del sumario, siendo que además el caso no exhibe irrazonabilidad en el tiempo en detención, pues está privado de su libertad desde el 17 de octubre y a la fecha su procesamiento ha adquirido firmeza, lo que permite presumir que será juzgado a la brevedad, de conformidad con la garantía establecida en el artículo 7.5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, incorporada al artículo 75 inciso 22 de la Constitución Nacional. 96 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) por el cual no se hizo lugar a la excarcelación de (…) bajo cualquier tipo de caución. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec. Cám.: Pereyra). c. 1.812, INC. DE EXCARCELACION DE SUAREZ, Diego J. Rta.: 30/11/2011 EXCARCELACIÓN. Concedida bajo caución real más la obligación de comparecer al juzgado el primer día hábil de cada mes. Transcurso del tiempo sin ser pagada la suma fijada como caución, imposible cumplimiento, precaria situación económica. Revocación. Caución juratoria. Fallo: “La falta de arraigo del imputado, su identificación con varios nombres, la circunstancia de haber sido declarado rebelde ante el incumplimiento y la obligación impuesta, justificó asegurar su comparecencia mediante el tipo de caución seleccionada por el juez de primera instancia. No escapa al conocimiento del Tribunal que desde que se concedió su excarcelación, (…), la condición no ha sido satisfecha, demostrando resulta de imposible cumplimiento contraviniendo lo establecido por el artículo 320 in fine de aquél cuerpo legal. Entonces, fijar un monto menor carece de sentido para el fin propuesto en el proceso, además sus condiciones personales dan cuenta de sus dificultades para procurarse ingresos y, de no ser oblada en muy corto plazo no solo significaría la prohibición de nuestro catálogo procesal sino que no dejaría duda que su detención sólo se debería a su precaria situación económica. En consecuencia, el derecho debe ser otorgado con una caución juratoria, con la obligación de comparecencia ante el Tribunal cada quince días y procurando la mas completa y correcta identificación del imputado al momento de concretarse su libertad. Por estas consideraciones, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR parcialmente el auto de fs. (…) y SUSTIUIR la caución oportunamente impuesta por una de tipo JURATORIA (artículo 321 del Código Procesal Penal de la Nación) con la obligación señalada en los considerandos (artículo 310 del citado código). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.638, GALLARDO, Luis Javier o José Eduardo Scarampo. Rta.: 01/11/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios. Suspensión de juicio a prueba. Domicilio no constatado. Imputado que se identificó con otro nombre. Medidas de prueba pendientes para lograr identificar al restante participe del hecho delictivo. Confirmación. Fallo: “(…) Si bien el imputado no posee antecedentes condenatorios, la suspensión de juicio a prueba dictada el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal (…) en la causa (…) por el término de un año y luego ampliada el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal (…) a dos años, en el expediente n° (…), la circunstancia de que no se pudo constatar su domicilio (…), unido a que se identificó con otro nombre y apellido siendo falaz respecto a su edad al momento de su detención y que está registrado con por lo menos otros cinco nombres (…), constituyen pautas objetivas que acreditan el riesgo de sustracción a la marcha regular del proceso y ameritan homologar la decisión en examen. Además, no puede soslayarse que existen medidas de prueba pendientes para lograr identificar al restante partícipe de los hechos, por lo que su libertad en esta etapa podría entorpecer el desarrollo de la investigación. (…), el Tribunal, RESUELVE: I.- Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso; II.- Librar oficio a la Dirección Nacional de Migraciones a sus efectos. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.361, LOAYZA HERRERA, Juan Carlos. Rta.: 01/11/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de antecedentes penales. Arraigo. Verdaderos datos filiatorios. Suspensión de juicio a prueba por el término de un año, tiempo superado ampliamente desde que fuera otorgada. Revocación. Caución juratoria más la obligación de presentarse cada quince días. Fallo: “(…) carece de antecedentes condenatorios (…), cuenta con arraigo (…) y brindó sus verdaderos datos filiatorios al momento de su detención, todo lo cual aconseja hacer lugar al derecho peticionado, pues no se 97 avizoran pautas objetivas que permitan verificar los riesgos procesales a los que hace referencia el art. 319 del Código Procesal Penal. Ahora bien, teniendo en cuenta la suspensión de juicio a prueba por el término de un año dictada el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal nro. (…) donde se le atribuyó el delito de tentativa de robo con armas, corresponde imponer una caución de tipo juratoria con la obligación de comparecer al Juzgado cada quince días, dado que se ha superado ampliamente el plazo de un año desde que le fuera otorgada la suspensión del juicio. En consecuencia, la Sala RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), y conceder la excarcelación de (…) bajo una caución de tipo juratoria con la obligación de comparecer al Juzgado cada quince días (arts. 310 y 322 del Código Procesal Penal de la Nación.). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.764, VILLALBA, Cristian Eduardo. Rta.: 21/11/2011 EXCARCELACION. Concedida bajo caución real. Peligros procesales. Dudoso arraigo. Imputado extranjero. Rebelde. Irregular situación migratoria. Riesgos ciertos de elusión. Revocación. Fallo: "(…) Las constancias aunadas al expediente demuestran que la solución escogida por el magistrado de la instancia anterior resulta insuficiente para neutralizar los riesgos procesales que se han conformado en el caso. En primer lugar corresponde destacar que (…) fue condenado el 24 de agosto de 2010, en el marco de la causa n º (…) a la pena de dos años de prisión en suspenso (fs. …). Es decir que en el supuesto de recaer una sanción igual en el presente la misma habrá de ser de cumplimiento efectivo de acuerdo a los términos de los artículos 26 y 27 del Código Penal. Además, ponderamos que si bien al ser detenido en la primera ocasión brindó un domicilio que fue constatado, lo cierto es que luego mudó su lugar de residencia sin haber puesto ello en conocimiento del juez de la causa quien debió disponer por tal motivo su declaración de rebeldía (fs. ...). A ello se suma el hecho de que siendo extranjero permanece en este país en irregular situación migratoria, pues sólo afirmó contar con un documento de identidad chileno, evidenciando un precario arraigo que ha mantenido voluntariamente en el tiempo, conforme la data del proceso certificado a fs. (…). Tampoco puede soslayarse que en el lapso de un mes se vio involucrado en dos sucesos distintos, ambos por delitos contra la propiedad. Estas pautas reflejan riesgos ciertos de elusión en los términos del artículo 319 del C.P.P.N., y autorizan la restricción de su libertad personal para asegurar la realización del juicio, no siendo viable, en el caso, la adopción de una medida de menor entidad. En razón de lo expuesto, este Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso y por ende, no hacer lugar a la excarcelación de (…) bajo ningún tipo de caución. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Barros). c. 1.811, BUSTOS MUÑOZ, Elias A. Rta.: 01/12/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Ausencia de antecedentes condenatorios y causas en trámite. Inexistencia de peligros procesales. No registro de rebeldías, imputada que se identifica con sus verdaderos datos personales. Revocación. Concesión bajo caución juratoria con la obligación de presentarse semanalmente al tribunal. Fallo: "(…) A juicio del tribunal se encuentran reunidas las condiciones procesales para que (…) recupere su libertad. El delito por el que se ha dictado su procesamiento aún no firme -robo en poblado y en banda en grado de tentativa- (fs. …) autoriza su soltura conforme lo dispuesto en los artículos 317 inciso 1° y 316 segundo párrafo del Código Procesal Penal de la Nación. A ello se suma que de acuerdo a la doctrina emanada del plenario n° 13 "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal, la circunstancia de que cuente con una condena en suspenso de seis meses de prisión dictada el 14 de abril de 2008 por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) (fs. …), no resulta pauta por sí sola suficiente para denegar su excarcelación. Al respecto, cabe señalar que no posee declaraciones de rebeldía, su domicilio ha sido constatado (fs. …), no registra causas en trámite, no se encuentra identificado con otros nombres y brindó sus verdaderos datos personales desde el comienzo de estas actuaciones. En esta inteligencia estimamos que su sujeción al proceso puede asegurarse mediante una medida de menor intensidad, por lo que habrá de concederse su excarcelación bajo una caución de tipo juratoria con la obligación de presentarse ante el juzgado de origen semanalmente (artículos 320 y 321 del CPPN). 98 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Por ello, se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y CONCEDER LA EXCARCELACIÓN de (…) bajo caución juratoria con la obligación de presentarse ante el juzgado de origen semanalmente (artículos 316, 317, 320 y 321 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 1.851, INC. DE EXCARCELACION DE ACUÑA, Carlos A. Rta.: 02/12/2011 EXCARCELACION. Concedida. Existencia de peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Tres procesos en trámite próximos a que se fije fecha de debate. Negativa a identificarse y a brindar sus datos personales. Arraigo dudoso. Revocación. Fallo: "(…) Aún cuando la calificación legal asignada al hecho por el cual soporta imputación en el auto de procesamiento aún no firme, cual es la de robo en poblado y en banda en grado de tentativa (fs. ...), habilita la concesión de la excarcelación por aplicación de los artículos 317 inciso 1 y 316 segundo párrafo del Código Procesal Penal de la Nación, lo cierto es que existen otras circunstancias que se erigen en óbice de su otorgamiento. En efecto, no solo el imputado registra tres procesos paralelos en trámite próximos a que se fije fecha de debate que se le siguen ante el Tribunal Oral de Menores n° (…) y ante el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) (fs. …), sino que en el primero de ellos permaneció en rebeldía entre el 31 de agosto de 2010 y el 14 de octubre de 2011 y gozó de una excarcelación que le fue concedida en esa última fecha (fs. … de este incidente), esto es, apenas un mes antes de verse involucrado en el hecho que dio origen a estas actuaciones. A lo dicho se adiciona que al ser detenido en el marco de esta causa se negó a identificarse y a brindar sus datos personales (fs. …). A su vez, si bien luego indicó que su nombre es (…) (fs. ...), su planilla prontuarial revela que en otros procesos se dio a conocer como (…) (fs. …). A lo hasta aquí expuesto se suma que inicialmente brindó un domicilio (fs. …) en el que se determinó que no residía (fs. …), para recién después informar que vive en la calle y pernocta en un parador de Retiro (fs. …). De tal modo, las cuestiones antes mencionadas traducen una conducta elusiva al accionar de la justicia y persuaden al tribunal acerca de la necesidad de restringir su libertad en los términos del artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación, pues hacen prever que, de continuar en libertad durante la tramitación del proceso, no habrá de cumplimentar las obligaciones que se le pudieran imponer. En consecuencia, se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (...) en cuanto fue materia de recurso y DENEGAR LA EXCARCELACIÓN de (...) bajo cualquier tipo de caución (artículo 319 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 1.850, INC. DE EXCARCELACION DE M.A.M. Rta.: 02/12/2011 EXCARCELACION. Rechazada. Imputado identificado correctamente, domicilio constatado por la prevención y al momento de la detención no asumió conducta alguna que haga presumir riesgo de elusión. Hecho cometido días después que se le concediera una suspensión del juicio a prueba, registro de otro proceso en etapa plenaria: adopción de una garantía real. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse al juzgado cada 15 días. Disidencia: imputado involucrado en proceso delictivo nueve días después de otorgada una probation. Registro de otro proceso en trámite donde se ventilan varios hechos acumulados. Excarcelación anterior. Suceso perpetrado en horario nocturno. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Con independencia de que la penalidad prevista para el delito de robo simple (artículo 164 del Código Penal) -atribuido a (…) en el auto de procesamiento dictado (…)autoriza su excarcelación, cabe valorar que este suceso habría sido cometido pocos días después de que se acordara al imputado la suspensión del juicio a prueba por el término de un año (…): la probation fue decidida el 28 de noviembre último y el causante aparece involucrado en un episodio delictivo sólo nueve días después. Esa circunstancia, sumada al hecho de que el causante registra otro proceso en trámite en el Tribunal Oral en lo Criminal (…) (idem), en cuyo marco se ventilan varios hechos acumulados y ha gozado de una excarcelación anterior, conduce a homologar el rechazo asumido, dado que también es ponderable que el evento aquí investigado habría sido perpetrado en horario nocturno (…). En esas condiciones, con arreglo a lo dictaminado por el Ministerio Público Fiscal (…) y en atención a que, por otra parte, el tiempo que (…) lleva cumpliendo en detención desde el 7 de diciembre último no se revela en absoluto irrazonable a mérito del estado del legajo, extiendo este voto en orden a que se homologue la decisión adoptada. 99 El juez Mauro A. Divito dijo: La penalidad que se prevé para el delito de robo simple (artículo 164 del Código Penal) por el que a fs. (…) de la causa ha sido procesado (…), autoriza su excarcelación en los términos del artículo 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, en función de ambas hipótesis legisladas en el artículo 316, segundo párrafo, idem, pues no se ven alcanzados los ocho años contemplados en esta norma y también es admisible sostener que para el caso de que en el sub examen se dicte una sentencia condenatoria, su cumplimiento sea dejado en suspenso, habida cuenta de la inexistencia de antecedentes condenatorios. Además, cabe señalar que el imputado se ha identificado fielmente ante la prevención (…), su domicilio fue constatado (…) y al momento de ser aprehendido no asumió conducta alguna que permita presumir la existencia del riesgo de elusión. En esas condiciones, debe revocarse la resolución dictada y hacerse lugar al instituto impetrado por la defensa oficial bajo una caución que asegure el cumplimiento de las finalidades previstas en el artículo 320, segundo párrafo, del ceremonial, ya que la circunstancia de que este suceso habría sido cometido pocos días después de que se concediera al causante una suspensión del juicio a prueba por el término de un año (…) impediría que (…) acceda nuevamente a ducho instituto y podría importar la revocación de aquélla, lo que sumado al hecho de que registra otro proceso que transita su etapa plenaria (idem), justifica la adopción de una garantía real (artículo 324 del ordenamiento adjetivo). En ese marco y a partir de las referencias brindadas por el indagado (…), se estima que la suma de quinientos pesos ($ 500) resulta razonable a los efectos valorados y con igual objeto, se impondrá a (…) la obligación de comparecer quincenalmente en el juzgado de origen. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich: (…), adhiero al voto del juez Divito, cuyos argumentos comparto en su totalidad. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR la decisión asumida (…) y HACER LUGAR a la excarcelación de (…) bajo caución real de quinientos pesos ($ 500) y el deber de presentarse cada quince días en el juzgado de la causa". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro (en disidencia), Divito, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli) c. 613., DIDONE, Silvio Alejandro. Rta.: 29/12/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo simple. Condena y suspensión del juicio a prueba anteriores. Imposibilidad de aplicar la pena en suspenso. Domicilio constatado. Arraigo suficiente. Imputado que brindó correctamente sus datos personales. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse cada quince días ante el tribunal. Fallo: "(…) ha sido procesado con prisión preventiva (…) por ser considerado, en principio, coautor penalmente responsable del delito de robo simple (…). (…) habremos de valorar negativamente que (…) el Tribunal Oral en lo Criminal Nº (…) lo condenó a seis meses de prisión de ejecución condicional y al pago de costas por haber sido coautor penalmente responsable del delito de robo simple, habiéndose dispuesto su inmediata libertad en esa misma fecha. Por otro lado, también debe tenerse en cuenta que anteriormente, (…) el Tribunal Oral en lo Criminal Nº (…) hizo lugar a la suspensión de juicio a prueba solicitada en la causa n° (…) seguida en su contra en orden al delito de tentativa de robo. Tales circunstancias permiten inferir que de ser condenado en los presentes, la pena que le corresponda será de efectivo cumplimiento (art. 27 del CP). (…) su domicilio se encuentra debidamente constatado, cuenta con arraigo familiar suficiente, y en esta causa ha brindado sus datos de identidad verdaderos. De este modo, entendemos que corresponde conceder la excarcelación (…) bajo una caución real (…). (…) Además, le impondremos la obligación accesoria de comparecer el primer día hábil de la primer y tercera semana de cada mes, incluyendo las ferias judiciales, a la sede del tribunal a cargo del caso a efectos de sostener su voluntad de sometimiento al proceso. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455 a contrario sensu del CPPN). II. CONCEDER LA EXCARCELACIÓN a (…) bajo caución real de $(…) más la obligación accesoria consignada precedentemente (art. 324 ibídem). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41.727, PANTELEEV, Maxim. Rta.: 19/12/2011 EXCARCELACIÓN. Procesado con prisión preventiva por delito de abuso sexual con acceso carnal simple en grado de tentativa. Posibilidad de dejar la pena en suspenso. Ausencia de condenas anteriores. Imputado correctamente identificado. Situación de calle. Falta de arraigo. Condenación por su situación socioeconómica. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de presentarse cada quince días ante el tribunal. Disidencia: gravedad del delito. Imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Confirmación. 100 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(...) Los jueces Rimondi y Bunge campos dijeron: (...) La defensa consideró que (...) su pupilo está correctamente identificado y que, si por no contar con un domicilio fijo ni recursos económicos, es decir por ser pobre, se lo puede llegar a confinar a la prisión, realmente se lo está condenando por su lastimosa situación socio económica. (...) Preliminarmente, es dable mencionar que (...) se encuentra procesado con prisión preventiva por ser considerado autor del delito de abuso sexual agravado por ser con acceso carnal en tentativa (...). Sin perjuicio de que el máximo de la escala prevista para el delito atribuido no admitiría la soltura del encausado, lo cierto es que el mínimo lleva a considerar que en caso de recaer condena en autos ésta será dejada en suspenso (art. 26 del CP), máxime si se tiene en cuenta que carece de condenas anteriores y/o causas en trámite (...). (...) estimamos desproporcionada la medida de cautela personal impuesta al encausado (...). Ahora bien, (...) tampoco se puede soslayar que el encausado no posee arraigo alguno, ya que manifestó vivir en situación de calle desde hace varios años, circunstancia que nos lleva a afirmar que al caso concurre el riesgo procesal de fuga (...). El juez Alfredo Barbarosch dijo: (...) tal y como lo he venido sosteniendo en innumerables precedentes (*): "...La gravedad del delito y la severidad de la pena en expectativa resultan siempre parámetros válidos para decidir sobre la procedencia, o no, del beneficio solicitado por el imputado (...). (...) la escala penal que en abstracto corresponde al delito que se le atribuye, me lleva a concluir que la escala punitiva excede los parámetros de los artículos 316 y 317 C.P.P.N. y dadas la particulares circunstancias del caso que denotan la gravedad del hecho investigado, permiten considerar que en caso de recaer sentencia condenatoria la misma en principio no podrá ser dejada en suspenso (arts. 26 y 27 a contrario sensu del C.P.). (...)voto por homologar la decisión recurrida. (...) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto (...) y (...) DISPONER la EXCARCELACIÓN de (...) bajo caución juratoria y la obligación accesoria de comparecer ante el Juzgado de origen el primer día hábil de la primera y tercera semana de cada mes -incluida la feria judicial- (...). (...)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 41.617, P., V. O. Rta.: 01/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.109, "Belondi", rta.: 11/09/2007; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 33.162, "Gómez Ore", rta.: 25/02/2008; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.601, "Giménez", rta.: 3/03/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.874, "Rufino", rta.: 13/12/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.654, "Siles", rta.: 16/11/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 31.997, "López", rta.: 28/08/07. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado con prisión preventiva por delito de robo simple en grado de tentativa. Imputado declarado rebelde en otros procesos en trámite. Registro de suspensiones del juicio a prueba en otras causas. Posibilidad de neutralizar el peligro de fuga. Domicilio precario. Aportación de datos verdaderos. Falta de empleo. Situación de insolvencia. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de presentarse cada quince días en el tribunal. Fallo: "(…) se encuentra procesado, con prisión preventiva, en orden al hecho constitutivo del delito de robo simple tentado (…). (…) más allá de que el imputado fue declarado rebelde (…) en la causa (…) que tramita ante el Juzgado en lo Correccional n° (…), y registra dos probation por cuatro ilícitos contra la propiedad (…), lo cierto es que el tiempo de probado de estas últimas se encontraba vencido a la fecha de la comisión del presente hecho. (…) al momento de ser aprehendido brindó correctamente sus datos personales y su domicilio, sin perjuicio de ser precario -siendo que habitaba desde hacía 4 días antes a ser aprehendido en un hotel (…). (…) el tribunal resuelve: I. REVOCAR el auto (…) y CONCEDER LA EXCARCELACION de (…) BAJO CAUCION JURATORIA, mas la obligación de comparecer a los estrados del tribunal el primer día hábil de la primera y tercera semana de cada mes (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala,Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). 41.612, BENAVIDEZ BRAVO, Jorge Enrique Rta.: 01/12/2011 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado con prisión preventiva. Delito de abuso sexual con acceso carnal agravado por ser cometido sobre un menor de 13 años de edad, en concurso con otros delitos contra la integridad sexual. Inexistencia de riesgos procesales. Arraigo. Revocación. Concesión bajo caución juratoria mas la prohibición de contacto con la víctima y con su grupo familiar conviviente. Disidencia: gravedad del delito y severidad de la pena. Rechazo. Fallo: "(…) Los jueces Jorge Luis Rimondi y Luis María Bunge Campos dijeron: (…) ha sido procesado con prisión preventiva por ser considerado, en principio, autor penalmente responsable de los delitos de abuso 101 sexual con acceso carnal agravado por haberse perpetrado sobre una persona menor de 13 años de edad y aprovechándose de la situación de convivencia preexistente (hecho a); exhibiciones obscenas agravadas por haber afectado a una menor de 13 años de edad (hecho b); abuso sexual simple (hecho c) y promoción a la corrupción de menores agravada por resultar la víctima menor de 13 años de edad (hecho d), los primeros de los cuales (a, b y c) concurren en forma material entre sí y con aquél por el que C. ya se encuentra procesado (hecho a), y todos ellos en forma ideal con el último de los señalados, pronunciamiento que se encuentra recurrido (…). En primer lugar, sin perjuicio de que la penalidad prevista para el concurso de los delitos que se imputa (…), impediría que en caso de recaer condena ésta sea de cumplimiento condicional, ello no puede erigirse como obstáculo suficiente para decidir sobre la libertad del encausado durante el proceso. Por el contrario, deben valorarse si en el caso concreto se evidencian los peligros procesales mencionados en el art. 319 del CPPN, (…) extremos que no se verifican (…) en el presente asunto. (…) el riesgo procesal de fuga presumido por la juez de grado, puede ser neutralizado con una medida menos gravosa que el encierro cautelar, esto es, mediante la imposición de una caución juratoria (…). Para ello, se tiene en cuenta las condiciones personales y socio económicas del imputado, en concreto que con su trabajo y el de la madre subsiste el grupo familiar luego de que falleciera su padre hace poco y que vive en una situación de pobreza estructural (…) en estado de hacinamiento. (…) debe destacarse que el imputado se encuentra debidamente identificado, que carece de antecedentes penales, y que su domicilio real se encuentra debidamente constatado (…). El juez Alfredo Barbarosch dijo: (...) (*) entiendo que en autos existen ciertas circunstancias que (...) permiten restringirle su derecho a permanecer en libertad durante la sustanciación del proceso al imputado P. B. C. Así, como criterio negativo debo valorar, tal como lo hizo la juez de grado, la escala penal en abstracto de los delitos por los cuales se le dictó procesamiento, lo que hace presumir fundadamente que, de recaer condena en la presente, ésta será de cumplimiento efectivo, toda vez que el mínimo a imponer supera ampliamente el tope dispuesto por el art. 316 segundo párrafo (...). (**) fundado en la gravedad de los múltiples hechos que aquí se le imputan, entiendo que debe homologarse la resolución cuestionada más aún cuando es criterio de la Convención Interamericana de Derechos Humanos que el Informe 2/97, al tratar el peligro de fuga dijo 28 "la seriedad del delito y la eventual severidad de la pena son dos factores que deben tenerse en cuenta para evaluar la posibilidad de que el encausado intente fugarse para eludir la acción de la justicia"(***). (…) voto por confirmar la denegatoria de la excarcelación de prisión. (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución (…) II. CONCEDER LA EXCARCELACIÓN de (…) bajo caución juratoria (…) con la obligación accesoria mencionada precedentemente. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 41.759, C., P. B. Rta.: 28/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 32.109, "Belondi", rta.: 11/09/07; C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 33.162, "Gómez Ore", rta.: 25/02/08; C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 35.601, "Giménez", rta.: 3/03/09; C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 32.874, "Rufino", rta.: 13/12/07; C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 32.654, "Siles", rta.: 16/11/07; C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 31.997, "López", rta.: 28/08/07. (**) C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 6253, "Tarditi, Matías", rta.: 24/6/05; C. N. Crim. Corr. Sala I, c. 26.837 "Yañez, Juan C.", rta.: 19/08/05, voto del Dr. Barbarosch, en disidencia. (***) CNCP, Sala II, "López, Edgardo F.", rta.:16/12/05. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Registro de antecedente condenatorio. Dudoso arraigo. Falta de contención familiar u otros lazos. Situación de calle. Confirmación. Fallo: “(…) En base a éstos parámetros contemplados en el artículo 319 del catálogo de rito se debe merituar la habilitación de la medida cautelar cuya revocación reclama la defensa oficial (CIDH c. Chaparro vs. Ecuador e Ivon Neptune vs. Haití, sentencias del 21/11/09 y del 6/5/08, respectivamente). Así se advierte que (…) registra una condena a la pena de (…) impuesta (…). Este extremo restringe las posibilidades de que, en caso de adoptarse en la especie igual temperamento, la misma pueda otorgarse en forma condicional (artículo 27 contrario sensu del Código Penal) y eventualmente aplicar lo establecido por el artículo 58 del código de fondo. Por otra parte, la falta de contención familiar u otros lazos tanto sociales como laborales ante la lamentable situación de calle que padece sumado a la inexistencia de un domicilio fijo, tornan dudoso su arraigo (…). (…) Las circunstancias objetivas apuntadas nos convencen de la necesidad de mantener la restricción a la libertad ambulatoria dado el riesgo procesal existente, por lo que se RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.924, PERALTA, Gabriel Andrés. Rta.: 20/12/2011 102 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCEPCION DE COSA JUZGADA. Rechazada. Sobreseimiento por asociación ilícita que no abarca el hecho requerido por el fiscal. Falta de identidad objetiva. Confirmación. Hechos: Apela el defensor la excepción de cosa juzgada rechazada. Se agravia en que el sobreseimiento dispuesto que concluyó con la imputación por asociación ilícita abarca el hecho por el que el fiscal requirió la elevación a juicio por cuanto aquélla imputación incluía la proposición del inculpado como testigo. Fallo: "(…) El juez de la instancia de origen, (…) dejó en claro que la prueba rendida no permitía sostener válidamente que los imputados integraron una asociación ilícita en los términos exigidos en el artículo 210 del código penal, por cuanto no se encontraban reunidos los elementos objetivos de ese tipo penal, ello sin perjuicio de los delitos que pudieran haber cometido en el desarrollo de su labor profesional.(…) la asociación ilícita está tipificada como un delito autónomo de los sucesos que en el marco de aquélla cometan sus integrantes, de modo tal que entre una y los otros mediará siempre un concurso real (1). (…) se observa que la base fáctica alcanzada por el sobreseimiento de (…) y (…) dictado en el punto III de la resolución de fs. (…), es sustancialmente diferente de aquélla por la cual los nombrados fueron indagados, procesados y sobre la cual la representante del ministerio público fiscal formuló la elevación a juicio (…). (…) ante la palmaria falta de identidad objetiva entre ambos sucesos corresponde desechar el planteo de cosa juzgada planteado por el recurrente. (…) tampoco se ha vulnerado el principio de congruencia en tanto en ningún momento del proceso el imputado se vio sorprendido por un hecho nuevo que le impidiera ejercer su defensa. (…) el tribunal resuelve: Confirmar la resolución de fs.(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Roldán). c. 41.484, ROSENBERG, Ricardo y Otro. Rta.: 13/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., c. 41.354 "Fernández Ana María. Excepción de falta de acción, rta. 22/6/2011. EXCEPCION DE FALTA DE ACCION. Rechazada. Abuso sexual a un menor de edad. Madre que refirió no querer radicar la denuncia. Madre tolerante de la situación. Acción instada por el Ministerio Público. Confirmación. Fallo: "(…) El artículo 72 del Código Penal en su parte final consagra excepciones específicas a la exigencia del acto de instancia por parte de la víctima o representante legal en la nómina de delitos contemplada en esa misma norma. Entre esos supuestos de excepción se sitúa el caso en que existieran intereses gravemente contrapuestos entre los padres, tutores o curadores y el menor. Corresponde añadir que "el principio de la instancia privada ha sido consagrado como una prerrogativa a favor de la víctima y nunca como una garantía acordada al imputado" (1). Precisamente el propósito por el cual el legislador agregó ese párrafo fue el de cubrir los casos en que los menores son víctimas de abusos sexuales dentro del seno familiar. Ejemplo de ello es el de la madre que tolera y no insta la acción penal, cuando sabe que otro integrante del grupo familiar, el padrastro o su nueva pareja abusan reiteradamente de una de sus hijas o hijos menores, y encubre el hecho para no agravar la situación familiar (2). La situación de (…) se adecua perfectamente a la hipótesis introducida por la norma penal. Véase que contaba con 16 años al momento en que se inició esta causa, los hechos denunciados habrían sido cometidos por su padrastro aprovechando la situación de convivencia y se habrían prolongado por al menos tres años y su madre, pese a ser informada de lo ocurrido, habría manifestado a las autoridades de la Defensoría Zonal Boca-Barracas y de la Casa del Niño y del Adolescente del GCBA su intención de no radicar denuncia penal (fs. ...), lo que motivó que fueran las coordinadoras de esas instituciones las que promovieran la formación de este proceso. Repárese también en que no podría convocarse a (…), como propugna la defensa, a prestar declaración testimonial e interrogarla sobre si es su deseo instar la acción, en tanto el Ministerio Público Fiscal incluyó en su requerimiento de instrucción un posible reproche en su contra por haber omitido tomar los recaudos necesarios para interrumpir el accionar de (…) (fs. …). De tal suerte, estima el tribunal que en el concreto caso sometido a estudio se hallaba habilitado el fiscal a actuar de oficio -tal como lo hizo- en protección de los intereses superiores de la menor abusada consagrados en el artículo 19.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño a la que el artículo 75 inciso 22 de la Constitución Nacional otorgó jerarquía constitucional. 103 Al respecto, parece oportuno mencionar un anterior fallo de este tribunal, aún con composición parcialmente distinta, en que se dijo que "Si bien las víctimas menores de edad no están autorizadas legalmente a expresar su voluntad, tampoco pueden quedar inermes ante un probable ilícito de graves características como podría ser el probable abuso sexual. Sin perjuicio de tratarse de un delito dependiente de instancia privada que pudo haber ofendido a las menores en su esfera más íntima y secreta y que por ello la ley estima prudente dejar librado a criterio de quien las representa legalmente la decisión de realizar la denuncia respectiva o de no hacerla, el requisito de la instancia de la acción para que el Estado ejerce su pretensión punitiva no puede convertirse en un escollo que conduzca al olvido o a la indiferencia de todo cuanto manifestaran, decidieran y no consintieran hasta ahora las madres de las damnificadas, porque el interés superior de las menores debe situarse por encima de las exigencias procesales, máxime cuando ya se expuso judicialmente el suceso. Las previsiones contenidas en la Convención sobre los Derechos del Niño, equiparada a nuestra Constitución Nacional en su art. 75, inc. 22, imponen obligaciones expresas a los estados parte, especialmente en su preámbulo…, las que resultan prioritarias respecto del derecho interno de los adherentes. En consecuencia, se disipa el impedimento procesal dispuesto en el art. 72 en cuanto valla la formación de causa para el supuesto consignado en su inc. 1 y se faculta al Ministerio Público Fiscal a actuar de oficio cuando existieron intereses gravemente contrapuestos entre los representantes legales y el menor" (3). Dicho todo esto, y siempre que incluso la propia Defensora de Menores (…) manifestó desde un principio que respaldaba la actuación del fiscal (fs. …) y luego su concreta intención de instar la acción penal en representación de (…) (fs. ...), se RESUELVE: CONFIRMAR lo resuelto a fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. González, Lucini. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 1.018, INC. DE EXCEPCION DE FALTA DE ACCION DE H.R.B. Rta.: 08/08/2011 Se citó: (1) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinario y jurisprudencial", d. Hammurabi, to. II, 2002, pág. 757. (2) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, ob. cit. pág. 767/768 y en igual sentido D´Alessio, Andrés José y Divito, Mauro A., "Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado", La Ley, 2011, pág. 1077. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 26.410 "Poletti, Sebastián A.", rta. 15/6/2005. EXCEPCION DE FALTA DE ACCION. Rechazada. Defensa que plantea una cuestión pre-judicial en sede civil. Improcedencia. Confirmación. Fallo: "(…) El planteo de la defensa, que pretende se suspenda el trámite de esta causa hasta tanto un juez civil se expida sobre el carácter público o privado de los documentos que habrían sido presentados ante AFIP y que motivaron el inicio de esta causa, no puede prosperar. Véase que es cuestión prejudicial aquella que deba ser resuelta por un juez no penal "cuya decisión causa estado con respecto a la existencia o inexistencia del elemento del delito al cual se relaciona". Y las únicas dos que fueron admitidas doctrinariamente en nuestra legislación han sido los "supuestos, derivados del art. 1104 del CC, que versan sobre la validez o nulidad de los matrimonios y la calificación de las quiebras de los comerciantes. En el estado actual de nuestra legislación puede afirmarse que la única cuestión prejudicial válida para el juez penal es la relativa a la declaración de nulidad o validez del matrimonio anterior, a decidirse por el juez civil. Así ocurre porque la calificación de la quiebra por el juez comercial ha perdido vigencia legislativa, conforme la nueva normativa de los concursos y quiebras" (1). La consulta que pretende el recurrente se efectúe a la justicia civil no solo no es cuestión prejudicial, en los términos del artículo 10 del Código Procesal Penal, sino que es precisamente uno de los aspectos centrales de la valoración jurídica propia del juez interviniente en el proceso penal. Es que las expresiones "documento", "público" y "privado" son elementos normativos del tipo penal al que pudiera adecuarse el hecho que es materia de investigación. Y como tales, debe ser este fuero penal el que decida cuál de esos caracteres revisten los instrumentos cuestionados. Cabe agregar que incluso este mismo asunto fue materia de discusión en el incidente de prescripción de la acción penal iniciado a partir de un planteo del mismo letrado, y en él esta sala ya dijo que "Tales documentos [en referencia a la certificación del contrato de locación y de la carta de fianza y a las hojas de actuación notarial] no solo se tratan de aquellos taxativamente contemplados en el artículo 979 inciso 2 del Código Civil sino que reúnen las características propias de un instrumento público. Por lo demás, la eventual falsificación de la firma de (…)…. no sería más que la adulteración o deformación que constituiría precisamente la acción típica que distingue al delito de falsificación material de documento" (2). Es por todo lo hasta aquí dicho que este tribunal RESUELVE: CONFIRMAR lo decidido a fs. (…). en cuanto fue materia de recurso, con costas de Alzada (artículo 531 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 1.333, INC. DE EXCEPCION DE FALTA DE ACCION PLANTEADA POR EL DR. COLOMBO, Juan D. Rta.: 20/09/2011 104 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2010, to. I, pág. 87/88. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 879/11 "Gravier, Horacio Alfredo", rta. 27/6/2011. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Sobreseimiento. Lesiones leves. Damnificado que manifestó su interés de instar la acción penal. Acuerdo indemnizatorio entre partes. Acción en manos del M.P.F. Revocación. Fallo: "(…) luego de describir las circunstancias (…) en que se produjo el accidente que le causó lesiones leves, manifestó su interés de instar a la acción penal contra el conductor del vehículo que la embistiera (…). Por ello, sin perjuicio de lo sostenido en su nueva declaración, en la que reconoció haber recibido una suma de dinero en concepto de indemnización por las lesiones sufridas, las disposiciones legales vigentes impiden avalar la postura del Sr. juez de grado pues, "una vez instada la acción penal por parte del damnificado, el dominio de la acción no queda en manos de este último -como en los delitos de acción privada previstos en el art. 73 del CP-, sino en cabeza del Ministerio Público Fiscal, quien tiene la potestad de proseguir con el curso de la acción penal" (*). (…) "resulta extraño tratar de incorporar en un proceso penal el acuerdo celebrado en sede civil, por aplicación del art. 1097 del C.C., pues este artículo no puede ser interpretado con ignorancia de otras disposiciones del mismo cuerpo de normas que integra y delimitan su alcance, concretamente el art. 842, mediante el cual se prohíbe la transacción en cuanto a la acción penal derivada de delitos, es decir, aquella que ejerce el Ministerio Público o el querellante particular con fundamento en el ius puniendi. Dicha acción penal tiende a la sanción y encierra un interés público, por lo que resultaría inadmisible que el damnificado quiera negociar con el imputado su pasividad con respecto a la pena"(**). (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución cuestionada obrante a fs. (…) en cuanto fue materia de recurso (art. 455, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.490, FLEITAS, Rodolfo Oscar. Rta.: 18/11/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 37.679, "Moure", rta.: 11/3/10. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 25.600, "Benegas Lynch", rta.: 25/4/05; C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 27.290, "Piantieri", rta.: 16/9/05; CSJN, "Hagelin, Ragnar Erland s/recurso art. 445 bis C.J.M.", rta.: 8/9/03 (H.17 XXXVII). EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Administración fraudulenta. No fragmentación de actos infieles de la administración fraudulenta. Hecho único. Delito continuado. Imputación de la fecha del último acto de la maniobra de simulación. Confirmación. Hechos: Apela la defensa el rechazo del planteo de falta de acción por prescripción. Se inculpa a sus asistidos la autoría y participación necesaria de haber realizado actos de disposición vinculados a distintos edificios de departamentos y haber intentado cobrar bonos del exterior. La defensa fundó la excepción por prescripción en base a la fragmentación de los actos que conformaron la administración fraudulenta (art. 173, inc. 7, C.P.). Fallo: "(…) La resolución que se revisa es ajustada a derecho (…) los distintos actos detallados en los apartados "a", "b" y "c" del dictamen de fs. (…), que en su conjunto integran un único delito de defraudación por administración fraudulenta. (…) la jueza de grado citó el fallo "Pompas" (fallos 325:3255), donde el alto tribunal entendió que el delito en cuestión tiene en mira la totalidad de la gestión de los mandatarios en el manejo del patrimonio ajeno, por lo que los distintos episodios infieles no implican reiteración, no multiplican el delito que sigue siendo único e inescindible. La calificación como hecho único y global impide (…) la conclusión de que la acción penal se encuentra prescripta. La recurrente plantea que interpretar los hechos como un delito continuado es una construcción doctrinaria que sólo puede aplicarse en beneficio del imputado. Lo contrario, a su criterio, resulta ser una analogía prohibida. (…) la subsunción del hecho se realizó a partir del análisis de la dogmática penal que requiere reparar en el significado de "administración" como elemento normativo del tipo. Desde esa perspectiva de análisis, se señala que "la administración (…) es un concepto normativo expresado en nombre colectivo, es decir, en singular, si bien admite un conjunto de hechos y actos jurídicos. Pero cada uno de estos elementos que integran la estructura están inseparablemente unidos por voluntad de la previsión típica" (CSJN, fallos 325:3255). De modo que el auto de fs. (…) no realizó una relación de semejanza entre cosas distintas. Afirmó que el sustrato fáctico tiene que ser abordado desde los aspectos que presenta un delito continuado como 105 consecuencia de una interpretación del propio tipo penal escogido, que requiere atender a la "gestión" como concepto jurídico. (…) no es relevante el planteo del recurrente en cuanto a que los diversos hechos hayan ocurrieron distanciados en el tiempo y territorio pues, recuérdese que la CSJN dijo en el fallo citado que "la gestión es un concepto jurídico indivisible sin perjuicio de su divisibilidad material, espacial o temporal". (…) la defensa cuestiona que la resolución impugnada no fundamentó la existencia de una unidad de designo, característica propia del delito continuado. Al respecto, corresponde señalar que, con excepción de las situaciones en las cuales la atipicidad subjetiva emerge de manera indubitable, el análisis incidental no admite cuestiones vinculadas al aspecto subjetivo cuya verificación implica un análisis de fondo. (…) circunscripto el análisis a la viabilidad de una causal de excepción por prescripción de la acción penal, corresponde tomar como hipótesis delictiva la delimitación fáctica -objetiva y subjetiva- que las acusaciones pública y privada realizaron oportunamente. (…) los imputados habrían realizado una serie de maniobras para disponer de bienes que -excepto los bonos del Estado de Israel habrían salido del patrimonio de (…) mediante actos de simulación con el propósito de proteger el acervo hereditario del causante de eventuales reclamos de acreedores. No es posible verificar en el marco de este incidente si el dolo de defraudación existía al momento en que se transfirieron -con el consentimiento de los querellantes- las propiedades a las sociedades extranjeras, como tampoco si las posteriores enajenaciones tuvieron carácter delictivo o perjudicial contra los querellantes. Sin embargo, basta indicar que la materia de litigio refiere a los actos de disposición posteriores, donde las sociedades -eventualmente controladas por los acusados vendieron los bienes a terceras personas, sin que denunciantes hayan recibido parte de dinero obtenido como ganancia. En esta línea de análisis, lo que interesa en la presente es si las personas jurídicas se utilizaron como medio para realizar la hipotética defraudación denunciada en perjuicio de los demandantes y las fechas de los actos de disposición, más no si esto es delictivo o no, pues ello requiere un análisis del fondo del asunto. (…) consideramos correcto tomar la fecha del último acto integrante de la supuesta maniobra de simulación 8 de julio de 2005-, cuando se vendió el inmueble de la Avenida Libertador (…) de esta Ciudad, por lo que atento a que el llamado a prestar declaración indagatoria fue el 21 de junio de 2011, la acción penal no se encuentra prescripta. (…) esta sala resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich. (Sec.: Vilar). c. 42.202, GORDLBERG, Rúben y otros. Rta.: 11/11/2011 EXCEPCION DE FALTA DE ACCION. Rechazada. Lesiones. Defensa que alega que la víctima no refirió que deseaba instar la acción penal. Voluntad evidenciada al presentarse a denunciar. Ratificación, ampliación y concurrencia al cuerpo médico forense. Confirmación. Fallo: "(…) si bien asiste razón a la defensa en cuanto a que la denunciante no refirió expresamente que instaba la acción penal por las lesiones sufridas, lo cierto es que de las constancias del legajo se ve claramente evidenciada su voluntad de hacerlo. (…) no sólo se presentó a ratificar la denuncia que efectuó sino que además amplió su testimonio, concurrió al Cuerpo Médico Forense en donde la examinaron, brindó los datos de personas que habrían presenciado el hecho y aportó vistas fotográficas. La víctima debe informar su deseo de ejercer la acción penal y pedir que se investigue el suceso que lo agravió. No se requiere para ello una forma especial, sólo que se evidencie inequívocamente su voluntad de que se proceda en el sentido indicado -su interés en instar- (1) situación comprobada en el sumario. En consecuencia, se resuelve: Confirmar la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich. (Prosec. Cám. ad hoc: Daray). c. 578, URQUIZA, Sergio A. y Otros. Rta.: 05/12/2011 Se citó: (1) Almeyra, Miguel Ángel, Código Procesal Penal de la Nación, t. I, pág. 327/328, La Ley, 2007. EXCUSA ABSOLUTORIA. Sobreseimiento. Sustracción de vehículo a una tía. Encuadramiento del juez en el alcance de la excusa absolutoria. Relación familiar excluida en la determinación taxativa impuesta por la norma. Revocación. Hechos: Se reprocha al imputado el haber sustraído un rodado propiedad de su tía, mediante la utilización de la llave de arranque original, sin la debida autorización. 106 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Entendió el a quo que por el parentesco que une al imputado con la denunciante, aquél es alcanzado por la excusa absolutoria contenida en el primer apartado del artículo 185 del Código Penal. (…) la decisión en crisis no podrá ser convalidada. (…) no se da uno de los requisitos fundamentales para que proceda su aplicación, esto es, el vínculo familiar. (…) la norma es taxativa al determinar el vínculo familiar requerido para su procedencia, siendo aplicable cuando la conducta típica sea en perjuicio del cónyuge, ascendientes, descendientes ó afines en línea recta. Al respecto, cabe señalar que de conformidad con lo prescripto por el artículo 363 del Código Civil, debe entenderse comprendido como afín en línea recta a los suegros y suegras, yernos y nueras y a los padrastros, madrastras y entenados. (…) la víctima es tía del acusado, motivo por el cual no procede la aplicación al caso de lo normado en el art. 185 del código sustantivo, más aún cuando por regla, las excepciones a la aplicación de la pena deben ser interpretadas restrictivamente. (…) el tribunal resuelve: I.- Revocar el punto II del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Raña). c. 41.520, MASTROVITO, Nicolás. Rta.: 08/07/2011 EXENCIÓN DE PRISIÓN. Bajo caución real. Voluntad de estar a derecho. Tiempo transcurrido sin depositarse el monto establecido para la misma. Reducción del monto. Fallo: “(…) Lo señalado justificó asegurar su sujeción al proceso a través de una caución más rigurosa que la juratoria propiciada por su defensa, pues su sola palabra no asegura su sometimiento a proceso. Pero también entendemos que el tiempo transcurrido sin que se haya depositado indica al menos dificultad. Para ello entonces, para no desvirtuar la voluntad de estar a derecho expresada por Rocha, corresponde disminuir su importe y modificar su modalidad. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: SUSTITUIR la caución impuesta al conceder la exención de prisión de (…) por una de tipo PERSONAL y REDUCIR su monto a la suma de (…) pesos (…) artículo 322 del Código Procesal Penal de la Nación-. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.375, ROCHA, Carlos Enrique. Rta.: 27/09/2011 EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Delito continuado de abuso sexual gravemente ultrajante contra un menor de 13 años de edad, agravado por haber sido cometido por ascendiente en concurso ideal con promoción de la corrupción de menor. Intención del imputado de estar a derecho. Inexistencia de causas en trámite ni rebeldías decretadas. Revocación bajo caución real más la prohibición de contacto con los denunciantes de cualquier forma, ya sea electrónica, personal o telefónica. Disidencia: gravedad del delito y severidad de la pena. Imposibilidad de aplicar condena de ejecución condicional. Imputado que intentó conectarse por facebook y telefónicamente con los damnificados luego del inicio de la causa. Confirmación. Fallo: "(...) Los jueces Jorge Luis Rimondi y Luis María Bunge Campos dijeron: (...) ha sido procesado, con prisión preventiva, por encontrarlo "prima facie" autor penalmente responsable del delito continuado de abuso sexual contra menor de 13 años de edad configurado mediante sometimiento sexual gravemente ultrajante, agravado por haber sido cometido por un ascendiente, en concurso ideal con promoción de la corrupción de menor de trece años agravada por tratarse de una ascendiente (...), delito continuado de abuso sexual contra un menor de 13 años de edad, configurado mediante sometimiento sexual gravemente ultrajante como así también agravado por haber mediado acceso carnal, a su vez agravado por haber sido cometido por un ascendiente, en concurso ideal con promoción de la corrupción de menor de trece años agravada por tratarse de un ascendiente (...). (...) cabe destacar que el imputado ha manifestado su intención de estar a derecho al haberse presentado al proceso inmediatamente después de tomar conocimiento de su existencia, habiendo designado defensor (...); se ha presentado también para concretar la pericia de la que fue objeto de estudio (...), ha denunciado domicilio en esta ciudad (...), y hasta el presente no se ha informado la existencia de causas en trámite ni rebeldías decretadas. Asimismo, una vez dictado su procesamiento con prisión preventiva, se ha presentado todos los días lunes en el Juzgado (...), todo lo cual justifica la concesión del instituto solicitado. (...) habrá de imponerse la prohibición de contacto por parte del nombrado con los denunciantes, de cualquier forma, ya sea electrónica, personal o telefónica. (...) En cuanto a la caución, estimamos necesario fijar una de tipo (...). El juez Alfredo Barbarosch dijo: "...La gravedad del delito y la severidad de la pena en expectativa resultan siempre parámetros válidos para decidir 107 sobre la procedencia, o no, del beneficio solicitado por el imputado; aunque no de manera concluyente. (*). (…) La Cámara Nacional de Casación Penal ha considerado en sus decisiones que fallos que para la aplicación de lo dispuesto en el artículo 319 del canon ritual es "necesario que ex ante se den los presupuestos exigidos por los artículos 316 y 317 del mismo ordenamiento legal." (**). (…) debe tenerse en cuenta además que (…) intentó contactarse por Facebook con su nieto (…), mientras que (…) comenzó a recibir llamados anónimos a su domicilio, con posterioridad al inicio de esta causa, por lo que, sumado al hecho de que el nombrado ejerció un dominio y control total sobre sus víctimas, logrando que estas consintieran sus actos guardando absoluto silencio durante años, circunstancias éstas que imponen la aplicación de lo dispuesto por el art. 319 del Código Procesal Penal de la Nación (…). (…) voto por confirmar la denegatoria de la exención de prisión. (…) el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…) y (…) CONCEDER la EXENCIÓN DE PRISIÓN de (…), bajo caución real de (…), con más la prohibición de contacto con los denunciantes de cualquier forma, ya sea electrónica, personal o telefónica (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.485, B, J. M. Rta.: 17/11/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.109, "Belondi", rta.: 11/9/2007; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 33.162, "Gómez Ore", rta.: 25/2/2008; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.601, "Giménez", rta.: 3/3/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.874, "Rufino", rta.: 13/12/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.654, "Siles", rta.: 16/11/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 31.997, "López", rta.: 28/8/07. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 6253, "Tarditi, Matías" rta.: 24/6/05; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 26.837, "Yañez" rta.: 19/8/05, voto del Dr. Barbarosch. EXENCION DE PRISION Rechazada. Inexistencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse cada 15 días ante el tribunal y la aplicación de prohibición de acercamiento con la víctima. Fallo: "(…) La eventualidad de una condena de efectivo cumplimiento - conforme la escala penal prevista para el delito que se le endilga a (…) -no resulta suficiente para obstaculizar la procedencia de la libertad del imputado (1). Ella debe ser valorada en forma conjunta con las cuantificaciones establecidas en el artículo 319 del CPPN, pues se trata de una presunción legal que opera "iuris tantum", susceptible de ser desvirtuada por prueba en contrario que sustente la inexistencia de los riesgos procesales aludidos en dicho precepto. Por otro lado de las constancias incorporadas al principal no surge que el imputado (…) haya tomado conocimiento de la existencia de esta causa, por lo que mal puede sostenerse una voluntad elusiva de su parte que conlleve a denegar el instituto solicitado. No obstante ello, la gravedad y características del hecho bajo análisis justifica que su comparecencia a futuras convocatorias se encuentre condicionada a la imposición de una caución de tipo personal que habremos de fijar, atendiendo a sus condiciones personales, en la suma de cinco mil pesos (arts. 316, 320 y 322, CPPN); adunándole la obligación de comparecer cada 15 días ante el tribunal de origen. Por otro lado, teniendo en cuenta que (…) conoce el domicilio de la víctima, en tanto habitó en el mismo, también corresponde imponerle la prohibición de acercarse a menos de 300 metros de dicho inmueble o de cualquier otro lugar en donde eventualmente se encuentre aquélla (2). Por último, en el acta compromisoria deberá aportar un domicilio real ya que, como se dijo, no consta en estas actuaciones el lugar de residencia del encausado. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y conceder la exención de prisión de (…) bajo una caución personal de (…) pesos ($...), adunándole la obligación de presentarse cada 15 días ante el tribunal de origen y la prohibición de acercamiento a menos de 300 metros del domicilio de la presunta víctima o de cualquier lugar donde eventualmente ella se encuentre aun ocasionalmente (artículos 310, 320 y 322, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.886, SEQUEIRA, David G. Rta.: 14/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 385/08, "Castro Hugo", rta. 20/11/08 y c. 392/10 "Hernández Faz, Rubén", rta. 13/4/10, y conforme la doctrina plenaria del fallo n° 13 "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 827/11, "Rebaza Solórzano, Darwin", rta: 22/06/11 y c. 1309/11, "Villanueva Cassanattan, Alfredo Alejandro", rta: 21/09/11. EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Imputado por delito de homicidio agravado por el concurso premeditado de dos o más personas. Delito que impide la pensa en suspenso. Necesidad de valorar en el caso concreto el peligro de fuga o entorpecimiento de la investigación. Plenario Díaz Bessone. Imputado que, con posterioridad a ser 108 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional considerado prófugo, compareció nuevamente al expediente y designó abogado defensor, manifestando su intención de estar a derecho. Revocación. Concesión bajo caución juratoria. Disidencia: Gravedad del delito y severidad de la pena. Imposibilidad de aplicar una pena de ejecución condicional. Imputado que se retiró de su domicilio con posterioridad al hecho no pudiendo se ubicado en el allanamiento practicado en su inmueble. Confirmación. Fallo: "(...) El juez Alfredo Barbarosch dijo: (...) Tal y como lo he venido sosteniendo en innumerables precedentes (*) "...La gravedad del delito y la severidad de la pena en expectativa resultan siempre parámetros válidos para decidir sobre la procedencia, o no, del beneficio solicitado por el imputado; aunque no de manera concluyente. En nuestra legislación existe una presunción sobre el imputado, contenida en el art. 316, C.P.P.N., cuando establece que si el máximo punitivo supera los ocho años, o si el mínimo no permite la condena de ejecución condicional, al indicar que, presumiblemente, el imputado intente sustraerse del accionar de la justicia (art. 319, C.P.P.N.). Sin embargo este principio no tiene carácter absoluto, ya que esa hipótesis no puede ser la única a tener en cuenta por el juzgador para determinar la procedencia, o no, de la soltura de una persona a la que se le imputa la comisión de un delito, puesto que perfectamente puede ser conmovida en cada caso concreto por otros elementos de juicio que obren en el legajo. (…) Siguiendo esa línea, entiendo que en autos existen ciertas circunstancias que, valoradas objetivamente, permiten restringirle su derecho a permanecer en libertad durante la sustanciación del proceso al imputado (…). Así, como criterio negativo debo valorar, tal como lo hizo la señora magistrado de grado, en primer término la escala penal en abstracto del delito que se le atribuye intervención, lo que hace presumir fundadamente que, de recaer condena ésta no será de ejecución condicional (…). (…) Por otro lado, (…) debe tenerse en cuenta que el encausado se retiró de su domicilio con posterioridad al hecho y no regresó, siendo que no pudo ser hallado en el allanamiento practicado en su inmueble, y fue individualizado por familiares de la víctima, circunstancias éstas que imponen la aplicación de lo dispuesto por el art. 319 del Código Procesal Penal de la Nación, al darse la situación de excepción que admite la restricción a la libertad a fin de asegurar la realización del juicio. Por ello, fundado en la gravedad del hecho que aquí se le imputa, (…) voto por confirmar la denegatoria de la exención de prisión. (…). El juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) Sin perjuicio de que la penalidad prevista para el delito que se le imputa impediría que de recaer condena en los presentes, ésta sea de cumplimiento suspensivo, la calificación legal per se no puede erigirse como obstáculo a la libertad del imputado durante el proceso penal (**), sino que deben valorarse si en el caso concreto se evidencian los peligros procesales de fuga o de entorpecimiento de la investigación (…). En este sentido, cabe destacar que (…) se presentó en el legajo, sin tener conocimiento de que revestía la calidad de imputado, solicitando que se disponga el reintegro de su inmueble que habría sido usurpado por familiares y amigos de la víctima (…), circunstancia que se corresponde con la denuncia que él realizara en el marco de otro sumario policial 8 horas después del hecho (…), siendo que dicho acontecimiento habría obligado a abandonar su domicilio junto a su familia. Con posterioridad, más allá de que la señora juez de grado lo considere prófugo, compareció nuevamente al expediente, designó abogado defensor (…), solicitó consigna policial con carácter urgente en su inmueble con el objeto de que resguarde su integridad física y la de su familia (…), peticiones que no a merecido respuesta favorable (…) y solicitó la exención de prisión mediante su letrado que lo patrocina, de modo que ha manifestado su intención de estar a derecho. (…) Así las cosas, considero que el auto recurrido debe ser revocado, concediéndose la exención al imputado. El juez Gustuvo A Bruzzone: (…) por compartir los argumentos desarrollados por el juez Luis María Bunge Campos, voto por revocar el interlocutorio recurrido (…). (…) el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución (…) y, (…) CONCEDER la EXENCIÓN DE PRISIÓN de (…) bajo caución juratoria. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos, Bruzzone. (Prosec. Cám.: Souto). c. 41.755, OCHOA SILVA, Abel. Rta.: 27/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.109, "Belondi",rta.: 11/09/2007;C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 33.162, "Gómez Ore", rta.: 25/02/2008;C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.601, "Giménez", rta.: 3/03/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.874, "Rufino", rta.: 13/12/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.654, "Siles", rta.: 16/11/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 31.997, "López", rta.: 28/08/07. (**) CNCP, Plenario N°13, "Diaz Bessone", rto.: 30/10/2008. EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Imputado que huyó de la escena del hecho una vez identificado por la policía. Ausencia de domicilio constatado. Antecedente condenatorio. Riesgo procesal de fuga. Derecho del imputado de hacer frente al proceso en libertad. Intención de estar a derecho. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse una vez por semana ante el juzgado de origen. Fallo: "(…) el juego armónico de las disposiciones procesales respectivas deben siempre interpretarse, a su vez, de manera coherente con el principio de presunción de inocencia -art. 18 de la C.N.- (*). Así también que habida cuenta lo dispuesto por el artículo 280 del C.P.P.N., en cuanto señala en su primer párrafo que "la libertad personal solo podrá ser restringida, de acuerdo a las disposiciones de este código, en los límites absolutamente indispensables para asegurar el descubrimiento de la verdad y la aplicación de la ley...", en 109 concordancia con lo informado por el artículo 18 de la Constitución Nacional al disponer que "Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso...", corresponde fijar, como regla, el derecho que tiene todo imputado de hacer frente al proceso en libertad, mientras espera el dictado de la sentencia que ponga fin al conflicto (**). En tal sentido, consideramos que la falta de un domicilio cierto constatado en autos (…), el antecedente condenatorio del TOC que pesa en su contra, y la circunstancia de que halla huido de la escena de los hechos, habiendo ya sido identificado por el Cabo Primero (…) son elementos objetivos que hacen presumir el riesgo de fuga. Sin embargo, a nuestro criterio, no poseen entidad suficiente como para denegar el instituto solicitado. Así, en base a los principios anteriormente mencionados, y toda vez que el imputado ha manifestado su intención de estar a derecho, (…) sumado al hecho de que la condena de mención ha vencido en octubre del corriente año, y que (…) el imputado no se encuentra identificado con otros nombres, consideramos que corresponde revocar el auto recurrido (…). (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución obrante a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso (art. 455 contrario sensu del CPPN) y CONCEDER la exención de prisión de (…) bajo caución real de (…), junto con la obligación de comparecer el primer día hábil de cada semana (incluyendo la feria judicial) ante el juzgado de origen (artículos 310, 316, 317 inciso 1°, 320, 324 y 333 del C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 41.731, Palmisano, Guillermo Daniel. Rta.: 20/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 22.822, "Di Zeo, Rafael", rta.: 30/12/2003. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 22.673, "Delcausse", rta.: 18*12/2003. EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. Rechazada. Imputado que ofrece pagar la multa. Falta de ofrecimiento de pago de un monto en concepto de reparación por el daño. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el rechazo de la excepción de falta de acción. Los hechos encuentran adecuación típica en el delito previsto en el artículo 175 inciso 1 del Código Penal y son sancionados con pena de multa. A criterio de la asistencia técnica no existe daño que reparar pues su asistido abonó a las empresas los importes de referencia. Fallo: “III.- El artículo 64 del citado ordenamiento exige como presupuesto para la procedencia de la extinción de la acción penal, además del pago de la multa, la reparación de los daños causados por el delito. Atento a que no se ofreció monto alguno que permitiera cumplir con el último requisito legal mencionado (1) y teniendo en cuenta el claro perjuicio que pudo haber sufrido Daniel Alberto Feola, se impone homologar el decisorio impugnado.Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc, Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Carande). c. 42.002, PERISSET, Jorge Rubén. Rta.: 11/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 41969, “Stabholoz, Pablo Enrique s/ extinción de la acción”, rta.: 9/8/2011. EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. Sobreseimiento. Calumnias. Pago voluntario del mínimo de la multa. Ofrecimiento de un monto razonable para la reparación del daño. Posibilidad de la querella de no aceptar éste último y recurrir a la justicia civil. Confirmación. Hechos: la querella apeló la extinción de la acción penal ante el pago voluntario del mínimo de la multa estipulada para el delito de calumnias, respecto del encausado y su consecuente sobreseimiento. Fallo: “(…) El magistrado en relación a la reparación del daño y el monto ofrecido por (…) a estos fines estimó que este era razonable y aclaró que el artículo 64 del Código Penal no apunta a su satisfacción integral, pues deja expedita a los agraviados la vía civil para plantear los reclamos que en tal sentid. De hecho (…) junto con su letrado apoderado, el Dr. (…), si bien rechazo el ofrecimiento del acusado en su presentación de fs. (…) indicó “cuando concluya este proceso penal iniciaré una acción civil para obtener el resarcimiento que en derecho corresponde…”. Coincidimos en que será el juez de esa sede el analizará detenidamente los parámetros objetivos reclamados por la parte, de conformidad con el artículo 1069 del Código Civil, máxime si se tiene en cuenta que el accionante en ningún momento se constituyó como actor civil promoviendo la demanda pertinente por daños 110 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional y perjuicios, de conformidad con el artículo 418 inciso 5to. del catálogo instrumental que reza “si se ejerciere la acción civil, la concreción de la demanda con arreglo al artículo 93”, norma que en su párrafo segundo dispone que la demanda se formulará por escrito y con la formalidades exigidas en el Código Procesal en lo Civil y Comercial de la Nación, que no son otras que las pautas que marca su artículo 330, circunstancia que no ocurrió en el caso en estudio. La Excelentísima Cámara Nacional de Casación en este sentido sostuvo que “el juez no debe tomar las pautas de reparación del daño como se hace en el ámbito del resarcimiento civil por daños y perjuicios pues no exige la reparación integral -daño material y moral- como requisito “sine qua non” para su procedencia; quedando de todos modos expedita la acción civil en caso de rechazo del ofrecimiento indemnizatorio por parte del damnificado” (1). Lo expuesto impone rechazar la nulidad impetrada. II.- De la extinción: Tal como menciona el juez de la anterior instancia, (…) ha abonado el pago de la multa de (…) estipulada para el delito que se le enrostra en el artículo 109 del Código Penal (…). También ofreció como resarcimiento por el daño causado la suma de (…) para cada uno de los agraviados (…) el cual, en principio es razonable si se tiene en cuenta que los acusadores particulares, de no estar de acuerdo, tienen expedita la acción civil para realizar los planteos que consideren pertinentes y será el magistrado de tal fuero el que estudiará los parámetros objetivos de conformidad con lo establecido en el ya citado artículo 1069 del Código Civil. Así las cosas, habiendo cumplido (…) con los requisitos de los artículos 64 y 109 del Código Penal de la Nación, corresponde homologar el decisorio atacado lo que así se RESUELVE. (…)”. C.N.Crim. y Correc, Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 41.969, STABHOLZ, Pablo Enrique. Rta.: 09/08/2011 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala IV, c. 11.806, reg. 13.144.4, “Sbarra, José Alberto y otra s/recurso de casación”, rta.: 22/03/10, Sala II, c. 11500, reg. 16556.2, “Alonso Lilia María s/recurso de casación”, rta.: 7/06/10. EXTERNACIÓN. Rechazada. Menor de 16 años internado que no se encuentra apto para asumir la responsabilidad que supone la externación. Profesionales que advirtieron la falta de límites y pautas de conductas claras por parte de los padres. Protección de los intereses del niño. Confirmación. Fallo: "(…) esta Sala ha venido sosteniendo en reiteradas oportunidades (*), en cuanto a que "no escapa al criterio de esta Sala que la finalidad del ordenamiento positivo actualmente vigente es evitar la judicialización de los niños que carecen de capacidad de culpabilidad. No obstante ello, como órgano de poder político resultamos garantes de los compromisos internacionales asumidos por el Estado argentino, entre los que se encuentra la protección de los intereses de los niños. En ese sentido, (…) entendemos que corresponde velar por la protección de los intereses de (…), quien si bien tiene un grupo familiar con el que puede egresar, éste aún no se encuentra listo para asumir tal responsabilidad. En efecto, los profesionales intervinientes han coincidido en la falta de límites y pautas de conductas claras por parte de los padres (…), concluyéndose que el grupo familiar no logra poder reflexionar sobre lo que su accionar origina, colocando al joven en una situación de mayor vulnerabilidad, sin posibilidad de reflexionar sobre su actuar disvalioso. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…) debiéndose incorporar nuevos informes en relación al avance de las condiciones del menor y sus familiares en el término de treinta días, luego de los cuales deberá evaluarse nuevamente su situación. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.748, G., L. G. N. Rta.: 27/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., sala I, c. 36.094, "Lazarte", rta.: 15/5/09; C. N. Crim. Corr., sala I, c. 36.109, "Di Maso", rta.: 18/5/09; C. N. Crim. Corr., sala I, c. 36.065, "Olmedo", rta.: 14/5/09; C. N. Crim. Corr., sala I, c. 39.067/103, "Carbone", rta.: 30/09/10. EXTORSION. Sobreseimiento. Pedido de dinero a cambio de desistir de los procesos judiciales ya iniciados. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) No se encuentra controvertido que el 12 de agosto de 2010 se celebró una reunión en el bar denominado "(…)", ubicado en avenida. (…), entre (…) y (…) de esta ciudad, a la que asistieron (…) director del banco "(…)"- el imputado (…), y (…). 111 Tampoco se discute que en aquella ocasión, el encausado le habría manifestado al primero de los nombrados que, en caso de acceder al pago de (…) dólares estadounidenses en concepto de indemnización, con más (…) y (…) de igual moneda, presupuestados como honorarios profesionales de los Dres. (…) y (…) (letrados del sindicado en el juicio laboral "…") del Juzgado del Trabajo N° (…), desistiría de esa demanda, no realizaría más denuncias contra la firma, ni tampoco impulsaría una presentación ya efectuada el día anterior ante la Comisión Nacional de Valores, contra el directivo de la entidad bancaria, (…). Sentado ello, la cuestión se centra en establecer si tales manifestaciones constituyen la hipótesis delictiva sostenida por el querellante. Luego del análisis de las constancias del sumario y tal como se sostiene en el fallo impugnado, entendemos que el hecho denunciado no encuentra adecuación típica. En primer lugar, no debe soslayarse que dentro de los requisitos de la figura seleccionada para la conducta que se le endilga a (…) (ya sea la de extorsión o bien la de chantaje, como lo refirió en su discurso la querella durante la audiencia celebrada en autos) se exige, entre otros medios comisivos, el uso de una intimidación para obligar al sujeto pasivo a realizar algo contra su voluntad, afectando con ello dos bienes jurídicos. El principal, es el que resguarda el propio título VI del código sustantivo -la propiedad- pero también la exigencia menoscaba la libre determinación de la persona intimidada. Esta afectación de la libertad se traduce en la amenaza injusta y grave de sufrir un daño futuro con el fin de crear en el sujeto pasivo alarma o temor con suficiente entidad para obligarlo a un desprendimiento patrimonial que lógicamente habrá de acarrearle perjuicio. Tales extremos no se verifican en el caso bajo análisis teniendo en consideración que tanto el reclamo jurisdiccional por motivos laborales, la denuncia efectuada en sede de la justicia Penal Económico, así como la advertencia llevada por escrito a conocimiento de la Comisión Nacional de Valores y que atañen a la actividad del imputado, se produjeron con anterioridad a la reunión aludida, tal como se encuentra acreditado en la causa, y por ende no fueron utilizados como medio compulsivo con el fin de obtener un beneficio económico de quienes se consideran perjudicados. Por otro lado, tampoco revisten la naturaleza de la amenaza injusta que exige cualquiera de los dos tipos penales a los que se ha acudido para intentar el encuadre de la conducta achacada al inculpado.En esta línea, vale recordar que "si la amenaza de la producción del supuesto mal no depende del dominio del autor, puesto que hace referencia a diversas actuaciones judiciales, cuyas soluciones están supeditadas a la decisión de distintos jueces y en las cuales tiene el querellante todas las facultades previstas en la ley procedimental aplicable para defender sus intereses, corresponde dictar el sobreseimiento del imputado." (1). Por su parte, se ha dicho también que la amenaza debe ser injusta "lo que se da cuando el autor carece de derecho a proferirla o de inferir el daño que anuncia."(2). "…la injusticia de la exigencia se determina por la ilicitud del perjuicio patrimonial que irroga a la víctima. Será injusta la exigencia y, por tanto, tendrá carácter de extorsiva, en todos los caso en que el agente persiga con ella, para sí o para otro, un beneficio ilegítimo, al cual él o el tercero no tienen derecho" (3). En cuanto al agravio de la querella en orden a la imposición de las costas del proceso, toda vez que no se advierte motivo alguno que nos permita apartarnos del principio general de la derrota que rige en esta materia, la decisión que resuelve imponerle a la parte vencida, también habrá de ser homologada (art. 531, CPPN). Por lo expuesto, este tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (...), en todo cuanto fuera materia de recurso (arts. 336 inc. 3°, y 531 CPPN. (...)". C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Seijas, González, Luicini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.080, GANDARA, Raúl J. Rta.: 23/08/2011 Se citó: (1) D´Alessio, Andrés José - Divito, Mauro A, "Código Penal de la Nación, comentado y anotado", Tomo II, 2° edición, La Ley, pág. 649, con cita de C.N.Crim. y Correc., Sala VI, "Fernandez Vidal, Guillermo, rta: 24/02/06. (2) Buompadre, Jorge, Derecho Penal, Parte Especial, Mave, Corrientes, 2003, T.I., pág. 590. (3) Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo I, Edit. Astrea, pág. 470. EXTORSIÓN. Procesamiento. Imputado dueño de un bar que exigía dinero a los clientes para poder retirarse por el solo hecho de haber ingresado y pese no haber consumido nada. Confirmación. Fallo: "(…) Se atribuye a (…) que en su carácter de dueño del local (…) denominado "(…)", (…) hacían ingresar a transeúntes indeterminados al local mediante ardid o engaño provocado por uno de aquéllos que en la vía pública invitaba a pasar al comercio, creyendo éstos que alternarían en su interior con mujeres, dadas las características del local, resultando engañados y perjudicados económicamente al exigírseles pagos por consumos que no hicieron. (…) los testimonios (…) de los tres damnificados (…) relataron el modo en el que fueron inducidos a ingresar al local en cuestión y que una vez dentro les exigieron la entrega de dinero para poder salir, viéndose obligados a hacerlo. (…) tanto (…) como (…) dijeron que al ingresar les exigieron la entrega de dinero sólo por haber entrado al local y sin haber consumido nada. (…) mencionó que ofrecieron ingresar al bar para observar un show y, pese a negarse, tuvo que hacerlo, debiendo abonar la suma de doscientos pesos para poder salir. (…) En virtud de lo expuesto habrá de modificarse la adecuación típica otorgada a los hechos atribuidos a (…) por el de extorsión reiterada (…) en concurso real entre sí, por los que deberá responder en calidad de partícipe necesario (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la 112 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional resolución de fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, CPPN), modificando la calificación legal por la de extorsión reiterada (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbaroch, Pinto. (Sec.: Pinto). c. 41.408, SEGOVIA, Daniel. Rta.: 17/11/2011 EXTORSIÓN. Sobreseimiento. Imputados miembros de la P.F.A. que al encontrarse realizando tareas de inteligencia y descubrir al autor del ilícito le exigieron dinero a cambio de no proceder a la detención. Revocación. Procesamiento. Extorsión en grado de tentativa en concurso real con abuso de autoridad. Fallo: "(…) En el marco de la (…) se encomendó al Inspector (…) de la PFA la realización de tareas de inteligencia, ocasión en la que determinó que el titular registral del camión dominio (…) que habría participado del hecho ilícito que allí se investiga se trataba de (…). (…) valiéndose de que (…) fue compañero suyo en la PFA, se comunicó con él, acordando encontrarse en (…). (…) se encontraron y (…) le dio a conocer a (…) que el camión dominio (…) estaba involucrado en el robo con armas materia de investigación (…). (…) le dijo que no podía ser, por lo que (…) luego de exhibirle las copias de un sumario e informarle que hacía cuatro meses que lo investigaba, le refirió "dame treinta lucas o te meto preso" (…). Finalmente, en atención a que (…) no aceptó la propuesta, (…) mantuvo comunicación telefónica con el (…) Secretario (…) del Juzgado de Instrucción N° (…), a quien luego de imponerlo de que por las tareas asignadas en el marco del expediente citado había dado con el camión dominio (…) y su titular (…), se formalizó el secuestro y la detención de (…). (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto de fs. (…) y, en consecuencia, DECRETAR el PROCESAMIENTO sin prisión preventiva de (…) y (…) (…) por considerarlos, prima facie, coautores del delito de extorsión, en grado de tentativa, en concurso real con abuso de autoridad (arts. 42, 45, 55, 168 y 248 del C.P. y 306 y 310 del C.P.P.N.) y; II. MANDAR a TRABAR EMBARGO sobre los bienes de los nombrados hasta cubrir la suma de $ (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Camppos. (Sec.: Sosa). c. 41.526, GIL, Pablo y otro. Rta.: 06/12/2011 FALSA DENUNCIA. Archivo. Fiscal que recurre indicando que el objeto de la investigación es el falso testimonio. Elementos del tipo de falso testimonio. Tipicidad. Revocación. Fallo: "(…) el tema (…) discutido por cierto tanto en doctrina como en jurisprudencia, es si quien resulta denunciante puede ser considerado autor del delito de falso testimonio en los términos del art. 275 del Código Penal. (…) quien efectúa una denuncia puede ser responsable del delito de falso testimonio si al ratificar sus dichos bajo juramento refiere haber percibido por sus sentidos algún extremo que pueda ser considerado como prueba. (…) quien efectúa una denuncia no necesariamente incurre en falso testimonio, pero no puede eximirse de incurrir en tal delito si se dan los presupuestos apuntados. Es que así como ambas figuras prevén supuestos diferentes, nada impide que se puedan violentar ambos tipos penales. Sostuvo Soler (aun cuando analizando otra figura penal) que "…es verdad que la amenaza penal no forma parte del tipo; pero es un poderoso elemento para descubrir el sentido de la figura sobre todo por comparación con las penas que merecen otras figuras correlativas." (1). (…) ante la diferente conminación penal, puede inferirse que el delito contemplado en el art. 245 del digesto sustantivo dista mucho de tratarse del mismo supuesto que el del 275, mas nada lleva a concluir que exista entre ellos un carácter subsidiario o alternativo. Es que la falsa denuncia contempla sólo el caso de quien pone en conocimiento de la autoridad correspondiente la existencia de un delito, pero sin realizar un aporte que pueda ser tenido como prueba sobre lo que se denuncia, o en caso de así hacerlo, no se lo hace bajo juramento. El hecho de que se preste juramento de decir verdad, conduce a evaluar al testigo en los términos del art. 275 mencionado, ello sin perjuicio de que pueda verse justificada dicha conducta por el motivo que sea. La solución contraria llevaría a concluir en el absurdo de que si dos personas de común acuerdo deciden imputar falsamente la comisión de un delito a un tercero, la acción, más temeraria por cierto, de quien concreta la denuncia lo colocaría en una situación altamente favorecida (amenaza penal de dos meses a un año), respecto de aquél cómplice que luego sea llamado a narrar lo mismo que aquél denunció (en el caso 113 concreto de uno a diez años por tratarse de una figura agravada, o aún en el tipo básico de un mes a cuatro años). Es que se puede ser denunciante y no testigo, testigo y no denunciante y ambas cosas a la vez, la cuestión radica, como se explicó en que si además de poner en conocimiento el hecho ante la autoridad, se aporta prueba en algún sentido y sobre esto se presta juramento se incurrirá entonces en el delito de falso testimonio. Una interpretación armónica de la ley permite concluir que esta fue la intención del legislador cuando estableció en el art. 430 del Código Procesal Penal de la Nación respecto del querellante en los juicios por delitos de acción privada que "…podrá ser interrogado, pero no se le requerirá juramento.", sentando una clara distinción entre quien declara con dicha formalidad pese a ser denunciante y quien no lo hace. Por tales motivos es que el tribunal resuelve: Revocar el auto de fs.(…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 41.826, ESTEVEZ, Gladys E. Rta.: 11/10/2011 Se citó: (1) "Soler, Sebastián. Derecho Penal Argentino, ed. Tea, 1988 T. IV, pág. 69. FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento. Configuración del tipo penal. Manifestaciones idóneas en sede laboral respecto de cuestiones que inciden sobre lo que el magistrado debe decidir. Revocación. Procesamiento. Fallo: "(…) Entiende el tribunal que lejos de encontrarse conformado en la causa el estado de certeza negativo que demanda un temperamento desvinculante como el aquí adoptado, el cuadro probatorio reunido impone, al menos con la provisoriedad de la etapa, el dictado de los procesamientos de (…) en orden al delito de falso testimonio. Es que sin perjuicio de que el peritaje incorporado a fs. (…) da cuenta de que a nivel contable las operaciones que habría realizado la empresa "(…)" con las firmas "(…)" en el período comprendido entre los años 2003 y 2007 aparecen registradas como ventas directas sin intermediación de terceros, lo cierto es que los representantes de las empresas "(…)" (fs. …), "(…)" (fs. …) y "(…)" (fs. …) fueron coincidentes al declarar que (…) hijo eran quienes acercaban las muestras de las prendas que comercializaba "(…)", que a ellos se les efectuaban los pedidos como también los respectivos pagos. De igual modo, la representación que los (…) habían ejercido de la empresa "(…)" frente a la firma "(…)" ha quedado probada a partir del peritaje caligráfico ordenado en el marco de la causa laboral en que las partes se encuentran enfrentadas y que acreditó que las firmas estampadas en los contratos incorporados a fs. (…) de esas actuaciones les pertenecían. Asimismo el cotejo de los anexos (…) del peritaje contable elaborado en esa misma causa refleja que las ventas en las que participaron los (…) durante el período en cuestión representaron al menos el 25% de las totales de "(…)" (fs. …). La evaluación de tales elementos probatorios, a la luz de las funciones que desarrollaban las imputadas en la empresa -(…) en el sector de contabilidad y (…) en el área de ventas-, permite concluir que al deponer en el expediente n° (…) "(…) s/despido" en trámite ante el Juzgado Nacional del Trabajo n° (…), negaron la verdad en tanto no expresaron aquellos hechos de los que tenían conocimiento o fueron reticentes en hacerlo. Es que el volumen de negocios que, conforme lo dicho, era manejado por los (…), permite sostener que el trato que las imputadas tenían con ellos era al menos habitual, lo cual no se condice con el contenido de sus testimonios en los que solo refirieron que esporádicamente los querellantes compraron mercadería en la empresa y efectuaron cobranzas. Por lo demás, tales manifestaciones aparecen como idóneas para incidir en el juicio que eventualmente el magistrado laboral deba realizar sobre la existencia y el alcance de la supuesta relación de trabajo que habría mediado entre los (…) y "(…)". Son las razones hasta aquí brindadas las que persuaden al tribunal acerca de que la prueba reunida habilita que estas actuaciones avancen a la instancia de juicio oral, que por sus características de inmediatez, contradicción y oralidad permitirá un amplio debate a las partes sobre los hechos y la prueba. En consecuencia, se RESUELVE: I. REVOCAR el auto de fs. (…) y dictar los PROCESAMIENTOS de (…) de las demás condiciones personales consignadas en autos, por ser consideradas prima facie autoras penalmente responsables del delito de falso testimonio (artículos 45 y 275 del CP y 306 del CPP). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 1.859, LEDESMA, Claudia M. y otro. Rta.: 30/12/2011 FALSO TESTIMONIO. Desestimación por inexistencia de delito. Proceso civil en trámite. Investigación penal procedente Revocatoria. Disidencia: ausencia de sentencia en el proceso civil. Posibilidad de analizar los dichos de las imputadas finalizada la demanda civil. 114 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: (…) Se atribuye a (…) y (…) la presunta comisión del delito de falso testimonio en el que habrían incurrido al declarar como testigos en el expediente (…), caratulado "(…)", de trámite por ante el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil (…). El señor juez a quo rechazó la requisitoria fiscal de instrucción y desestimó la causa al no verificarse la existencia de un delito en el entendimiento de que no puede tenerse por acreditada en la actualidad la falsedad de los dichos de las testigos (…) y (…), situación que recién habrá de conocerse cuando recaiga resolución en el juicio civil y pueda de esa manera concluirse acerca de su veracidad. (…) Sentado ello, en orden a la desestimación arbitrada, debe ponderarse que en el proceso civil no ha recaído sentencia y que los testimonios tachados de falsos habrán de ser valorados por el juez de aquel pleito, en cuyo marco podrá producirse la prueba pertinente. De tal suerte, una vez finalizada la demanda civil y si fuese procedente, deberán analizarse en esta sede los dichos de las encartadas. Ello, empero, no importa avalar la solución procesal adoptada, ya que de acuerdo a lo que he opinado en casos análogos (1), entiendo que corresponde el archivo de las actuaciones, a fin de evitar la mera posibilidad de un escándalo jurídico frente a resoluciones contradictorias sobre un mismo punto y en aras de neutralizar los efectos de una resolución de naturaleza definitiva, como es la desestimación por inexistencia de delito. Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: (…), considero que el rechazo del requerimiento fiscal de instrucción y la desestimación asumida en la instancia de grado no pueden ser homologados, ya que el estado de trámite en el que se encuentra el proceso civil no resulta dirimente para que en sede penal se profundice la investigación y oportunamente se emita un pronunciamiento en relación con los hechos por los que se promoviera esta querella en orden al delito de falso testimonio. De tal modo, no procede aguardar la resolución definitiva del expediente "…" para emprender aquí la instrucción. Dicho criterio -que ha sido sostenido por la Cámara Nacional de Casación Penal (2)- no importa avanzar sobre las atribuciones del magistrado en lo civil sino reconocer que el trámite del juicio en ese fuero no impide realizar la pesquisa pertinente en éste, cuya paralización -no autorizada por la ley- acarrearía una demora incompatible con el derecho de todo imputado a ser juzgado tan rápidamente como sea posible. Por ello, voto por revocar lo resuelto en el auto de fs. (…). El juez Rodolfo Pociello Argerich: (…), comparto los argumentos expuestos por el juez Mauro A. Divito, a cuyo voto adhiero. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto documentado (…), punto dispositivo III y tener por querellante a (…), quien queda sujeto a las resultas de la causa (art. 82 y subsiguientes del Código Procesal Penal). II. REVOCAR la resolución aludida, puntos dispositivos I y II, en cuanto fueran materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro (en disidencia parcial), Divito, Pociello Argerich (Sec.: Sánchez) c. 191, RIVAROLA, Olga Lidia y otra. Rta.: 13/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 31.381, "Pereira Aragón, Rafael L.", rta: 30/05/2007. (2) C.N.C.P., Sala III, "S., M.B.", rta: 06/02/2007, LL. 2007 - D. 495. FAVORECIMIENTO DE EVASION. Procesamiento. Imputados que no ejercieron el control visual permanente del interno. Ingreso del interno solo a la Sala de Rayos X. Violación al deber de cuidado. Confirmación. Fallo: "(…) Al respecto, como los causantes tenían a su cargo la custodia del detenido (…), el descuido de las tareas de vigilancia que le habían sido asignadas, importó un accionar negligente que permitió que quien fuera trasladado al Hospital Argerich, se evadiera del lugar. En consecuencia, el hecho de no haber adoptado los recaudos necesarios para impedir la fuga del detenido, en particular, "no haber ejercido el control visual permanente del interno (…) al permitirle ingresar en soledad a la sala de Rayos X" (…), se aprecia como la causa determinante del resultado que (…) y (…) tuvieron la posibilidad de representarse, prever y evitar. Así, se estima razonable el juicio de convicción que habilita a sostener, con el grado de convencimiento que esta etapa del proceso impone -artículo 306 del Código Procesal Penal-, que existe responsabilidad penal de (…) y (…) en orden al delito de favorecimiento culposo de evasión (artículo 281, segundo párrafo, del Código Penal), siempre que a consecuencia de la violación del deber de cuidado con el que debían desempeñar su función de custodia efectiva, favorecieron la fuga del interno (…), quien evidentemente aprovechó esa oportunidad y escapó por una puerta interna del consultorio de radiología en el que se encontraba. En tal sentido, aún en el caso de haber existido una negativa del radiólogo (…) para que los causantes ingresen a la sala aludida -extremo al que aludió (…)-, entiende el Tribunal que aquéllos contaban con otras alternativas para cumplir con su función de custodia sin que necesariamente ello implique poner en riesgo la 115 salud del paciente ni transgredir la normativa citada por la asistencia técnica (…), pues allí se alude expresamente a que no deben desatenderse las medidas de seguridad respectivas. (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la decisión asumida (…), puntos dispositivos II y III, en cuanto ha sido materia de apelación". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.593, MARTÍNEZ, Diego F. y otro. Rta.: 21/09/2011 FAVORECIMIENTO DE EVASIÓN. Culposo. Sobreseimiento. Imputado miembro del S.P.F. que se encontraba a cargo del traslado y custodia de un interno que transitaba el período de prueba con salidas transitorias, asistiendo a clases en la facultad de derecho de la U.B.A. Interno que no se hallaba detenido en los términos del art. 281 del C.P. Atipicidad. Ausencia de directivas expresas en el acompañamiento de salidas transitorias. Confirmación. Fallo: "(…) Se atribuye a (…) el suceso ocurrido (…) en la Facultad de Derecho de la UBA cuando se encontraba a cargo del traslado y custodia del interno (…), habría favorecido de manera culposa su evasión, al no tomar los recaudos necesarios de su custodia. (…) en lo que concierne a la situación en la que se hallaba (…), entendemos que más allá de que se encontraba cumpliendo una condena privativa de la libertad, lo cierto es que de acuerdo a las previsiones de la ley 24.660, al momento del hecho transitaba el período de prueba con salidas transitorias (art. 15, inc. b de la citada ley de ejecución de la pena privativa de la libertad) y que éstas estaban motivadas en la necesidad de presenciar las clases de dos materias distintas a las que estaba inscripto en (…) la Facultad (…). A tales fines el condenado iba acompañado por personal del Servicio Penitenciario Federal (SPF) no uniformado (…). (…) entendemos que dicho sujeto no se encontraba detenido en los términos del art. 281 del CP, por lo cual el imputado no podría haber cometido la conducta prevista y reprimida en el 2° párrafo de dicha norma, es decir la modalidad imprudente del favorecimiento a la evasión que se le reprocha. (…) Por otra parte, en forma supletoria aún de confirmarse que esta situación implicaba que el interno estaba detenido, se debe descartar la aplicación del Reglamento de Seguridad y Traslados del SPF (…) dado que éste versa sobre la custodia en hospitales. (…) En estos casos no hay directivas expresas porque la tuición implica acompañar, y que no se encuentra normado su alcance (…) y que hay una "distinción marcada entre la custodia" durante traslado, y este acompañamiento a un interno en una "salida transitoria". Interpretamos que es una salida transitoria porque (…) el imputado está en período de prueba, (…) del TOF (…) que autoriza la salida del interno a la Facultad (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) en todo cuanto ha sido materia de recurso, a los fines dispuestos en los considerandos (art. 455 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Pinto. (Sec.: Sosa). c. 41.471, PEREYRA, Alejandro Javier. Rta.: 14/12/2011 FERIA JUDICIAL. Recurso de casación respecto de la resolución que confirma el rechazo al pedido de excarcelación. Causa con detenido. Cuestión de feria (arts. 149 y 150 del Reglamento para la Jurisdicción en lo Criminal y Correccional). Plazo vencido. Rechazo por extemporáneo. Fallo: “II.-) El remedio procesal intentado es extemporáneo por cuanto (…) el auto impugnado fue notificado a la asistencia técnica el (…) y el recurso fue presentado el (…), habiendo transcurrido el plazo previsto en el artículo 463 y con su prórroga del artículo 164, ambos del Código Procesal Penal. Debe tenerse en cuenta que el imputado está detenido por lo que era aplicable la normativa estipulada en los artículos 149 incisos “a” y “e” y 150 capítulo VII del Reglamento para la Jurisdicción en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, por lo que no rige en el caso la suspensión de plazos y la cuestión debió haberse planteado en la feria (1). En consecuencia, este Tribunal RESUELVE: Rechazar por extemporáneo el recurso de casación interpuesto por el Dr. (…) a fs. (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc, Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 41.968, VOLLONO, Ricardo Humberto. Rta.: 05/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 39.685, “Videla, Damián Nicolás”, rta.: 6/8/10. 116 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional HABEAS CORPUS. Rechazado. Detenidos que vieron interrumpidos sus estudios por traslados a otras unidades. Necesidad de recabar información. Revocación. Fallo: "(…) El Sr. juez de la causa ha resuelto el planteo en base a las alegaciones del Director General de Régimen Correccional, Prefecto (…), volcadas en la audiencia ordenada por la Sala (…) de la Cámara de Casación Penal, que se llevara a cabo en el marco del habeas corpus N° (…) del registro del Juzgado de Instrucción N° (…). Allí el Prefecto (…) sostuvo que los responsables del Programa UBA XXI y el Servicio Penitenciario Federal se encontraban atendiendo y coordinando los pedidos de reintegro a la Unidad de Devoto por parte de los internos alojados en otras unidades. Sin embargo, el magistrado a quo no ha recabado informes relativos a la situación concreta de ninguno de los beneficiarios de esta acción, ni se interiorizó de los motivos por los cuales oportunamente se dispuso el traslado de cada uno de ellos. Asimismo, si bien la situación planteada respecto de (…) ha sido tratada en los expedientes N° (…), del Juzgado de Instrucción N° (…), que corren por cuerda, no puede desconocerse que la desestimación de aquellas actuaciones data del 21 y 20 de mayo de 2011, respectivamente, sin que hasta la fecha, transcurridos ya cuatro meses, hubieran tenido los presentantes una solución satisfactoria en relación a los derechos que se dicen vulnerados a pesar de la atención que el Servicio Penitenciario Federal y la Universidad de Buenos Aires se encontrarían dispensando al asunto. En consecuencia, habrá de revocarse el rechazo que se encuentra a estudio, debiendo el Sr. juez a cargo recabar los informes pertinentes sobre la situación de cada uno de los beneficiarios y disponer la realización de la audiencia que prescribe el artículo 13 de la Ley 23.098. Por ello, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto I del auto decisorio obrante a fs. (…) a los fines ordenados precedentemente. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.448, BARRIOS, Gabriel y otros. Rta.: 23/09/2011 HABEAS CORPUS. Rechazado. Detenido que estudiaba y fue trasladado debido a que se verificó que había realizado llamadas extorsivas desde la unidad penitenciaria. Traslado con omisión del procedimiento del artículo 28 de la Resolución 310/91 debido a la urgencia del caso. Validez. Revocación del rechazo de la acción. Necesidad de verificar si el detenido es alumno regular, si está cursando materias y si se lo esta trasladando en un móvil. Fallo: "(…) La reforma introducida en el capitulo VIII de la ley 24.660 (artículos 133 a 142), cuya aplicación reclaman los apelantes, no consagra derechos absolutos (…) ni una aplicación de preeminencia en relación a los restantes aspectos legislados en esa norma. (…) En los presupuestos de "orden" y "disciplina" contenidos en los artículos 5, 79, 80 y 134, entre otros, encaminados a una coexistencia ordenada en el ámbito de las instituciones carcelarias, al buen uso de las instalaciones y a la reinserción social como meta (definida por el artículo 5 de la Convención Americana de derechos Humanos), subyace la idea de la seguridad personal -física y espiritual- de los internos y de la sociedad. Así, la permanencia en un establecimiento que prevé un determinado programa educativo, conforme lo indicado en el artículo 138, no puede desprenderse del efectivo respeto de las normas generales de convivencia vigentes en los establecimientos del régimen penitenciario, ni de los específicos relacionados con las particularidades de la unidad respectiva. Desde esa óptica, es claro que el valor asignado a la causa del Juzgado de Garantías N°8 del Departamento Judicial de Lomas de Zamora, (…) no implicó incurrir en una restricción prohibida al derecho a la educación (artículo 135), sino la directa señalización de que el ámbito educativo penitenciario había sido usado para cometer delitos, por cuanto en el auto de prisión preventiva ratificado por la Cámara de Garantías provincial se lo señaló como el centro del que salieron las llamadas extorsivas que se comprobaron en doce casos -a través de los celulares que se secuestraron en dos oportunidades en el lugar-, habiéndose individualizado a (…) como jefe de la asociación ilícita respectiva y, como integrante, a otro de los internos del lugar, (…), quienes conforme se indicó actuaron con la connivencia de otras tantas personas fuera del penal. (…) motivos del dictamen que concluyó que su perfil no se adecuaba al de los estudiantes alojados en el sector. (…) uso ilícito que se hizo de la coyuntura espacial y personal del contexto del programa, en los términos de los artículos 85, inciso j y 87, inciso h de la ley 24.660. Estos prevén como falta grave la comisión de un hecho doloso dentro del ámbito carcelario, sin perjuicio del sometimiento al eventual proceso penal, y el traslado a otro establecimiento, como una de las correcciones aplicables de acuerdo con la importancia de la infracción cometida. La gravedad de la situación y el escalonamiento procesal de la investigación de los sucesos (…) revelan el marco de urgencia bajo el cual se decidió el traslado, lo que justifica que en el caso concreto no se respetara 117 el procedimiento previsto en el artículo 28 de la Resolución 310/91, que no fue alcanzado por la suspensión decretada por la Resolución 2925/10. (…) coincidimos con la afirmación del magistrado en cuanto a que el traslado que se dispuso respecto de (…) no fue producto de una decisión arbitraria por parte de la autoridad penitenciaria, ni en lo sustancial ni en lo formal, lo que llevará a desechar la declaración de nulidad pretendida. (…) las objeciones dirigidas a la fundamentación de la Disposición 2472/10 del 26 de octubre de 2010 son inadmisibles; resulta válida la referencia al legajo penitenciario del interno -que evoca la expresión "Visto"como antecedente de la decisión y así también lo es la consideración de los delitos cometidos desde el penal; por su parte, la gravedad y la urgencia del caso justificaron una decisión inmediata. (…) lo expuesto (…) por el representante de la Dirección General del Régimen Correccional -en cuanto a que (…) ha conservado su condición de alumno regular, que se encuentra cursando materias bajo ese régimen y que se ha habilitado un móvil específico para el traslado de los internos universitarios-, corresponderá revocar el punto I de la decisión que se revisa, disponer que el juez verifique concretamente esas tres circunstancias; que controle hasta el término del año lectivo en curso el cumplimiento de los traslados tanto para el cursado, cuanto para rendir los exámenes correspondientes a cada una de las materias, y, si fuera el caso, para que se cumpla con lo dispuesto en el artículo 28 de la Resolución 310/91 del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos. (…) la impugnación dirigida al rechazo in limine del planteo de inconstitucionalidad articulado respecto de la Resolución 1681/08. Coincidimos con este rechazo aún cuando por razones diferentes, por cuanto el artículo 43 de la Constitución Nacional autoriza los planteos de inconstitucionalidad. El aspecto que el representante de la Procuración Penitenciaria cuestionó en dicha norma reglamentaria -"una suerte de instancia de revisión de las decisiones y órdenes de los jueces que estaría a cargo del Ministerio de Justicia"- se encuentra previsto para una situación fáctica ajena a la que se suscitó con (…)-la existencia de una manda judicial de alojar a un detenido en un determinado complejo y la evaluación de la Administración Penitenciaria de la inconveniencia de ello por razones de seguridad o por falta de adecuación de su perfil a las condiciones del lugar-. (…) es claro que el cambio de unidad se dispuso sustancialmente conforme a las previsiones de la ley 24.660. (…) la evaluación de inconstitucionalidad que se pretende en relación a dicha previsión es absolutamente abstracta y, por tanto, inadmisible. No estamos frente al caso constitucionalmente previsto de que hubiera mediado una relación determinación entre la norma cuestionada y el acto calificado como lesivo, única hipótesis bajo al cual se justificaría ingresar a un análisis de esas características. (…) el tribunal resuelve: I.- Revocar el punto I del auto de fs. (…), para que se dé cumplimiento a lo dispuesto en los considerandos (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Herrera). c. 1.531, PETRISSANS, Diego. Rta.: 13/10/2011 HABEAS CORPUS. Auto de habeas corpus por parte de la Cámara. Ejecución de la sentencia de habeas corpus. Solución consensuada surgida del debate en la audiencia oral. Orden al Director del Complejo Penitenciario de establecer un sistema que permita el registro por parte de los internos de las demandas de reparación de contingencias en el penal, que requieran una solución urgente. Orden al SPF de que los internos que no reciban visitas gocen del esparcimiento respectivo el fin de semana en el SUM del lugar por un tiempo determinado. Fallo: "(…) El segundo agravio se centró en lo dispuesto en el punto II, por considerarlo el denunciante aún más gravoso que lo propuesto a lo largo de esta acción por la autoridad requerida. Del contenido del debate que se produjo en la audiencia, a cuyo audio nos remitimos, ha surgido una solución consensuada a la contingencia, que merece el aval de este tribunal. Por ello, revocaremos el punto dispositivo II, ordenando al SPF que los internos del módulo VI que no reciban visitas gocen del esparcimiento respectivo el fin de semana en el SUM del lugar. En atención a que se trata de una instalación cerrada, ésta decisión es de carácter excepcional y por un plazo improrrogable que vencerá en el mes de mayo de 2012, debiendo además la autoridad requerida ofrecer algún tipo de compensación por la merma en los derechos básicos de estos internos. (…) Seguidamente el abogado (…) centró sus agravios en lo decidido respecto a los defectos en las instalaciones del módulo VI, y el modo en que lo dispuesto en la resolución recurrida alteró lo oportunamente decidido por éste tribunal. A este respecto, hizo referencia a que en el plan de reformas no se habrían detallado las kilocalorías que tendrán los calefactores a instalarse; más allá de la discusión que se planteó en cuanto al alcance del informe pericial practicado lo cierto es que la parte dispositiva de la resolución recurrida no altera nuestra sentencia de habeas corpus, ya que si el plan de reformas omite el detalle apuntado por el apelante, ello no implica un déficit en el futuro suministro de calefacción. Ello es así, porque este tribunal dispuso que la respuesta respete las reglas mínimas para el tratamiento se reclusos de Naciones Unidas, entre ellas, que el lugar de alojamiento cuente con calefacción adecuada. Finalmente, y en cuanto a las instalaciones el debate giró alrededor a las cuestiones menores que admitían un tratamiento urgente (cables eléctricos sueltos, posibles fugas de gas, roturas de vidrios y ventanas etc.). 118 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Analizada la cuestión consideramos que, más allá de la discusión entre las partes sobre la reparación o no de las cuestiones que oportunamente fueron denunciadas, debe existir un plan de contingencia que permita la urgente solución de éstas cuestiones menores. (…) el Tribunal RESUELVE: 1) REVOCAR en todos sus términos el punto dispositivo I (…). 2) REVOCAR el punto dispositivo II, ordenando al SPF que los internos del módulo VI que no reciban visitas gocen del esparcimiento respectivo el fin de semana en el SUM del lugar. En atención a que se trata de una instalación cerrada, ésta decisión es de carácter excepcional y por un plazo improrrogable que vencerá en el mes de mayo de 2012, debiendo además la autoridad requerida ofrecer algún tipo de compensación por la merma en los derechos básicos de estos internos. 3) ORDENAR, dentro del marco dispuesto por el auto de habeas corpus (…), que el Director del Complejo Penitenciario establezca algún sistema que permita el registro por parte de los internos de las demandas de reparación de contingencias menores que ameriten una solución urgente. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 2393, MUGNOLO, Francisco Miguel. Rta.: 23/12/2011 HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Conducción de ambulancia sin respetar señal de semáforo. Circulación con "código rojo" (riesgo de perder la vida el paciente). Justificación. Art. 61 de la Ley 24.449. Revocatoria. Sobreseimiento. Hechos: apeló la defensa el auto de procesamiento y la traba de embargo por la suma de ciento cincuenta mil pesos ($ 150.000). Fallo: "(…) Para arribar a la conclusión según la cual el imputado (…) debe ser considerado penalmente responsable en orden al hecho por el que rindió declaración indagatoria (…), el señor juez a quo sostuvo que aquél no habría respetado la señal del semáforo cuando circulaba por la avenida Del Libertador en su intersección con la calle Olleros y que emprendió el cruce indicado sin reducir la velocidad de la ambulancia que conducía. Al respecto, advierte el Tribunal que la única prueba de la que se desprende la supuesta violación de la señal lumínica del semáforo por parte del conductor de la ambulancia, resulta ser la versión del imputado (…), lo que no resulta suficiente para tener por acreditada tal circunstancia, pues éste habría ingerido bebidas alcohólicas, no habría dormido durante la noche del suceso investigado y refirió que no escuchó la sirena ni vio luces, cuando se corroboró que el vehículo conducido por (…) poseía encendidas las luces y las sirenas que la emergencia requería -…-. De otra parte, aunque el señor juez de grado afirmó que la ambulancia se desplazaba "a gran velocidad" (….), el informe pericial (…) determinó que la alcanzada sería de 63,80 km/h, mientras que la motocicleta no produjo huellas de frenado (…). En tal sentido, si se pondera que la velocidad máxima permitida en la avenida Del Libertador es de 60 km/h y que no se encuentra controvertido que la ambulancia circulaba en "código rojo" (riesgo de perder la vida del paciente), puede estimarse que si (…) hubiera de tal modo violado un deber de cuidado, ello estaría justificado, pues se encontraba amparado por lo dispuesto en el artículo 61 de la ley 24.449. En conclusión, esta Sala entiende que corresponde dictar el sobreseimiento de (…), en los términos del artículo 336, inciso 3°, del Código Procesal Penal, razón por la que deviene abstracto el recurso de apelación deducido por la asistencia técnica del nombrado, relativo al monto del embargo trabado en la suma de ciento cincuenta mil pesos ($150.000). (…), el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el pronunciamiento documentado (…), puntos dispositivos I y III y dictar el sobreseimiento de (…), con la mención de que la formación del sumario no afecta el buen nombre y honor del que hubiere gozado (artículo 336, inciso 3° del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.224, SANTANA AGUIN, Marcelo D. Rta.: 06/07/2011 HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Victima que se coloca en clara situación de riesgo. Revocación. Sobreseimiento. Hechos: la defensa apeló el procesamiento por el delito de homicidio culposo. Alega que la única prueba es una declaración testimonial en la cual relatan que la víctima caminaba distraída, leyendo el diario y que no hay elementos que demuestren una conducta imprudente o negligente por parte de la encausada. Fallo: “(…) De este modo, las constancias de la causa permiten demostrar que el resultado acontecido (…) fue imprevisible y por lo tanto inevitable para (…), habiéndose colocado en una situación de riesgo tal que su 119 actuar eliminó la tipicidad de la conducta endilgada. Por ello, (…), el Tribunal RESUELVE: Revocar el punto I del auto de fs. (…) y disponer el sobreseimiento de (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 41.846, ROLÓN, Noel Dolores. Rta.: 07/07/2011 HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Encargado del mantenimiento de los ascensores de un edificio que dejó asentado en el libro de inspección la realización del examen de los mecanismos de seguridad, sin haberlo hecho realmente. Posición de garante. Niño que abrió la puerta de rellano del elevador y al no encontrarse la cabina en el piso, cayó por el hueco. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso su procesamiento, por considerarlo, prima facie, autor del delito de homicidio culposo (…). Se atribuye a (…) haber causado la muerte de (…) (5 años) por impericia e incumplimiento de los deberes a su cargo, inherentes a su rol de ingeniero (…) de la empresa (…), encargada del mantenimiento de las instalaciones del ascensor ubicado en el edificio (…). En esa ocasión, el menor se adelantó a su padre al egresar al pasillo desde el interior del departamento (…), abrió la puerta de rellano del ascensor, y cayó al vacío por el hueco desde ese piso, dado que la cabina no se encontraba en el lugar, motivo por el cual falleció (…). (…) se imputa a (…), haber generado un riesgo no permitido con influencia directa en el resultado luctuoso, al omitir realizar una inspección diligente que le permita reportar las falencias en los sistemas de seguridad y cerradura de la puerta ubicada en el sexto piso del ascensor, siendo que en su posición de garante de la seguridad de los usuarios del artefacto únicamente se limitó a consignar en el libro de inspección, (…), "en la fecha se realizó una inspección (…) con resultados normales" (sic), sin haber realizado el examen que, de acuerdo a sus conocimientos, le hubiera permitido constatar que los mecanismos de seguridad de las puertas de los pisos (…) funcionaban en estado anómalo (…). (…) el Código de la Edificación del G.C.B.A. impone la colocación de cerraduras con dos crestas o uñas. (…) ese es el límite al riesgo tolerado por el ordenamiento positivo para el funcionamiento de ascensores. En consecuencia, al permitir negligentemente el funcionamiento con una sola cresta ha superado el peligro jurídicamente permitido, el que se concretó como resultado en la muerte de (…), la que se produjo por las lesiones sufridas al caer al vacío desde el sexto piso. Ello es así, dado que el deber de cuidado mencionado (que la cabina se traslade verticalmente solo con las dos crestas trabadas) es establecido por el Código de la Edificación del G.C.B.A. para evitar este tipo de accidentes. (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo (…) y (…) de la resolución de fs. (…), en cuanto han sido materia de recurso (art. 455, CPPN), debiéndose cumplir con lo ordenado en los considerandos. (…)". C.N.Crim. y Correc, Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 40. 811, GUERRA, José Héctor. Rta.: 17/08/2011 HOMICIDIO. Criminis causa. Procesamiento. Conexión subjetiva entre la intención homicida y el robo con armas. Finalidad de asegurar los resultados del robo. Confirmación. Fallo: "(…) se encontraban trasladando insumos cinematográficos desde el automotor de (…) que se hallaba estacionado en el exterior de la finca, al interior del garage de la vivienda (…), cuando estando en la vereda, fueron interrogados por (…) sobre si esa calle era el pasaje (…); al serle respondido de manera afirmativa por (…) la cual se dispuso a cerrar la puerta de ingreso a la casa, (…) sorpresivamente exhibió un arma de fuego (…) con la cual intimidó a (…) y a (…) haciéndolos ingresar a la vivienda al tiempo que expresaba (…) "dame las llaves de la casa" y (…) "dame las llaves del auto" (…). Seguidamente (…) hizo subir a (…) y a (…) al primer piso de la casa, donde al enterarse que en una de las habitaciones se encontraba durmiendo (…), hermano de (…), le indicó a esta que lo despertara, hecho lo cual (…) condujo a los tres jóvenes al dormitorio de (…), apoderándose de una suma inferior a los cien dólares en billetes de baja denominación de esa moneda y unos trescientos pesos que se encontraban en la mesa de luz. Seguidamente llevó a los tres jóvenes al dormitorio principal donde le indicó a (…) que le diera corbatas para atar a las víctimas. Contando con ellas (…) hizo acostar a los tres jóvenes en el suelo (…). (…) comenzó a atar a la espalda los brazos de (…), momento en el cual (…) se incorpora y empuja con su hombro a (…) haciendo que el arma que este portaba se le cayera, para inmediatamente trabarse en forcejeo (…) y (…) en procura de alcanzar el arma que estaba caída en el piso. De resultas de la pelea el arma es tomada al mismo tiempo por (…) y por (…) al tiempo que se desplazaban hacia el baño, efectuando (…) un disparo seguido por un segundo disparo unos cinco segundos después, uno de los cuales impacto en el cuerpo de (…) causándole la muerte (…). Luego de lo cual (…) se dio a la fuga del lugar con el dinero sustraído, dejando en el sitio algunas pertenencias personales entre las que se hallaban su teléfono celular y un curriculum con una fotografía de su documento nacional de identidad y un par de anteojos de lectura. (…) La defensa plantea que el resultado muerte fue 120 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional producto del repentino curso que adoptó el desarrollo del robo y que tales circunstancias no se corresponden con los casos de preordenación ni con aquellos en los que el autor -pese a no haberlo planificado- cuenta con la posibilidad de reflexionar fríamente sobre la decisión de matar, para lograr alguno de los objetivos a los que alude el artículo 80, inciso 7°, del CP (…) De acuerdo a cómo se han reconstruido los hechos, (…), contando ya con los bienes ajenos que quería apoderarse, se encontraba reduciendo a los tres damnificados (atándoles las manos con corbatas), con la evidente intención de abandonar la escena sin ser molestado. (…) la Sra. jueza de grado interpreta que (…) habría matado a (…) con la intención de asegurar los resultados del robo que estaba cometiendo. Precisamente, este vínculo subjetivo entre la intención homicida (no controvertida) y la ultra finalidad señalada es la base del cuestionamiento de la defensora. (…) la interpretación jurídica de los hechos efectuada por la a quo luce razonable. Ello es así dado que la ultra finalidad de asegurar los resultados del robo, se encontraba presente en el ánimo de (…) al momento de la reacción de (…). Como se reseñara precedentemente, el imputado, ya con los bienes sustraídos, les estaba atando las manos a los damnificados, lo que indica su intención de huir del lugar sin ser perseguido, o en otras palabras, su finalidad de asegurar el goce del botín que estaba obteniendo. Pudiendo interpretarse válidamente que tenía eso en mente en el preciso instante de la reacción de la víctima, sostener que con dicha ultra finalidad lo asesinó resulta por demás razonable. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto nro. (…) del auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso (art. 455 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 41. 035, PANTANO, Sebastián Miguel. Rta.: 13/09/2011 HOMICIDIO. Sobreseimiento. Imputado menor de edad con diagnóstico de depresión. "Border line". Cuadro que hacía suponer que tuviera reacciones impulsivas con compresión de lo hecho luego de ejecutar el acto. Medicación destinada a disminuir la irrupción de los impulsos. Irregular ingesta de la medicación. Trastorno psicopatológico cuya entidad impidió al causante al momento del hecho, dirigir sus acciones pese a la posibilidad de comprender la criminalidad de ellas. Confirmación. Hechos: apeló la querella el auto que sobreseyó al imputado en orden al delito de homicidio (arts. 336, inc. 5° del Código Procesal Penal y 34, inc. 1°, del Código Penal). Fallo: "(…) El día 7 de mayo de 2011, a las 12:00 aproximadamente, el imputado dio muerte a (…) mediante una agresión con un cuchillo que asestó en su espalda. El hecho ocurrió en el interior del domicilio sito en la calle (…), piso (…), departamento "…", de esta ciudad, lugar donde ambos convivían en compañía de (…), madre del imputado y cónyuge del occiso. El causante relató que el día del hecho, en horas de la mañana, salió de su domicilio con la intención de encontrarse con su amiga (...), a quien le iba a entregar unas entradas para concurrir a un evento de dibujos "Animé". Al no poder encontrarse retornó a su vivienda, donde caminaba de un lado a otro debido al estado de nerviosismo que le provocó el desencuentro. En un momento tomó una cuchilla de la cocina y se "la clavó a su padrastro", sin motivo alguno (…). Agregó que la víctima inmediatamente lo insultó y por temor a su reacción, el imputado corrió hacia el balcón con la intención de arrojarse al vacío. Su madre intercedió con el fin de evitarlo y a partir de ese momento él tomó dimensión de lo sucedido, sin poder encontrarle explicación porque la víctima era muy buena persona. El testigo (…) y (…) vecino del lugar donde ocurrió el hecho, dijo haber escuchado un grito desgarrador que exclamaba "hijo de puta". Luego de ello, se asomó al palier y determinó que provenía del departamento "27", del que se asomó una señora que le solicitó ayuda para controlar al adolescente "(…)", ya que había apuñalado al hombre de la casa y se quería arrojar por el balcón. El chico refería "qué hice, qué hice, quiero que me internen, me quiero curar, pero no quiero que me pongan la camisa de fuerza", al tiempo que rezaba y pedía perdón por lo que había hecho. A partir de los dichos de la progenitora del encartado, (...), se conoció que él padece problemas de angustia desde el año 2000, por el que recibió tratamiento en el Hospital (…) con diagnóstico de "depresión". Agregó que la última atención la brindó el médico (…), pero el menor se negaba a ingerir la medicación que se le prescribía (…). El psiquiatra (...) acompañó la historia clínica del paciente y sostuvo que lo atendió desde el 30 de diciembre de 2010 hasta el 3 de marzo de este año. Mencionó que los problemas del menor comenzaron a la edad de ocho años, con el divorcio de sus padres y se extendieron hasta la actualidad, cuando presentó ideas suicidas, tal como informaron las autoridades del colegio "…" (…). Según el profesional, el causante es un border line, con componentes psicóticos y depresivos, aunque no signifique ello que "funcione todo el tiempo con una psicosis específica, sino que puede tener emergencia de núcleos ideacionales psicóticos". En cuanto al hecho investigado dijo que el cuadro que presentaba el paciente hacía suponer que tuviera reacciones impulsivas, comprendiendo así lo que hace recién luego de ejecutar el acto, aunque el testigo siempre vinculó esta eventualidad a una autodestrucción. Por tal razón la medicación se destinaba a disminuir la irrupción de los impulsos. 121 En el informe psicológico documentado (…), la licenciada (…) indicó que el encartado presenta "un trastorno adolescente grave prevalentemente border line, con acentuados desajustes emocionales y conductuales, tendencia a la reafirmación narcisista y la descarga de la tensión a través de la actuación violenta. Debido al marcado compromiso emocional y su incidencia sobre el plano conductual, se estima factible que haya existido una pérdida de efectividad en los frenos inhibitorios". Por su parte, en la experticia obrante (…), el médico forense (…) concluyó en que el imputado presentó un "trastorno adolescente signosintomatológicamente compatible con un trastorno límite de la personalidad", cuyas características son "esfuerzos frenéticos para evitar un abandono real o imaginario, patrón de relaciones interpersonales inestables e intensas, alteraciones de la identidad, impulsividad en al menos dos áreas, comportamientos, intentos o amenazas suicidas recurrentes, o comportamientos de automutilación, inestabilidad afectiva, sentimientos crónicos de vacío, ira inapropiada e intensa o dificultades para controlar la ira, ideación paranoide transitoria relacionada con el estrés o síntomas disociativos graves". El aludido profesional mencionó que dentro de las psicosis breves pueden hallarse las descompensaciones de los trastornos límites de la personalidad y que en el caso concreto del sub examen, el causante "habría padecido manifestaciones agudas de su trastorno psicopatológico cuya entidad permite estimar que no pudo comprender y/o dirigir sus acciones". Cabe explicar que para así concluir se ha contado con la historia clínica labrada en el Hospital Militar Central, el informe médico emitido por el doctor (...), el reporte del "Centro (…)" y la historia clínica del "Hospital (…)", las constancias que dan cuenta de que (…). se encontraba medicado con Olanzapina 2,5 (antipsicótico), Escitaloprán 10 mgr. (antidepresivo) y Valproato (anticolvulsionante-antiimpulsivo), que fue internado por "ideación psicótica en trastorno límite de la personalidad", que se le diagnosticó "autolesión en el brazo", su irregular ingesta de la medicación, la pertenencia a un grupo suicida colegial (3° 2 "A", turno mañana) y la descompensación psicótica que determinó la necesidad de descartar esquizofrenia paranoide (…). Tales elementos de juicio, la forma en que acaeció la agresión mortal, desprovista de motivación alguna que la hubiera motorizado y lo expresado por el testigo (…) y (…), en el sentido de que en un momento dado el causante pareció tomar conciencia de lo sucedido, autorizan a compartir la decisión del señor juez de grado, sin que se entienda necesario atento a la vasta información evaluada por los profesionales actuantes, ampliar el material probatorio colectado y reeditar peritaciones que resultaron coincidentes en punto al trastorno psicopatológico cuya entidad ha impedido al causante, al momento del hecho, dirigir sus acciones, pese a la posibilidad de comprender la criminalidad de éstas. En consecuencia y sin perjuicio de entenderse que el planteo de la recurrente conduce a excepcionarla del pago de las costas (art. 531 del ceremonial), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto extendido (…), en cuanto fuera materia recursiva". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 41.494, L.,A.E. Rta.: 13/09/2011 HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Responsables de geriátrico y auxiliar a cargo de los ancianos. Violaciones de los deberes a su cargo. Imprudencia. Negligencia. Confirmación. Fallo: "(…) Concordamos con el juez de grado en cuanto a que concurren en autos elementos de convicción suficientes para tener por acreditadas, con el grado provisorio que exige esta etapa, tanto la materialidad como la responsabilidad que cabe atribuirle a los encausados en orden al suceso investigado. Dicha tesitura encuentra sustento en los dichos de (…) quien refirió -en su carácter de auxiliar del geriátrico "(…)"- que el 14 de agosto de 2007, alrededor de las 8:00, ingresó a dicho establecimiento para dar inicio a su turno laboral, advirtiendo que en el suelo del comedor de la finca se hallaba tendida la interna (…), lo que motivó su pedido de auxilio a la persona que en esos momentos estaba asignada a su cuidado, la imputada (…) (o bien … como se ha consignado en varias piezas de este proceso) (…), a fin de que la ayudara a levantarla. Agregó que en dicha oportunidad pudo observar el estado en que se encontraba la anciana, dando cuenta de que ésta poseía "sangre seca" en la boca y la nariz, así como una gran cantidad de hematomas, tanto en su frente como en una de sus manos. Manifestó haber reprochado a (…) en cuanto al tiempo que habría transcurrido con la paciente en esa situación, sin obtener mayores precisiones al respecto. Esta versión halla respaldo en el testimonio de (…), hija de la víctima, quien manifestó haber tomado conocimiento de las mencionadas circunstancias por la referida (…), y además le comunicó que en el instituto geriátrico existían irregularidades. Agregó también que su madre le había solicitado en una ocasión que la sacara del lugar, pero no atendió a su pedido debido a que provenía de una persona mayor con pérdida parcial de memoria y principio de demencia senil. Las lesiones a las que hicieran referencia las mencionadas testigos en sus deposiciones fueron debidamente descriptas y constatadas por los facultativos del Cuerpo Médico Forense quienes, a través de los dictámenes de fs. (…) concluyeron en que éstas fueron "…de origen traumático. El mecanismo de producción fue el choque y/o golpe con o contra cuerpo de superficie dura. Si bien no puede descartarse la intervención de terceras personas en la génesis de los mismos, es verosímil pensar, teniendo en cuenta los antecedentes neurológicos y psiquiátricos (inestabilidad, deterioro cognitivo); que las lesiones pudieron haberse producido por caídas reiteradas de tipo accidental. Las lesiones descriptas en el examen traumatológico…presentan distinto tiempo de evolución;... las equimosis, presentan de acuerdo a la coloración de las mismas un tiempo 122 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de evolución de entre 5 y 20 días aproximadamente…la herida cortante en región frontal, cubierta por costra serohemática, tiene una data menor de 48 horas… las áreas de hemorragia meníngea en fosa temporal derecha... tiene una data de alrededor de los 5 y 7 días aproximadamente... las fracturas costales descriptas se encuentran en distintos períodos de consolidación… Las recientes entre 24 y 48 horas de producidas… Las que se encuentran en período evolutivo entre los 7 y 14 día… El cayo fracturario tiene un tiempo de evolución mayor de 60 días…En relación a la incidencia de éstas en el desenlace fatal, puede inferirse que la hemorragia meníngea tuvo entidad suficiente para agravar el cuadro clínico que presentaba la paciente".Como puede apreciarse, las observaciones médicas que se han transcripto precedentemente en forma textual con el propósito de destacar la cantidad y calidad de serias alteraciones en la integridad física de la fallecida, aunadas a los dichos de la ya aludida testigo (…), en cuanto a que al momento de levantar del suelo a la damnificada ésta presentaba "sangre seca", indican una notoria falta de atención, que se complicara por el relevante tiempo transcurrido desde la producción de varias de las heridas que motivaran dicho sangrado, situación que no puede atribuirse a una distracción ocasional o momentánea respecto de una anciana con las condiciones psicofísicas que revestía la víctima. A ello debe sumársele el significativo retardo para procurarle atención médica luego de su descubrimiento en ese lamentable estado, debido a la ausencia de personal idóneo dentro del geriátrico o bien de procedencia externa, que acudiera en lo inmediato para hacerse cargo de la delicada situación que se presentaba. Sobre todos esos aspectos, resulta relevante aunar lo constatado por las licenciadas (…) (fs. …), (…) (fs. ...) y (…) (fs. …), así como por el Dr. (…) (fs. …) quienes, como integrantes de la "Unidad de Control y Registro de Establecimientos Residenciales para Adultos Mayores del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", dieron cuenta de las deficientes condiciones en que se encontraba el geriátrico, detallando las graves falencias detectadas durante sus inspecciones. Particularmente, cabe hace alusión a que, al menos desde el 27 de junio de 2006 hasta la data de ocurrencia del hecho, se hizo reiteradamente hincapié, como recomendación mínima, en la necesidad de "incorporar personal suficiente, idóneo y capacitado para la atención de los residentes según la ley 661 y 1003". Tal exigencia, a la luz de lo sucedido, no fue cumplida por los responsables del local inspeccionado y evidencian su persistente desidia y desinterés en mantener un instituto como el de la naturaleza que regenteaban en las condiciones que es dable exigírseles, no sólo en lo que concierne al cumplimiento de las normas municipales pertinentes, sino especialmente porque su actividad está estrictamente dirigida al resguardo y atención de personas con discapacidades o bien que requieren cuidados y vigilancia especiales, como lo son las de edad avanzada. A modo de dato complementario, advertimos que los médicos forenses (…) y (…) detectaron, al concurrir al establecimiento para examinar a los nueve residentes que allí continuaban alojados luego de la producción del hecho, que en todos los casos estaban siendo tratados por escabiosis, lo que nos lleva a deducir que, entre otras anomalías detectadas mediante las pruebas aportadas a la causa, la falta de higiene del lugar era también característica demostrativa de la deficiente forma en que era regenteado. A lo expuesto, cabe adunar otras circunstancias plasmadas en el informe obrante a fs. (…) por los integrantes del Cuerpo Médico Forense de reciente mención, en cuanto "…el número de pacientes alojados en el geriátrico en el momento de nuestro examen es de un total de nueve personas, en general en regular estado de salud y tratamiento. Las condiciones higiénicas y de infraestructura de la institución son precarias y las historias clínicas evaluadas son incompletas".El resalto de estas deficiencias no es ocioso, pues los propios imputados reconocieron que la señora (…) presentaba cuadros de excitación motriz, no obstante lo cual ha quedado en claro la carencia de medidas acordes a su contención, máxime tomando en cuenta que, conforme a los dichos de la testigo (…), ésta había impuesto de dicha situación a la empleada (…), a quien se le encomendara especialmente la vigilancia de la afectada. También lo hizo una anterior asistente que trabajaba en la residencia llamada (…), conforme lo expresara al ser llamada a declarar a fs. (…).En cuanto a la innecesidad de protección auxiliar respecto de la fenecida -aspecto cuyo esclarecimiento fuera requerido en la anterior alzada con integración parcial, a fs. (…)- los profesionales opinantes concluyeron escuetamente en que no existían en autos razones médicas que aludieran a la necesidad de sujetar a la paciente. Tal ha sido la conclusión de los forenses (…) y (…), junto con el médico legista de parte (…) a fs. (…), pero sí en cambio resaltaron que la extinta "…requería un cuidado especial de manera permanente por parte del personal que se desempeña en un geriátrico para el resguardo de su integridad física…".Esta última obligación no fue observada de modo regular por quienes eran los responsables del establecimiento geriátrico para la época, pues la síntesis de lo reseñado y la desinformación que evidenciara el imputado (…) en su primera declaración indagatoria de fs. (…), en cuanto siquiera recordaba "…cuántos abuelos se encontraban al cuidado de (…) (…), pero seguramente no eran más de quince…" delata un marcado desinterés en la marcha de un instituto del cual él mismo se intitula "dueño" revelando con su desatención la estricta procura de un fin comercial sin observancia de los deberes que como tal tenía a su cargo. No modifica esta convicción la circunstancia de que la testigo)…) (ex empleada del establecimiento) refiriera a fs. (…) que "…cuando la declarante le refería al dueño del geriátrico que algún abuelo necesitaba algún cuidado especial, él enseguida actuaba, y tomaba los recaudos correspondientes", pues la deponente alude al estado del instituto hacia 2005 por ende dos años antes del acontecimiento que diera origen a este proceso- y además, porque la supuesta preocupación ante casos puntuales no exime a (…) de su responsabilidad al confiar el cuidado de una cantidad excesiva de internados a una empleada inexperta, tal como se desprende también de la propia opinión de (…) en el contexto de las preguntas que se le dirigieran. Tampoco conmueve esta persuasión lo expuesto por el testigo de concepto (…) (fs. ...), que nada aporta sobre el caso concreto. Todo lo referido respecto del encausado (…) alcanza también a su consorte de causa (…), pues a su cargo estuvo la deficiente contratación, contrariando los requisitos reglamentarios en vigencia, de la coimputada (…) como asistente del geriátrico, función para la que no estaba capacitada y empero, como la misma co-responsable del establecimiento lo admite a fs. (…), la dejó a cargo del servicio nocturno a escasos 123 días de haber ingresado como empleada, condición que mantuvo escasamente por un mes hasta la ocurrencia del hecho investigado. Esta negligente disposición, conociendo la falta de experiencia e idoneidad de la mentada (…), aunque pretenda justificarla desde un personal punto de vista inadmisible en cuanto dijo que "…ya se encontraba totalmente capacitada para este tipo de trabajo…" la compromete en el proceso, autorizando la homologación de la decisión de mérito adoptada a su respecto. En lo que concierne a (…), consideramos que teniendo conciencia de que no reunía las condiciones relativas al empleo que procurara mediante aviso en un periódico y presentándose sin habilitación administrativa ni experiencia alguna para asumir la sensible labor que se refiere al cuidado de personas con exigencias psicofísicas especiales, ha creado de tal modo un riesgo no permitido, con la aceptación pasiva de su empleadora de este déficit (ver contenido del formulario glosado a fs. …) que se tradujera en el resultado. Debe, por tanto, confirmarse igualmente la resolución en lo que a ella atañe. Las conductas atribuidas a los tres acriminados en autos guarda claro nexo causal con el fatal resultado acontecido en el ámbito donde todos tenían a su cargo las obligaciones de reseña, que fueron inobservadas por negligencia, impericia, imprudencia e incumplimiento de los deberes y reglamentos a su cargo, conforme cada caso que fuera objeto del precedente análisis. En virtud de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.269, GIL FEIBERG, Juan A. y otros. Rta.: 14/09/2011 HOMICIDIO. Culposo agravado en concurso ideal con lesiones leves culposas. Procesamiento. Imputado que alega desmayo y presenta certificados médicos. Necesidad de cumplir medidas de prueba. Defensa que plantea falta de acción o ausencia de culpabilidad espontánea. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) Sin perjuicio de haber comprobado suficientemente la materialidad del hecho objeto del proceso y la participación de (…) en él, la presentación de los certificados médicos obrantes a fs. (…) imponen la necesidad de evacuar las citas del encausado previo al dictado de una decisión como la que se encuentra a estudio ya que la hipótesis del desmayo no puede ser descartada de plano. Corresponde, en esa línea, convocar a los profesionales que suscribieran las constancias de mención para que aporten la historia clínica de (…), se expidan sobre la intervención quirúrgica que se le habría efectuado y los motivos que llevaron a someterlo a la misma. También se estima conveniente la convocatoria de una junta integrada por profesionales del Cuerpo Médico Forense de la especialidad para que explique (a la luz de los antecedentes del paciente) la posibilidad de ocurrencia del aislado cuadro en cuestión, con las características relatadas, los métodos -si existieren- para determinar científicamente su aparición, su posible génesis, la vinculación que la operación realizada podría tener con ese episodio y todo otro dato que pudiera resultar relevante para el análisis del caso y para corroborar o descartar una causal de falta de acción o ausencia de culpabilidad momentánea, como plantea la defensa. Hasta tanto se cuente con el resultado de estas medidas, y cualquier otra que se estime de utilidad a los fines de la investigación, habrá de disponerse la medida del artículo 309 del ordenamiento ritual. Por ello, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…), y DISPONER QUE NO EXISTE MÉRITO PARA PROCESAR O SOBRESEER a (…) en orden a los sucesos que se le atribuyen (artículo 309 del texto adjetivo). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.197, GNECCO, Emilio P. Rta.: 16/09/2011 HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Funcionario policial que mientras perseguía corriendo a un grupo de delincuentes, se le cayó el arma al piso produciéndose como consecuencia del golpe contra el pavimento un disparo que impactó en la víctima causándole la muerte. Pistolera deficiente. Confirmación. Fallo: "(…) Se le atribuyó a (…) haber causado la muerte de (…), manipulando negligentemente el arma reglamentaria que le fuera asignada como funcionario de la PFA. (…) fue alertado (…) que un grupo de aproximadamente 40 jóvenes, sustraían a indiscriminadas víctimas sus pertenencias. (…) El imputado (…) en la carrera, por impericia en la manipulación de la pistola (…), habilidad que le resulta exigible por pertenecer a las fuerzas de seguridad, perdió el control del arma que se le cayó, produciéndose a resultas del golpe contra el pavimento un disparo que impactó en (…), que cayó sobre la Av. (…), quien murió (…). (…) es motivo de discusión si ese acontecer tiene significación jurídico penal relevante y si (…) es responsable por ese hecho. (…) tratándose de un suboficial de la Policía Federal Argentina, institución a la que ingresó en 1998 (…), no puede alegar desconocimiento acerca del funcionamiento del correaje que debe portar diariamente, dado que en él debe alojar un elemento en sí riesgoso, como es una pistola. (…) En este sentido, la orden del día interna n° 35 recuerda las disposiciones vigentes sobre el uso y portación de armas de fuego, expresándose en varios pasajes la peligrosidad de tal elemento dada la probabilidad de causar la muerte o lesiones graves (uso de 124 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional armas de fuego: generalidades; b) necesidades; recomendaciones para el uso de armas de fuego; régimen penal aplicable). Así las cosas, la conducta reprochable a (…) consiste en no haber evitado que su arma reglamentaria se cayese al suelo, siendo ello previsible debido a su condición de Cabo 1° de la Policía Federal, con más de diez años de antigüedad, y la utilización de una pistolera que no cumple la función de portar el arma de manera segura, como también se exige en la citada orden del día (recomendaciones particulares, punto 1); ello, teniendo en cuenta el resultado de las pericias dado que en 18 ocasiones se probó el funcionamiento de la pistolera, y en 13 de ellas el arma se cayó al suelo, lo que permitió concluir a los expertos que no es apta para su fin específico. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo I) de la resolución de fs. (…) en cuanto dispuso el procesamiento de (…) en orden al delito de homicidio culposo (art. 455, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.050, MENDOZA, Ariel Marcelo. Rta.: 22/09/2011 HOMICIDIO. Simple. Procesamiento. Agravio: legitima defensa o bajo estado de emoción violenta. Rechazo del agravio. Fallo: “(…) Más allá de la discusión doctrinaria sobre si la legítima defensa constituye una causa de justificación o de inculpabilidad, se debe acudir en el caso a la cita de Muñoz Conde (1) “…se trata (…) de enjuiciar si el sacrificio de uno de [los bienes] para salvar el otro era la única vía adecuada dentro de los límites de exigibilidad normales en la vida ordinaria”. Según la propia versión del indagado fue uno el cuchillo utilizado “en la disputa” por lo que desapoderada la víctima de éste, no puede justificarse la “legítima defensa”. (…) En lo atinente al supuesto estado de emoción violenta que alega el recurrente, no se verifica en la conducta en análisis un estado de obnubilación provocado por circunstancias previas y de entidad significativa para su justificación. La adopción de la figura atenuada comprende también la consideración de un apartado biológico para cuyo análisis es prudente acudir a la opinión de los expertos médicos. Luego se atenderá el aspecto normativo que hiciere excusable ese estado, tarea propia de los jueces. Para ello es imprescindible que el Juez a quo remita el legajo nuevamente al Cuerpo Médico Forense, (…) para poder definitivamente expedirse sobre ese agravio. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de consulta y con los alcances que surgen de la presente. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.390, H. V., V. W. Rta.: 27/09/2011 Se citó: (1) Código Penal de la Nación, director Andrés J. D’ Alessio, coordinador Mauro Divito, 2ª ed., T.I., parte general, La Ley, pág. 460 y 468. HOMIDICIO. Culposo. Procesamiento. Gasista matriculado: violación al deber objetivo de cuidado. Omisión de remoción de estufa en hall de distribución sin conexión al exterior. Colocación antirreglamentaria anterior. Posibilidad del gasista de abstenerse de rubricar la certificación para la habilitación del gas ante inviabilidad de remover el artefacto sin la anuencia del propietario. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el procesamiento del imputado. Fallo: "(…) El día 15 de octubre de 2007 fueron hallados los cuerpos sin vida de (…) y (…) en el interior del inmueble sito en (…) de esta Ciudad. Al lugar concurrió el personal preventor alertado por las progenitoras de los occisos, de quienes no se conocían referencias durante los últimos días. Conforme se ha determinado en las necropsias practicadas, el fallecimiento de los nombrados fue producto de una "intoxicación aguda por monóxido de carbono" (…). Al imputado (…) se le atribuyó la violación al deber objetivo de cuidado que tenía a su cargo, en su condición de gasista matriculado que intervino en la habilitación del servicio de gas en el domicilio donde fallecieron las víctimas. Tal inobservancia habría determinado el fatal resultado, pues omitió remover la estufa marca "Emege" de tipo "infrarrojo" de aproximadamente 1.500 kcal/h, que se encontraba instalada dentro del hall de distribución, lindante a la cocina y sin ninguna comunicación al exterior, en contravención a lo establecido en el "Reglamento de disposiciones y normas mínimas para la instalación de artefactos de gas". Sin perjuicio de ello, habilitó el servicio indicado y rubricó el formulario expedido por la empresa "Metrogas S.A.", (…). 125 La damnificada Watson había alquilado junto a (…) la finca en cuestión durante el mes de mayo de 2007 (…), oportunidad en la que el locador les indicó que debían encargarse de obtener el alta de los servicios dados de baja por inconvenientes con inquilinos anteriores. Aramburu expuso que el 9 de junio de 2007 concurrió un empleado enviado a requerimiento de la firma "Metrogas S.A.", quien colocó el medidor y le informó que debía contratar a un gasista matriculado para su habilitación, tarea de la que se encargó su amiga -…-, al contratar al imputado (…). En cuanto a la intervención que se atribuyera, (…), empleado de "EM AR GAS S.R.L." -contratista de "Metrogas S.A."- dijo que "consigné en la planilla que el gasista matriculado debía verificar toda la cañería interna y artefactos de allí hacia el inmueble y su interior. Que el gasista matriculado debiera realizar esa labor implicaba que debía realizar los arreglos en la cañería interna y verificar que ya no perdiese. Después debía concurrir al inmueble y verificar qué artefactos había instalados, si eran reglamentarios, y en caso de que no lo fuese, debía anularlos". En cuanto a su anulación, explicó que "se quita el artefacto físicamente del lugar y también se quita la llave de paso dejando la cañería cerrada con un tapón a rosca…Una vez verificadas las irregularidades y reparadas o solucionadas, el matriculado, en aquella época, estaba facultado para habilitar el gas retirando el precinto y abriendo la llave del medidor" (…). Pese a la certificación suscripta por el imputado (…) y sin que se hubiera asumido temperamento alguno respecto de la pantalla colocada de modo antirreglamentario en el hall distribuidor del departamento, el imputado habilitó el suministro del servicio, previo rubricar la aludida constancia (…), en la que declaró bajo juramento haber ejecutado los trabajos de conformidad con la normativa vigente, y retirar el precinto n° (…) que había colocado (…) a la espera de la oportuna habilitación del servicio. De la experticia practicada por la División Siniestros de la Policía Federal se extrae que en el inmueble se concentró monóxido de carbono debido a que "la estufa a rayos infrarrojos, instalada en el ambiente destinado a hall de distribución del departamento, no presentaba las respectivas rejillas de ventilación, tanto para la salida de los gases de combustión (entre los que se encuentra el monóxido de carbono) como para el ingreso de aire, a efectos de permitir su reposición, evitando la concentración de aire viciado" (…). Asimismo, al tiempo de prestar declaración testifical en la causa, (…) dijo que el gasista matriculado debió haber retirado del lugar la estufa infrarroja, pues según el reglamento vigente ese tipo de aparatos no pueden ser instalados en lugares de distribución a dormitorios, máxime cuando el lugar no cuenta con rejillas compensadoras de aire (…). Tales referencias remiten al capítulo VI del "Reglamento de disposiciones y normas mínimas para la instalación de artefactos de gas" -NAG 200- documentado a fs. (…), en cuanto a las condiciones en que debiera haberse encontrado una estufa de las características apuntadas. De todo lo expuesto, es posible inferir que el mencionado artefacto se hallaba colocado en forma antirreglamentaria con antelación a las labores desarrolladas por el causante en el lugar y, de adverso a lo sostenido en su declaración indagatoria (…), aquél tenía la obligación de recorrer el inmueble en procura de determinar cuáles eran los artefactos a gas existentes y cotejar su correcto funcionamiento, extremo que no cumplió pese a las indicaciones que se desprenden del formulario confeccionado por personal de la firma de gas, el que fue rubricado por Mamani (ver especialmente el punto 13 de fs. (…) que reza "verificar la instalación reglamentaria de artefactos"). Al respecto, se entiende que la certificación luciente (…) no puede depender de los artefactos declarados por el cliente sino que alude a las tareas de supervisión que declara haber concretado el personal idóneo que la suscribe, en el caso, un gasista matriculado que debe conocer la reglamentación a que se hiciera referencia. Por lo demás, el inmueble resultó de escasas dimensiones, pues contaba con dos dormitorios, cocina y baño (…), de modo que no puede compartirse la explicación del encartado en punto a que no observó la estufa ni se le brindó cuenta de su existencia. Además, aún siguiéndose el lineamiento que expuso la defensa en orden a la imposibilidad de remover el artefacto sin la anuencia del propietario, lo cierto es que el imputado podía abstenerse de rubricar la certificación, impidiendo con ello la habilitación del servicio en tales condiciones. A todo evento, basta compulsar la declaración rendida por la gasista (…), quien en referencia al retiro del artefacto expreso que "si el propietario no presta conformidad para ello, no debe realizarse el trabajo y obviamente 'Metrogas S.A' nunca le va a dar de alta en el inmueble" (…). Y si a ello se adiciona que para la época del suceso el matriculado "estaba facultado para habilitar el gas retirando el precinto y abriendo la llave del medidor" (…) y que la testigo (…) indicó que luego de la intervención de (…) obtuvieron el servicio de gas (…), se estima que se ha conformado el marco de probabilidad exigido por el artículo 306 del ordenamiento ritual y el temperamento de reproche discernido en la instancia anterior debe ser avalado. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Sánchez). c. 41.557, MAMANI, Ricardo. Rta.: 14/09/2011 HOMICIDIO. Agravado por el vínculo en tentativa. Sobreseimiento. Madre que administraba medicación a sus tres hijos, dos de los cuales fallecieron, hecho por el cual el magistrado se declaró incompetente. Necesidad de realizar una valoración de todo el contexto de la prueba. Revocación. 126 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Al recibir estas actuaciones provenientes del Departamento Judicial de Olavarría, sin perjuicio de destacar que ya existía un requerimiento de elevación a juicio del que debía notificarse a la defensa en los términos del artículo 349 del código adjetivo, el fiscal de la causa solicitó al instructor que declarara su incompetencia parcial en relación a los acontecimientos que habrían acaecido en aquélla localidad y guardaban similitud, en cuanto al medio comisivo, con el ocurrido el 11 de junio de 2009 en el "Hospital (…)" del que resultara víctima (…) (cfr. fs. …). Precisó el acusador público que la aquí imputada (…) habría administrado a sus hijos (…) sustancias con el objeto de dañarles la salud para poder así someterlos a distintos tratamientos médicos y finalmente causarles la muerte, objetivo que habría logrado con los dos primeros. Respecto de (…), sin descartar la posible existencia de un delito continuado, expresó que no podía pasarse por alto que el accionar de la imputada habría motivado numerosas internaciones en sede provincial, previas a la del 11 de junio de 2009 en esta ciudad, por presentar el niño la misma sintomatología. En particular, los días 10 de junio de 2006, 1, 2, 15 y 21 de abril de 2008, 30 de mayo de 2008, 18 y 30 de junio de 2008, 15 de julio de 2008, 8 de septiembre de 2008, 12 de enero de 2009, 9 de marzo de 2009, 23 y 28 de abril de 2009 y 4 de junio de 2009. En respuesta a lo requerido, el juez a quo declaró su incompetencia territorial sólo en relación a los hechos vinculados con el fallecimiento de (…) (cfr. fs. …). Sentado ello, advierte el tribunal que en el decisorio adoptado se realiza una valoración descontextualizada de la prueba reunida que impide su homologación. En efecto, el instructor sostuvo que la conducta de (…) carecía de connotación típica por cuanto ninguna constancia permitía sostener que hubiera actuado con la intención de matar a su hijo (…) "suministrándole digoxina el día en que el menor se hallaba internado en el Hospital (…) bajo su único cuidado" analizando ese episodio como aislado y sin efectuar ninguna mención a las reiteradas ocasiones previas en las que el niño debió ser internado por presentar los mismos síntomas por los que ingresara a dicho nosocomio y que serían compatibles con la ingesta de la sustancia que allí le habría dado su madre. La aseveración del juez de instrucción "de haber deseado […] la muerte de su hijo suministrándole dicha droga, no habría buscado la asistencia médica en tantas oportunidades" también se vincula con una particular interpretación del "Síndrome de Munchaussen por poder" que le fue diagnosticado a la imputada. Así, soslayando las numerosas pruebas incorporadas a la causa y teniendo en cuenta únicamente la que ordenó producir en esta ciudad con posterioridad al requerimiento de elevación a juicio -peritaje de fs. (…) sobre el que declaró el Dr. (…) a fs. (…)sostuvo que debido a que la ingesta de "Digoxina" para producir algún resultado debía sostenerse en el tiempo "lo cual no es lo que ha ocurrido en autos" y que de haber continuado ingiriéndola (…) tampoco hubiese muerto, debía descartarse la hipótesis de tentativa de homicidio. También señaló que no se verificaba el delito de lesiones por entender que no se habían producido "sin perjuicio de los efectos adversos de la droga producidos en el estado general del menor consistentes en los cuadro de vómitos y diarrea que llevaban a la necesidad de la atención médica y a veces a su internación y que han cesado debido a que (…) a dejado de estar expuesto al suministro de aquél medicamento". Para arribar a esta conclusión, el instructor no sólo realizó una errónea valoración de la experticia de fs. (…), sino que omitió toda referencia a que dos hermanos de (…) murieron tras presentar cuadros clínicos similares -entre otros, diarrea y vómitos con deshidratación - que coinciden con los efectos secundarios no cardíacos provocados por la administración de "Digoxina"- y que el propio (…) requirió atención médica e internaciones prácticamente desde su nacimiento por presentar los mismos síntomas que cesaron recién cuando fuera separado de su madre. Por lo expuesto, no ajustándose lo decidido a las constancias de la causa, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Sec.: Uhrladnt). c. 1.599, S., S. S. Rta.: 28/10/2011 HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Médico anestesista. Accionar negligente, violación al deber objetivo de cuidado por apartarse de las reglas del buen arte de curar. Posición de garante. Confirmación. Fallo: "(…) Se encuentra acreditado en autos que el 5 de octubre de 2007 (…) fue intervenido quirúrgicamente en el "Sanatorio (…)" por un equipo médico encabezado por el cirujano (…), sus ayudantes (…), el anestesista (…), el neurólogo (…), la instrumentadora (…) y el técnico en hemoterapia (…), encontrándose este último a cargo de la máquina recuperadora de glóbulos rojos utilizada en esa oportunidad. La operación consistía en retirar el material de osteosíntesis que se había colocado al paciente con anterioridad e implantar otro para fijar su columna vertebral y corregir de esa forma la escoliosis que presentaba. Asimismo, surge de la historia clínica pertinente que la cirugía comenzó a las 17 y culminó aproximadamente las 23:30 de ese día, tras lo cual el anestesiólogo (…) solicitó una cama para el paciente en la unidad de terapia intensiva, siéndole informado que no había disponibilidad en esos momentos, por lo que debería esperar una hora para que se liberara alguna de las existentes en ese sector. Que ante ello, el facultativo 127 decidió derivar al recién intervenido a una "cama de piso", tratándose de las instaladas en las habitaciones convencionales del sanatorio. Como referencia, obra textualmente en el libro de pase de guardia "desde quirófano se solicita cama para UTI, por un Pte. Sr.(…) Cdc. de columna se informa que no se dispone por el momento y que lo retenga en quirófano mientras pasa un paciente a otra habitación el médico solicitante me responde que él no puede esperar y que el Pte. ya se había despertado que lo pasaría a la habit. común" (cfr. fs. …). Es así que a la hora 0:20 del día siguiente, el internado ingresó al piso asignado presentando una descompensación, lo que motivó un nuevo traslado, alrededor de la una de la madrugada, esta vez a la unidad de terapia intensiva. Fue al ingresar allí que la médica a cargo constató los serios trastornos que presentaba el paciente, por lo que se llevaron a cabo diversas prácticas para intentar su estabilización (cfr. fs. …), pero una hora más tarde se consignó en la misma historia clínica (folio …) que el denominado "hemosuctor de drenaje" estaba "casi lleno de sangre fresca", lo cual condujo a la intubación del afectado y a la colocación de una vía central (ver fs. …). Finalmente, debido al grave sangrado que presentaba, se lo condujo nuevamente al quirófano con el objeto de explorar la zona quirúrgica, siendo que durante la reintervención del joven (…) "se produjo asistolia que culminó con el óbito" a las 4 del día ya referenciado (ver fs. …). El juez instructor consideró en su resolutorio que los antecedentes reseñados permitían inferir que el médico imputado no había obrado de acuerdo a "lex artis" desencadenando su actuación el desenlace fatal aludido. Sostuvo además que durante la operación, (…) no efectuó los controles necesarios para conocer acabadamente el estado hemodinámico de la víctima con el fin de mantenerlo estable durante y después de la intervención quirúrgica. Adujo que el sangrado postoperatorio que presentara derivó en una cuagulopatía que no pudo ser controlada, provocándole ello un shock hemorrágico que condujo a su muerte. Ahora bien, luego de repasar este prolegómeno y como resultado de la deliberación precedente, vamos a acordar la homologación del decisorio que ha venido impugnado, por cuanto la adecuada valoración de los elementos probatorios logrados en autos conduce a coincidir con el criterio que adoptara el magistrado de la instancia anterior. En tal sentido, priva el resultado de la extensa y pormenorizada experticia elaborada por 12 miembros de reconocidas entidades especializadas, tales como el Cuerpo Médico Forense, el Instituto de Rehabilitación Psicofísica y la Facultad de Medicina de la Universidad de Buenos Aires, en forma conjunta con los peritos propuestos por las partes, ya que dicho trabajo ha resultado primordial para ilustrarnos acerca de los roles que les cupo a cada uno de los encausados en el transcurso de la operación y la secuencia posterior de acontecimientos que derivaron en el fallecimiento de (…). Ello, pues las conclusiones a que arribara la junta médica permiten acreditar, en principio, la responsabilidad que cabe atribuirle al referido (…) en el suceso investigado. Como su contenido es eminentemente técnico y a la vez clarificador, se impone la transcripción textual de ciertos trechos que apuntalan la conclusión a que hemos arribado. En primer lugar, se consigna que el desempeño profesional que atañe al prevenido radica en suministrar "…la anestesia del paciente para permitir la intervención quirúrgica", controlar su "…evolución…durante la cirugía hasta el final de la intervención…" y recuperarlo "…en sus parámetros vitales". Además, el anestesiólogo "es el profesional competente para supervisar todo el proceso anestésico durante la intervención y controlar su bienestar y seguridad después de finalizada la misma. En un sentido literal, el Anestesiólogo elegirá el método más apropiado para que su operación pueda realizarse sin que tenga dolor y cuidar sus condiciones físicas segundo a segundo todo el tiempo que permanezca en el quirófano. Esta atención continuará en la sala de recuperación postanestésica, hasta asegurarse que esté en perfectas condiciones" (cfrme. cita de fs. …). Complementariamente, se señaló que "En toda cirugía debe controlarse el estado hemodinámico del paciente. Es el médico anestesiólogo el responsable de la mencionada tarea ya que cuenta, con los conocimientos y el entrenamiento suficiente para interpretar los parámetros que se informan en los monitores que forman parte de la máquina de anestesia (tensión arterial sistólica, diastólica y media; saturación arterial de oxígeno; presión de dióxido de carbono de fin de espiración; ritmo cardíaco y frecuencia)". A su vez se opinó que "resulta recomendable controlar al paciente con análisis de sangre tales como gases en sangre, hematocrito", ya que "El monitoreo de gases en sangre y la determinación de ácido láctico son útiles para diagnosticar shock oculto, es decir, estado de inadecuada irrigación de los tejidos con parámetros vitales aún conservados" (fs. …). Ahora bien, el cumplimiento de estas pautas no pudo verificarse, pues los expertos señalaron que en el parte anestésico secuestrado en autos no surge la realización de un análisis de laboratorio durante la cirugía ni tampoco constancias del control de la diuresis, siendo que de haberse llevado a cabo tales estudios "se habría tenido un conocimiento más acabado de la hemodinamia del paciente, y se podrían haber efectuado las correcciones pertinentes". De otro lado, refirieron que si bien en las constancias de la historia clínica obran los controles hemodinámicos dando cuenta de la estabilidad del paciente, dicha información contradice los hallazgos clínicos y de laboratorio referentes al postoperatorio inmediato, ya que éstos eran "compatibles con una inadecuada perfusión de los tejidos durante la cirugía" (cfr. fs. …). Sobre este punto, tanto el médico de guardia (…) (fs. …) como las enfermeras (…) (fs. …) y (…) (fs. ...), quienes ese día se desempeñaban en el piso de cirugía, coincidieron en cuanto al real y grave estado del paciente al momento de su traslado a la habitación común por orden del anestesista. Esta última testigo es concluyente al adosar que el imputado (…) "vio como lo estábamos asistiendo al paciente, habló un poco con la familia y se fue, se retiró…no dejó ninguna indicación" siendo que (…) "estaba hipotenso, pálido, inconsciente", por lo que a su criterio al menos aquél o el cirujano interviniente deberían haber permanecido en el nosocomio hasta que se lograra revertir el desfavorable cuadro clínico que presentaba el convaleciente. 128 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Volviendo ahora al contenido de la experticia, también se introdujo allí, como dato de singular importancia, el concerniente a que en la intervención quirúrgica practicada se le transfundieron al sometido "glóbulos rojos lavados recuperados durante el acto operatorio (autólogos) y glóbulos tojos sedimentados de banco de sangre (homólogos) ambos desplasmatizados, es decir, sin plasma, que es la fracción líquida de sangre que contiene los factores de coagulación, albúmina, electrolitos etc." (fs. …). En la misma dirección, se aclaró también que "Estas proteínas plasmáticas son fundamentales para la vida…contribuyen a la conservación de la viscosidad normal de la sangre, de su presión osmótica y del volumen sanguíneo". Explicaron que "Cuando se produce una lesión tisular, el organismo trata de compensarla mediante acúmulos de plaquetas que se pegan en la zona afectada para impedir la hemorragia (trombo de plaquetas). Posteriormente, se activan los distintos factores de coagulación para formar el coágulo definitivo (trombo de fibrina)". Entonces "La cuagulopatía por consumo cuando es aguda, se traduce en el laboratorio por una disminución de las plaquetas y de los factores de coagulación en el plasma con prolongación del tiempo de protrombina (TP) y del tiempo de trombo-plastina parcial activado (aPTT) y del tiempo de trombina", siendo que su tratamiento "se efectúa de acuerdo a los parámetros de laboratorio y el estado clínico del paciente y consiste en aportar los factores consumidos mediante la infusión de plasma fresco congelado crioprecipitado fundamentalmente pudiendo agregarse otros preparados comerciales que aportan factores de coagulación"(fs. …). En lo que atañe al caso específico, los especialistas indicaron que en la documentación médica pertinente consta que en el postoperatorio se manifestó en el paciente una cuagulopatía que fue advertida por los facultativos actuantes, quienes solicitaron los estudios que permitieron confirmar tal sospecha y por dicho motivo comenzaron a reponer los factores de coagulación faltantes mediante el suministro de "plasma y crioprecipitados". Asimismo, que la "aparición de la cuagulopatía dilucional, puede prevenirse con la administración de factores de coagulación: trasfusión de plasma, administración de gluconato de calcio, tarea que en el quirófano debía llevar a cabo el anestesista" (ver fs. …). En otro orden, frente al interrogante planteado por el instructor acerca del motivo de la divergencia que existía entre el cuadro descripto por la médica clínica y los estudios de laboratorio con relación al asentado por el sindicado, coincidieron mayoritariamente en que "La divergencia surge porque la médica describe un cuadro de descompensación hemodinámica no manifestado por el anestesiólogo, y los datos de laboratorio (acidosis metabólica, incremento del ácido láctico, incremento de enzimas hepáticas) son indicativos de un estado de descompensación hemodinámica que, por su magnitud, se infiere ya estaba presente durante el acto operatorio" (fs. …). Finalmente, la casi totalidad de los opinantes (con dos excepciones) convergieron en que "Los hallazgos clínicos y de laboratorio del postoperatorio inmediato son compatibles con una situación de inestabilidad hemodinámica durante la cirugía y quien tenía a su cargo el manejo hemodinámico del paciente era el anestesista"; también coincidieron en cuanto a que el "paciente debería haber permanecido en quirófano asistido por el anestesista hasta tanto la cama de terapia intensiva estuviera disponible". Como puede apreciarse, no siempre nos encontramos, ante el requerimiento de opiniones científicas que deben guiar en estos complejos casos al juez para definir su decisión, con una mayoritaria y concluyente opinión como la que se ha conformado en el contexto de este expediente. Al inicio del presente desarrollo destacamos que la prueba en los supuestos como en el que ahora debemos pronunciarnos, transita esencialmente por las apreciaciones de los expertos que, en este preciso caso y sin ambages, han definido la actuación del médico (…) como una defectuosa práctica profesional. La inobservancia del encausado para con los deberes inherentes a su profesión resulta palmaria -siempre conforme a los pareceres de los versados en esta materia- pues se advierte un deficiente control sobre el estado hemodinámico del paciente, que era esencial para la delicada intervención encarada. Se ha puesto entonces en evidencia que el negligente desempeño del facultativo, al haber obviado los pertinentes análisis de laboratorio durante la cirugía, la determinación inherente a los volúmenes de sangre perdida y líquidos transfundidos durante la operación a la que se sometió (…), y la verificación los niveles de diuresis, saturación arterial de oxígeno y dióxido de carbono en el nombrado. Estos notorios descuidos, unidos a su actuación en la inmediata etapa postoperatoria donde procediera a desligarse de la atención a que se veía obligado para corroborar el real estado del enfermo y que hubiera evitado la grave descompensación clínica que sufriera, deben tomarse como consecuencia directa del fatal resultado producido. Al respecto, el complicado panorama debió ser advertido por el responsable de su atención, desde que a menos de una hora de finalizada la intervención quirúrgica, los médicos que se hicieron cargo de la situación en defecto del anestesiólogo, (…) (fs. ...) y (…) (fs. …) constataron que el paciente "estaba estuporoso, no respondía…estaba pálido, las manos frías…estaba hipotenso, no llegaba a 70 de presión sistólica" y "el oxigeno estaba muy bajo…tenía las piernas y brazos muy fríos, lo que podría significar que no llegaba bien la sangre, la presión la tenía muy bajita", lo que muestra a las claras la desidiosa conducta del médico reprochado, pues confronta con las obligaciones que debía observar conforme lo prescribe el art. 19 la ley 17.132 en cuanto les impone a los profesionales en el arte de curar "Asistir a los enfermos cuando la gravedad de su estado así lo imponga y hasta tanto, en caso de decidir la no prosecución de la asistencia, sea posible delegarla en otro profesional o en el servicio público correspondiente".La doctrina y jurisprudencia están acordes con la posición de garante que asume quien ejerce la medicina, pues está sometido a una mayor exigencia de responsabilidad, desde el momento en que tiene bajo su guarda la salud y la vida de las personas. Así, "el profesional deberá demostrar que ha agotado los deberes de información exigibles para el caso y que lo ocurrido ha sido algo imprevisible, carente de signos conforme con los estudios practicados" (1); en concordancia, esta misma sala se ha pronunciado en cuanto "…la posición de garante que recae sobre 129 los profesionales de la salud, exige de estos que frente a la situación de peligro concreten las medidas a su alcance para neutralizar la afectación del bien jurídico" (2). Esta carga parece no haber sido observada por el sindicado, lo que lo compromete directamente con el resultado letal que se verificara, validando la resolución de mérito que a su respecto corresponde adoptar en este estadio (artículo 306, CPPN). Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto (...) del auto de fs. (...) en cuanto allí se dispone el procesamiento de (...) en orden al delito de homicidio culposo (art. 84 del Código Penal). (...)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.568, J. G. y otros. Rta.: 10/11/2011 Se citó: (1) Yacobucci, Guillermo J., "Algunos aspectos de la responsabilidad penal de médico en la responsabilidad médica para el tercer milenio", Femi, Montevideo, 2000, pág. 143. (2) C.N.Crim. y Correc., Sla IV, c. 345/10 "Luna, Raúl", rta. el 8/4/10 y c. 30.585 "Rossi, Guillermo y otro", rta. el 30/4/07. HOMICIDIO. Culposo. Sobreseimiento. Médica que no incurrió en una violación a sus deberes de cuidado. Confirmación. Médicos residentes que habrían omitido un tratamiento adecuado. Ausencia de elementos que permitan aseverar que conocían el estado de salud de la paciente. Residentes: sometidos a un sistema de asistencia tutelada. Ausencia de elementos que permitan referir una actuación descuidada. Confirmación. Hechos: el fiscal apeló el sobreseimiento de los imputados. Fallo: "(…) Se investigan las circunstancias por las que el 9 de enero de 2008 se produjo el deceso de (…) de diecisiete años de edad, en el Hospital (…). Las constancias incorporadas a la causa tras lo resuelto por la Sala (…) avalan lo decidido en la instancia anterior, cuyos fundamentos el Tribunal comparte. En lo que concierne a (...), la fiscalía le reprocha haber omitido un tratamiento adecuado de la paciente en oportunidad de atenderla en el curso de su embarazo el día 20 de diciembre de 2007 en el Centro de Salud (…), pese a tener información suficiente para diagnosticar o, al menos, no descartar el "síndrome de Hellp". Sobre su situación procesal, lo cierto es que no se ha desvirtuado la versión que proporcionó al formular su descargo, en cuanto a que su actuación resultó acorde a lo indicado en casos de pacientes con el cuadro que presentaba (…). Por el contrario, las fotocopias (…) dan cuenta de la diligencia de la médica para elaborar un diagnóstico, frente a un cuadro presuntivo de hepatitis, y no es procedente responsabilizarla por el hecho de que los estudios ordenados no se llevaron a cabo (…) o sólo se realizó uno (…), de acuerdo con lo informado por (…) -madre de (…)-. Adviértase al respecto lo que expresó el perito médico oficial (...), quien con los antecedentes médicos a su alcance indicó en torno de la orden de análisis clínicos dispuesta por (...), que estuvieron "bien ordenados", agregando que "la mención al diagnóstico presuntivo de hepatitis es acorde a esos resultados anteriores" (…), circunstancia que permite descartar la posibilidad de que la encausada hubiera incurrido en una violación a sus deberes de cuidado. En cuanto a la imputación que se enderezó a (…), (…), (…), (…), (...) y (...), consiste en que en su condición de médicos internos del Hospital (…), y hallándose de guardia los días 21 -(…) y (…)-, 27 -(...) y (…).- y 31 de diciembre de 2007 -(...) y (...)-, habrían omitido examinar y suministrar un adecuado tratamiento a la paciente (...) por el cuadro y síntomas que presentaba, delegando indebidamente la atención profesional en los médicos residentes del nosocomio y contribuyendo así a aumentar el riesgo de la alta morbilidad y mortalidad maternoperinatal propio del "síndrome de Hellp". La actuación profesional de los mencionados tampoco resulta merecedora de reproche criminal. Por un lado, la supuesta intervención de los residentes médicos en la atención de (…) los días 21, 27 y 31 de diciembre de 2007 no permite aseverar que los nombrados conocieron sobre el estado de salud de la paciente. De otra parte, tampoco se desprende del art. 21 de la Ordenanza n° 40.997/85 (…) que la supervisión de los profesionales de esa categoría deba consistir en todos los casos en un puntual control del servicio médico prestado. En ese sentido, si bien es cierto -como lo afirma la fiscalía (…)- que el médico residente debe confeccionar, junto con el profesional de planta responsable, la epicrisis o el resumen final de la historia clínica, protocolo o informe correspondiente, no puede compartirse la conclusión a la que llega el Dr. (...), siempre que la previsión de que aquél "Consultará necesariamente frente a un problema diagnóstico, terapéutico, cuando la característica del caso lo determine" permite inferir que el residente bien puede tratar y diagnosticar y que sólo en el supuesto de resultar necesario formulará la consulta del caso al profesional que lo supervisa. En efecto, en el marco de la división vertical de trabajo o frente a una estructura jerarquizada, cierto es que los médicos residentes se encuentran sometidos a un sistema de asistencia tutelada, mas es impensable que puedan controlarse todas y cada una de sus actuaciones, "pues la eficacia del sistema de asistencia tutelada conlleva, necesariamente, el reconocimiento de un cierto grado de independencia al médico en formación" (1). Desde este punto de vista y a falta de elementos que indiquen que medió una actuación descuidada por parte de los imputados, se comparte con el magistrado a quo que formular un reproche penal importaría ingresar en el terreno de la responsabilidad objetiva. 130 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Además, las constancias de la causa son demostrativas de que (…) falleció por "congestión y edema pulmonar; edema encefálico difuso" (…), cuadro que en modo alguno puede considerarse determinado por la actuación profesional cuestionada. Sobre ello, es claro el dictamen de los médicos que elaboraron el informe glosado (…), quienes respondieron que la atención brindada a la paciente "fue acorde a la gravísima patología que presentó (síndrome de Hellp)". En torno de ese mismo tópico, es concluyente el testimonio de (...) en cuanto a que a partir del resultado de los análisis de sangre y orina no era posible presumir la existencia de alguna enfermedad, que "antes de la internación, no se advierten signos de que la paciente haya cursado un cuadro de síndrome de Hellp o de hepatitis … el síndrome de Hellp se desata … al inicio de la internación", y que quien lo padece "no puede siquiera movilizarse con facilidad, se encuentra comprometida y requiere internación" (…); a lo que agregó (…) "no puede caminar, es un cuadro agudo … y grave, que se desata en cuestión de horas" (…). Frente a ello, los relatos de (...), respecto de que su hija presentaba un color amarillento y concurrió al hospital cuando padeció malestares, los que, según el contenido de sus testimonios, no fueron un impedimento físico para movilizarse (…), como los dichos de la testigo (…), no son suficientes para reprochar a los médicos que no detectaran el riesgo del síndrome de Hellp, en tanto existía la posibilidad de confundirlo por su sintomatología con la hepatitis (...). En suma, estimando la Sala que no restan medidas de prueba por producir y que de las incorporadas a la causa es posible concluir en que no ha mediado un accionar médico imprudente, corresponde homologar el auto liberatorio dispuesto por el juez a quo. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Besansón). c. 41.846, Z., D.H. y oros. Rta.: 17/11/2011 Se citó: (1) Esther Hava García, Responsabilidad penal por mala praxis médica-La determinación del cuidado exigible al personal sanitario, Revista de Derecho Penal, Delitos culposos I, Edgardo Al. Donna, RubinzalCulzoni, Bs. As., 2002, p. 113/114. HOMICIDIO. Tentado. Procesamiento. Imputado que tomó un arma de fuego y disparó a la cabeza de la víctima, impactando el proyectil en las extremidades inferiores. Confirmación. Disidencia parcial: ausencia de dolo homicida. Art. 104 segundo y tercer párrafo del C.P. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En oportunidad de recurrir la resolución decretada (…), la defensa de (…) centró sus agravios en derredor de la calificación legal escogida (…). Previo a adentrarse en el tópico, es menester apuntar que tanto la existencia del suceso como la intervención del nombrado en el episodio investigado no encuentra hesitación alguna. Tal afirmación se sustenta en los coincidentes relatos ofrecidos por la víctima (…) y su hermano (…), que permiten tener por reconstruido el hecho en los términos del artículo 306 del Código Procesal Penal (…). En efecto, ambos expresaron que el pasado 18 de septiembre, alrededor de las 20:00, mientras el damnificado se encontraba sentado, se presentó (…), quien sin mediar palabra alguna, tomó un arma de fuego, apuntó a la cabeza de (…) y disparó dos veces, impactando uno de los proyectiles en las dos extremidades inferiores. Sobre tales extremos es que habrá de mantenerse -al menos por esta etapa- la significación jurídica de homicidio en grado de conato (artículos 45 y 79 del Código Penal), si se repara, además de lo expresado por aquéllos, en la circunstancia de que la víctima se encontraba sentada -en tal posición, lógicamente, la distancia entre la cabeza y el lugar del impacto es menor- y en el hecho de que cierto grado de alcoholización bien pudo desviar su puntería. Sin perjuicio de lo expuesto, resulta pertinente contar con un informe médico que dé cuenta de la entidad de la lesión, el tiempo que demandó su recuperación y de ser posible, realizar las medidas necesarias para establecer la distancia y trayectoria del proyectil que impactó sobre la humanidad de (…). De otro lado, resta por analizar las circunstancias acerca del posible estado de inconsciencia por el que habría transitado (…) y que en consecuencia le habría impedido comprender la criminalidad de sus actos o dirigir las acciones emprendidas (artículo 34, inciso 1° del código sustantivo). En esa senda y con independencia de los informes lucientes (…), considero que aquéllos no resultan suficientes para alcanzar el grado de certeza requerido para desvincular definitivamente al imputado (artículo 336, inciso 5° del ordenamiento ritual). Es que si bien los guarismos de alcoholemia deducidos conforme la fórmula de (…) podrían resultar significativos en este análisis, el resto de las pruebas reunidas no permiten sostener esa hipótesis. En principio y como lo he sostenido en otras oportunidades, "cada intoxicado conlleva una subjetividad alcohólica que le es propia, sobre la base de su constitución, hábitos y estado psicofísico general", y que en situaciones análogas no puede desdeñarse "cierto despliegue que podría resultar incompatible con un estado agudo de alcoholización" (1). 131 En esa senda, el propio (…) refirió ante el Cuerpo Médico que era alcohólico, que la ingesta había comenzado a los dieciséis años y que su consumo había alcanzado de dos a tres litros de cerveza día por medio y al desborde los fines de semana (…). Así y sin soslayar el particular dato de que el hecho ocurrió un sábado, puede inferirse que (…) es una persona habituada a las intoxicaciones y consiguientemente que ofrece una mayor capacidad de resistencia al alcohol. Por otra parte, convocado que fue en los términos del artículo 294 del código adjetivo, el imputado efectuó un preciso y detallado relato acerca del modo en que se habría desencadenado el hecho, extremo que no se corresponde con la eximente de culpabilidad introducida por la defensa, toda vez que, si efectivamente Aquino transitaba por un profundo estado de embriaguez, difícilmente podría haber formulado tan minucioso descargo (…). No obstante ello, cabe señalar que el encausado proporcionó sin fallas sus datos filiatorios al oficial (...), a la vez que el informe médico legal documentado (…) y practicado a las 5:40 del día 18 de septiembre, sostuvo que el encausado se encontraba "…lúcido y ubicado en tiempo y espacio, conciente, coherente…". En consecuencia, los elementos referidos autorizan a descartar, al menos en este estadio del proceso, el posible encuadre de su conducta en alguno de los supuestos del artículo 34, inciso 1°, del Código Penal. De otro lado, habida cuenta de que la defensa al apelar no se ha agraviado de la prisión preventiva ordenada, la concesión decidida (…) debe declararse errónea -artículo 444 in fine del ordenamiento adjetivo-. En razón de lo expuesto, extiendo mi voto en miras de homologar el auto recurrido. El juez Mauro A. Divito dijo: Adhiero al voto del juez Cicciaro en lo que atañe a la existencia del hecho, la intervención y la capacidad de culpabilidad de (…), mas difiero en cuanto a la calificación legal escogida, toda vez que a mi entender, de los elementos probatorios reunidos en el legajo no es posible inferir un dolo homicida por parte del imputado. Sobre el punto, resultan ilustrativas las constancias médicas (…), que dieron cuenta de las lesiones sufridas por (…) en sus extremidades inferiores como consecuencia del disparo recibido, pues la localización de las heridas impide entender que la agresión se dirigió hacia zonas vitales. Por lo demás, de los propios dichos del damnificado y su hermano se extrae que (…) se acercó a ellos y efectuó dos detonaciones sin mediar palabra alguna antes o después de ello (…), de modo que tampoco cabe extraer de allí indicio alguno acerca de la intención de dar muerte al herido. Es cierto que ambos expresaron que el causante apuntó a la cabeza de (…) pero tal como lo postulara el Ministerio Público Fiscal en su dictamen (…), no se explica cómo fue que entonces el impacto dio en las piernas de la víctima, circunstancia que desdibuja la posibilidad de afirmar la existencia del dolo que requiere la figura seleccionada en la instancia anterior (artículo 79 del Código Penal). Consecuentemente, sin perjuicio de que se profundice la investigación en el sentido propiciado por la fiscalía y se realicen las medidas pertinentes con el objeto de establecer la entidad de las lesiones mencionadas como en principio puede inferirse que serían leves, considero que el accionar del imputado debe ser encuadrado en el artículo 104, primer y segundo párrafo del código de fondo. Así voto. El juez Gustavo A. Bruzzone dijo:(…), siendo convocado exclusivamente a desempatar respecto de la subsunción legal del hecho imputado, adhiero al voto del juez Cicciaro cuyos argumentos comparto en su totalidad. Así voto. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. DECLARAR erróneamente concedido el recurso de apelación contra la prisión preventiva ordenada (artículo 444 in fine del Código Procesal Penal). II. CONFIRMAR la resolución documentada (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito (en disidencia parcial), Bruzzone. (Sec.: Franco). c. 279, AQUINO, César. Rta.: 15/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 26.196, "Gorosito, Juan Roberto", rta: 29/03/2005 y c. 39.621, "Morais, Ramón", rta: 15/10/2010. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Violación al deber de cuidado por parte de los propietarios de la vivienda que alquilaban a la victima. Instalación antirreglamentaria del calefón. Confirmación. Fallo: “(…) Ceñidos al marco del recurso sólo debemos analizar si la conducta de los imputados fue determinante en la producción del resultado lesivo. Desde ya la respuesta afirmativa se impone. (…) Como titulares de la vivienda tenían la obligación antes de realizar la mencionada operación de verificar que todos los artefactos a gas cumplieran con la normativa vigente, que rige desde el año 1982. (…) La doctrina sostuvo “[...] se impone la conclusión de que la imputación conforme a la capacidad individual de la previsión es la que determina el límite de la culpa. La capacidad individual de previsibilidad no puede confundirse con otras hipótesis en las que media imputación culposa: (a) incurre en imprudencia por emprendimiento el que inicia una actividad sabiendo que tiene sus facultades disminuidas, porque en ese caso tiene capacidad de previsión y, en consecuencia, puede calcular que introduce un peligro. La acción le es imputable como culposa, porque es indudable que en tal caso, el deber de cuidado le impone abstenerse de la 132 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional conducta. (b) De igual modo, incurre en imprudencia el que actúa sin informarse debidamente, porque tampoco le falta previsibilidad respecto del peligro que produce…” (1). (…) no se pueden escudar en que las reparaciones estaban a cargo del inquilino, pues hubiera correspondido que enviara un gasista matriculado para que controlara su estado y verificara si, efectivamente, el desperfecto se debía por su mal uso. Se ha dicho que “[…] han quedado acreditadas las numerosas deficiencias que presentaron ambos artefactos y el precario estado de conservación y mantenimiento en que se encontraban, lo que demuestra, en principio, que (…) habría incumplido con deberes elementales que se encuentran en cabeza de aquel que tiene el control sobre un inmueble…El deber objetivo de cuidado que concreta el obrar imprudente, se constituye sobre el conocimiento, que debió observar el imputado lo que fue la causa directa que provocaron los resultados constatados en autos (…). (…) En definitiva, el haber alquilado la finca a pesar que el calefón estaba en el baño en franca violación del artículo 6.7 inciso g, obrante en el titulo “Ubicación de artefactos” de las “Disposiciones y normas mínimas para la ejecución de instalaciones domiciliares de gas” del año 1982 y no realizar un control sobre su funcionamiento, a pesar de las quejas, creó un riesgo jurídicamente desaprobado que desencadenó el deceso de (…). (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el punto I del auto de fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.627, FISCHETTI, Stella Maris y otros. Rta.: 24/11/2011 Se citó: (1) Zaffaroni, Eugenio Raúl- Alagia, Alejandro- Slokar, Alejandro; “Derecho Penal- Parte General”; Ed. Ediar, Buenos Aires, 2000, pág. 532. HOMICIDIO. Culposo y lesiones graves culposas. Procesamiento. Conducción negligente y antirreglamentaria de un vehículo automotor. Teoría del incremento del riesgo. Confirmación. Fallo: "(…) Está acreditado en autos que la cantidad de personas que trasladaba el imputado en el automóvil que conducía excedía la de pasajeros que podían ser transportados, y por ende que los cinturones de seguridad no resultaban suficientes para todos. Ello refleja de por sí el desarrollo de una conducta antirreglamentaria al contravenir las prescripciones del artículo 40 de la ley 24.449, que exige relación entre el número de ocupantes y la capacidad para la que fue construido el rodado y del artículo 5.2.4 del Código de Tránsito del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que prohíbe expresamente el transporte de un número de personas superior a la cantidad de plazas. Si bien algunos de sus tripulantes hicieron referencia a que habrían sido embestidos por otro vehículo (cfr. fs. ...), es del caso que uno de ellos indicó que pudo escuchar el grito de "cuidado con el auto" (cfr. fs. ...), datos estos que amén de resultar contradictorios entre sí, en modo alguno autorizan a concluir que lo ocurrido fue desencadenado por la intervención de un tercero. Lo que sí está claro es que el causante perdió el control del vehículo, que este chocó contra uno de los laterales de la Avenida General Paz, volcó y se arrastró sobre su techo, a raíz de lo cual falleció uno de sus pasajeros mientras que otro resultó con lesiones. Aun aceptándose a modo de hipótesis que fue la acción de un tercero la que desencadenó la pérdida de control de la unidad por parte del imputado, no es posible soslayar que el deber de cuidado por él infringido al trasladar a un número excesivo de personas en un automóvil de pequeñas dimensiones -un total de siete en un "Peugeot 207"- en franca violación de las normas reglamentarias del tránsito automotor, constituyó una relevante contribución a la producción del resultado por haber incrementado de ese modo el riesgo. Ya anteriormente hemos tenido la oportunidad de expedirnos sobre la teoría del incremento del riesgo respecto de la cual, con cita de doctrina, señalamos "... en el caso de que la conducta infractora de la norma de cuidado, en comparación con la conducta alternativa adecuada, aumenta el riesgo, esta elevación del riesgo no es compatible con la finalidad de la norma. En consecuencia, el resultado producido tiene que ser imputado, cuando, posiblemente con la conducta alternativa se produciría un menor riesgo. En otras palabras, para la teoría del riesgo habrá imputación cuando la conducta imprudente, en relación con la cuidadosa, haya producido un aumento del peligro para el objeto de la acción" (1). Sentado ello, y en cuanto a lo alegado por la defensa respecto a que las víctimas asumieron el riesgo de ser trasladadas en esas condiciones, circunstancia que a su juicio excluye la imputación, hemos de señalar que tal posición no puede encontrar cabida, pues aun de haber ocurrido del modo indicado por el recurrente, ello en modo alguno enerva la violación al deber de cuidado atribuible al conductor en el caso concreto. Debe tenerse en cuenta que no surge de lo obrado constancia alguna que permita acreditar que el inculpado hubiera sido obligado por sus pasajeros a manejar el vehículo en esas condiciones, ni tampoco él da cuenta de una conducta motivada exclusivamente por ellos. Por el contrario, de sus propios dichos se infiere que siempre tuvo el control de la situación y que fue quien decidió conducir (cfr. fs. …). Cabe concluir entonces que el actuar antirreglamentario tuvo una significativa incidencia en el caso. Es que de no haber infringido el imputado las normas ya citadas y creado consecuentemente un riesgo no autorizado el resultado lesivo pudo haberse evitado o al menos disminuido. 133 Por lo expuesto, corresponde confirmar el auto traído a estudio en cuanto fuera materia de recurso, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.731, MORI, Luis E. Rta.: 16/12/2011 Se citó: (1) Corcoy Bidasolo, Mirentxu, "El delito imprudente", Ed. IB de F, 2005, págs. 493/494; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1664/10 "Gallenti", rta. 9/11/10 y c. 23/11 "Minotti", rta. el 17/03/11. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Violación al deber objetivo de cuidado. Rol de “garante” del empleador. Trabajo en altura sin el suministro de los elementos de protección personal. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el procesamiento de los encausados como autores del delito de homicidio culposo. Se les imputa, en su carácter de responsables y contratistas de la firma, no haber provisto a la victima de los elementos de seguridad necesarios para el trabajo en altura quien, debido a la caída que sufriera de una escalera de 6 metros, falleció. Fallo: “(…) El art.54 del decreto N°911/96 “Reglamento de Higiene y Seguridad para la Industria de la Construcción” indica que se entenderá por trabajo con riesgo de caída a distinto nivel a aquellas tareas que involucren circular o desplegarse a un nivel cuya diferencia de cota sea igual o mayor a 2 metros con respecto al plano horizontal inferior más próximo. A su vez, su art.56 prevé la obligatoriedad por parte del empleador de la provisión de elementos de protección personal acorde al riesgo y de acuerdo a lo estipulado en el capítulo “Equipos y elementos de protección personal” (conf. arts.98 y ss del citado cuerpo normativo). De lo actuado se advierte que los imputados, en su calidad de “encargados” de la empresa (…), dedicada a la instalación del cableado de internet, no acataron las normas de prevención establecidas legalmente al no proporcionar a (…) los equipos de protección personal (art.12) y ello fue determinante en el resultado finalmente acontecido: la muerte del operario a raíz de su caída desde una escalera que tenía más de dos metros de altura. El rol de “garantes” que desempeñaban permite explicar la estrecha relación que los unía con el bien jurídico al que debieron resguardar y proteger, aún impidiendo que el empleado se autolesionara pues para la equivalencia entre la omisión y la acción no adquiere relevancia el origen causal del resultado sino la infracción del deber de impedirlo. La defensa pretende introducir el concepto de “autopuesta en peligro de la víctima” para eliminar la tipicidad de la conducta. Para sostener esta premisa, aunque no lo explica, el impugnante parte de la idea de que los terceros no tienen que ajustar su organización a riesgos que el titular del bien ha propiciado con más cuidado que la víctima y que la administración del riesgo está dentro del ámbito de responsabilidad de esta última que tiene el control de la acción generadora del peligro. Se acude para ello o bien al fin de protección de la norma (vgr. Roxin) o bien a la delimitación del ámbito de competencia de la víctima y a la infracción de sus deberes de autoprotección (…) (1). Se puede advertir que la situación antes descripta no se verifica pues al momento de realizar la tarea riesgosa (trabajo en altura sin contar con los elementos de protección), (…) no tenía el deber de evitación del resultado (su propio fallecimiento), ya que la administración del peligro no formaba parte de la órbita exclusiva de su competencia y había terceras personas (los imputados) que tenían un deber especial de velar por su cuidado (garantes). La aceptación “tácita” -que puede traducirse en resignación- para realizar la labor en condiciones de seguridad deficientes no puede eliminar la imprudencia de los acusados ni afectar el fin de protección de la norma de cuidado. Así, resulta claro que la violación al deber objetivo de cuidado fue determinante del resultado pues si a la víctima se le hubiese asignado los elementos de seguridad es altamente probable que aquél no se hubiera producido. Por los argumentos anteriormente expuestos, el Tribunal RESUELVE: Confirmar los puntos I y II del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Oberlander). c. 42.870, LEIVA, Adrián Alejandro y otro. Rta.: 15/12/2011 Se citó: (1) ver en este sentido, López Díaz, Claudia, “Acciones a propio riesgo”, págs.256 y ss., Universidad Externado de Colombia, 2006. HOMICIDIO. Culposo agravado por ser dos las víctimas fatales en concurso formal con lesiones culposas graves y leves calificadas por la cantidad de damnificados. Procesamiento. Violación al deber de cuidado. Acceso sin 134 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional control de personas a entrepiso de local bailable. Aumento en la sobrecarga admisible de la estructura que provocó el derrumbe. Cobro de entrada para ingresar. Concurrentes convocados a través de red social. Utilización del local como un espacio de acceso público. Organizador de evento público enmascarado como de fiesta privada. Convocatoria a número indeterminado de personas. Contradicción con celebración de evento de carácter privado. Incremento del riesgo permitido. Locatario que no podía ser ajeno a las características del lugar. Confirmación. Reducción del monto del embargo. Episodio de naturaleza culposa. Fallo: "(…) I. En la resolución documentada (…) se dictaron los procesamientos de (...), (...), (...), (...), (...) y (...) (puntos dispositivos I a VI respectivamente) en orden al delito de homicidio culposo agravado por ser dos las víctimas fatales en concurso formal con lesiones culposas graves (tres personas) y "leves calificadas por la cantidad de damnificados (once)" -artículos 45, 54, 84 y 94 del Código Penal) y se mandó trabar embargo hasta la suma de seis millones de pesos ($ 6.000.000) -punto dispositivo VII-. Esa decisión fue recurrida en apelación por los letrados defensores (…). II. (…). III. IV. De la defensa de (…). En derredor de la nulidad proclamada a partir de la inclusión en el auto de procesamiento de una infracción al deber objetivo de cuidado no comunicada en la declaración indagatoria relacionada con "la señalización de la pista para bailar", pues ello -según se alegó- imposibilitó total y absolutamente la defensa de su pupilo al respecto, cabe señalar que el Tribunal tiene por acreditado, a mérito de las consideraciones formuladas en el acápite II, que medió una violación al cuidado debido en la medida en que el acceso sin control de personas al entrepiso generó un aumento en la sobrecarga admisible de dicha estructura que provocó, finalmente, el derrumbe. De modo que la inclusión del aspecto señalado por la asistencia letrada, que la Sala no valora, en previsión de todo impone la ampliación de la declaración indagatoria de (...) y los restantes imputados, con el objeto de evitar no sólo la afectación al principio de congruencia sino un estado de indefensión como el que se ha invocado. Sentado ello, contrariamente a cuanto se informó y de acuerdo con el razonamiento seguido, se estima que sí cobra relevancia en el sub lite el hecho de que se hubiera cobrado una entrada para ingresar y que los concurrentes fueran convocados a través de una red social o de alguna otra manera, pues ello traduce una circunstancia que se enlaza directamente con la infracción al deber objetivo de cuidado, ya que se utilizó el lugar como un espacio de acceso público y en consecuencia se admitió el ingreso indiscriminado de personas y el posterior acceso al entrepiso sin control que, en definitiva, provocó un aumento en la sobrecarga que llevó a la caída de la estructura dispuesta en dicho entrepiso, según el discernimiento formulado en el acápite II. Por lo demás, (…) había sido ya impuesto de una clausura por exceder la habilitación concedida, motivo por el que es dable desestimar los argumentos de la defensa y en torno de lo solicitado, en el sentido de que se amplíe la prueba pericial con la finalidad de determinar si los métodos de control implementados son iguales o distintos en el caso de una casa de fiestas privadas o local de clase "C", sin perjuicio de que sea practicada, por ahora, no conmueve las conclusiones volcadas. V. De la defensa de (…). Los errores de razonamiento y el motivo de nulidad sobre el que se argumentó, en tanto que al imputarse a su defendido la calidad de coautor se omitió atribuirle una infracción del deber objetivo de cuidado, habrán de ser desestimados. Ello es así puesto que en la declaración indagatoria pasada (…) se intimó al imputado por haber transgredido "el deber de cuidado que le era exigido en su calidad de organizador de un evento público, enmascarado como 'fiesta privada'…", en tanto que como productor de eventos acercaba al negocio listas indiscriminadas de presuntos invitados -mayoritariamente gente a la que no conocía y que, por ejemplo, se sumaba por Internet simplemente invocando su nombre"- conociendo que el local violaba las reglamentaciones vigentes pues, eventualmente, funcionaba como un "boliche", subvirtiéndose el uso para el que estaba autorizado el lugar -...-. A partir de ello y en razón de las circunstancias ventiladas en el legajo (especialmente consideradas en el acápite II) ha quedado acreditado que el causante fue quien habría convocado a un número indeterminado de personas, extremo éste que contradice la celebración de un evento privado. En tal cuestión reside el incremento del riesgo permitido que con su actividad causó (…) en el suceso ocurrido. De modo que el cuestionamiento que la defensa dirigió respecto de la indeterminación de ese aspecto se estima zanjado. Es que, con independencia del grupo de jóvenes que celebraba la finalización de un viaje de sky y el cumpleaños de un amigo (…), que se tuvieron por corroborados en la causa con los testimonios reseñados en el acápite II, debe rechazarse la argumentación vinculada a que en la ocasión se trató solamente de un evento particular "que tenía muchas personas en común" y "a modo de auto homenaje" dado que algunos testigos han declarado que recibían las invitaciones sin siquiera tener relación con (...). Nótese que (...) -y no ".."- manifestó que conocía de vista a (…) pero que no tenía amistad con él (...) -de adverso a lo mencionado por el imputado (…)-, de manera que su hipótesis según la cual la convocatoria incluyó a gente de su entorno y del círculo de sus amigos puede, a partir de ese testimonio, estimarse diluida, como también en función de que (...) refirió que concurrió invitado por "..." pero que no lo conocía (…) y de que (…) agregó conocerlo "sólo de concurrir al lugar" y no tener relación de amistad con él (…). A partir de las circunstancias verificadas, el suceso del sub examen no es comparable con el marco de -por ejemplo- un casamiento, en el cual se abonan los servicios contratados, en virtud de que lo probado en el legajo es que los concurrentes no pertenecían a un círculo medianamente íntimo, tal el que presentó la defensa en su informe. 135 Y aun cuando como organizador, tal vez, (…) no tuviera injerencia en el desarrollo de todas las actividades del local, lo cierto es que a título de locatario de éste no podría ser ajeno a las características del lugar, al menos en lo fundamental. Precisamente, el conocimiento que el causante tenía con los coimputados -dueños de "..."- lleva a sostener que hubo de aleccionarse del alcance de la habilitación concedida, siempre que, por último, no cabe ignorar que el imputado hubo de desempeñarse en el ámbito de la Subsecretaría de Emergencias del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (…), circunstancia que incide en el análisis de su situación particular, puesto que autoriza a presumir que contaba con la información vinculada a la habilitación del local. En razón de lo expuesto y del discernimiento que surge del acápite II, su procesamiento será homologado. VI. Embargos. Los argumentos desarrollados en la audiencia celebrada persuaden al Tribunal acerca de que el monto fijado en concepto de embargo debe reducirse, puesto que aún al ponderar los fallecimientos de (...) y (…) y las lesiones causadas a los demás damnificados, de entidad leve y grave, debe valorarse que ello ha ocurrido en el marco de un episodio de naturaleza culposa. En esta inteligencia, se estima que la suma de tres millones de pesos ($ 3.000.000) también consulta los parámetros contemplados en el artículo 518 del Código Procesal Penal, con especial atención a las indemnizaciones que pudieren reclamarse y a las costas de este proceso, en el que se desempeñan diversos abogados de la matrícula y se han practicado variados exámenes periciales cuyos gastos integran este rubro. VII. (…). A mérito de las consideraciones formuladas, esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR la resolución dictada (…), en cuanto ha sido materia de recurso. II. REDUCIR el monto discernido en concepto de embargo (punto dispositivo VII), que se fija en la suma de tres millones de pesos ($ 3.000.000). III. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 235, Y., J. y otros. Rta.: 28/12/2011 HOMICIDIO CULPOSO. Falta de mérito. Médicos que omitieron suministrar la medicación especificada en la historia clínica. Posición de garante: incumplimiento del deber de disminuir el riesgo creado. Omisión al deber objetivo de cuidado. Revocación. Procesamiento. Disidencia: Fallecimiento del paciente por curso riesgoso propio de un estado grave de la enfermedad que padecía. Ausencia de certeza apodíctica respecto si la ingesta de la medicación habría impedido el resultado penalmente relevante. In dubio pro reo. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) La Jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: "(…) no acuerdo con el análisis de la prueba que hizo el a quo. (…) partiendo de lo que se atribuye a (…) (…) y (…) en la indagatoria (…) " …(…) la desatención de las obligaciones que le correspondían al cuidado del paciente (…), se vislumbró en la ausencia del pedido de la medicación y suministro de la misma al mencionado paciente y permitió que un paciente persistiera febril, con diagnóstico positivo de tuberculosis, sin que por parte del compareciente y sus consortes de causa se adopte medida alguna para intentar neutralizar la enfermedad pese a la indicación de los facultativos de la salud que le indicaron expresamente la medicación a suministrarle, lo que causó finalmente su muerte…", el fundamento que justifica (…) falta de mérito carece de entidad suficiente para llevar a la conclusión a la que se arriba. (…) si se cuestiona a alguien que omitió brindar la medicación (…) y, en fin, que desatendió las obligaciones que le correspondían al cuidado del paciente, la preocupación por cómo se registran las indicaciones médicas y cuál es la modalidad de trabajo dentro del hospital, en poco habrá de modificar la omisión del cumplimiento de los deberes que como garantes tenían (…) (…) (…) y (…). (…) la historia clínica, instrumento en el que está acreditado que figuraba la medicación específica, no sólo reviste la calidad de instrumento público y por lo tanto da fe de lo que en ella se consigna, sino que es, (…) el documento en el que el médico debe consignar el diagnóstico y el tratamiento indicado para el paciente. La profesión de las personas acusadas lleva a concluir que no podían ignorar esta circunstancia. Pero aún en el supuesto de que la costumbre hubiera llevado en forma irreflexiva a no revisar este documento, y sólo a cotejar otros registros que enumeran en sus declaraciones, en los que no aparece la indicación de la mentada medicación, aún así no podrán eximirse de su responsabilidad. (…) la defensa destacó que no se había establecido la relación de determinación entre la supuesta violación del deber de cuidado y el resultado muerte del paciente, a partir de los diversos informes brindados los expertos del Cuerpo Médico Forense. Cierto es que los expertos, en sus diversas intervenciones, no sostuvieron con seguridad apodíctica que la muerte de (…) se debiera a la falta de medicación en las 48 horas previas a este hecho. Tampoco lo negaron rotundamente. Si entendemos, (…) que suministrar la medicación indicada por la médica era lo mismo que no hacerlo, debemos concluir que la segunda afirmación -que ese era el tratamiento adecuado- es falsa. (…) si tal era el estado de gravedad del paciente que ya nada podía hacerse en su favor, no se explica por qué esta circunstancia no se consignó en el historia clínica y, en su consecuencia se dispuso un tratamiento que lo ayudara a transitar de la mejor forma posible lo que le quedaba de vida. 136 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) se debe hacer notar que el experto opina a partir del conocimiento que le brindó la necropsia. Es decir que, ni aún con conocimiento cabal del resultado está en condiciones de desvincular totalmente el resultado de la omisión que se imputa. (…) la omisión que se debe achacar no se limita a la falta de suministro de la medicación (…) debieron haber advertido que el paciente, en estado grave no tenía un plan de tratamiento, por lo que debieron consultar esta circunstancia con el médico de guardia. Además de ello, al estar suministrando antifebriles y advertir que el cuadro febril no cedía debieron referir este hecho a un médico. Esta omisión, -consultar con el médico de guardia alguna de estas circunstancias- era fácilmente realizable, tal como lo demuestra que se hubiera convocado al médico cuando se encontró el cadáver del paciente en el baño, y que éste acudiera sin dilación. (…) no sólo corresponde imputarles objetivamente la omisión de atención, porque haya redundado en la muerte del paciente, sino porque pese a la profesión que tienen, lo que delimita claramente los deberes que corresponden a la posición de garantes en la que se encontraban, no realizaron las conductas debidas para evitar la concreción del riesgo, cuya creación no se les achaca, sino que tampoco intentaron disminuir el riesgo ya creado, lo que también forma parte de sus deberes. (…) voto por revocar el auto impugnado y dictar los procesamientos de (…), en orden a la conducta subsumida en el delito de homicidio culposo. El Juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…) adhiero al voto de la jueza María Laura Garrigós de Rébori. Disidencia de la jueza Mirta López González dijo: (…) era necesario, con el propósito de agotar las citas (art. 304 C.P.P.N.), realizar medidas probatorias tendientes a determinar si existe una diferenciación entre la historia clínica donde se asentó la medicación que debía proporcionarse a (…) y los cuadernos de indicaciones donde se omitió la prescripción. Esto así, pues los imputados afirmaron que para realizar sus labores, ellos consultan sólo estos últimos documentos. (…) más allá de cuál sea la práctica habitual en el hospital -y si la costumbre los exceptúa del deber legal de examinar la historia clínica-, estimo que en el caso existen particularidades que corresponden ser analizadas (…) a la pregunta de si los acusados conocían que debían suministrar la medicación -aspecto subjetivo-, y que refieren a cuál fue el aporte que hicieron para la determinación del resultado muerte. (…) la actuación profesional de los aquí imputados, así como la de todos aquellos que lo hubieran asistido en el Hospital Muñiz, como hospital especializado, debería responder a un claro protocolo de actuación (…). (…) ha quedado a mi criterio acreditado que, (…) murió producto de un curso riesgoso propio de un estado grave de la Bronconeumonía por Tuberculosos Miliar Cavitada y Abscesada que padecía. La posición de garantes que tenían los acusados, obliga a determinar si, con las omisiones probadas incrementaron el riesgo, al empeorar con su negligencia el estado de salud ya amenazada. (…) resulta relevante el informe incorporado (…) donde se preguntó, concretamente, qué incidencia en el resultado muerte pudo tener la falta de medicación y se solicitó se indicara si de habérsele suministrado el día de su internación no se hubiera producido el óbito o habría existido posibilidad alguna de prolongar su vida. Así, los médicos (…) y (…) respondieron que "…no influiría significativamente, en evitar o revertir el desarrollo de una complicación de un proceso de meses, o lesión anatómico funcional preexistente, tuberculosa. (…) del estudio de las constancias e informes periciales, se trataría de un paciente en mal estado general, portador de un estado avanzado de Bronconeumonía por Tuberculosos Miliar Cavitada y Abscesada, entidad por sí, suficiente para producir la muerte. (…) no se puede garantizar que respondan al tratamiento o que la enfermedad le de tiempo para que pueda responder al mismo (…) El efecto de la falta de suministro de medicación durante tres días no tendría jerarquía suficiente, para cambiar la curva evolutiva del fallecido, o evitar una complicación fatal." Posteriormente, se citó al Dr. (…) explicó que "de haber recibido las drogas de inicio no necesariamente se pudiese garantizar una mejoría o respuesta al tratamiento con mejoría" (…). La valoración de lo informado por los peritos, me llevan a concluir que, por lo avanzado de la enfermedad y el tiempo de curación que requiere ésta, el suministro de las drogas durante las 24 horas posteriores al ingreso al hospital, no habría salvado o al menos prolongado la expectativa de vida de (…). (…) ante el testimonio del Dr. (…) "científicamente no puede determinar dicha circunstancia, ya que desde que fue internado, es decir, cuando llegó a la consulta, hasta su fallecimiento, transcurrieron tan sólo cuarenta y ocho horas.(…). Aún cuando pueda asignarse a las afirmaciones de los profesionales del Cuerpo Médico Forense un valor de probabilidad, sostengo que la imputación del resultado sólo subsiste en aquellos casos en los cuales sea seguro que, sin la acción riesgosa, él no se habría producido. La duda acerca de qué habría sucedido sin la acción prohibida corresponde analizarse a la luz del principio in dubio pro reo. "En otras palabras, aquella idea presupone que el autor haya frustrado -¡de modo comprobable!- medidas que habría impedido el resultado penalmente relevante con cierta probabilidad, en determinadas circunstancias, incluso cuantificable" (1). (…) voto por revocar la falta de mérito cuestionada, dictar los sobreseimientos de (…) (…) (…) e (…), y hacer llegar copia de la resolución a la Dirección del Hospital Muñiz a fin de que tome conocimiento de la actuación del personal profesional que atendiera al paciente (…)". (…) esta sala resuelve: Revocar el auto de fs. (…) y en consecuencia dictar los procesamientos de (…) en orden a la conducta subsumida en el delito de homicidio culposo (Art. 45 y 84 del Código Penal)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González (en disidencia). (Sec.: Poleri) c. 42.029, ACOSTA, Jorge y otros. Rta.: 13/10/2011 137 Se citó: (1) Stratenwerth, Günter, Derecho Penal, Parte General I, Editorial Hammurabi, 2008, pag. 158-9. HONORARIOS. Rechazo por encontrarse prescripta la pretensión. Cómputo. Art. 4032 inc. 1 del Código Civil. Confirmación. Fallo: "(…) corresponde señalar que para el cómputo del plazo de la prescripción previsto en el inc. 1° del art. 4032 del Código Civil, se debe tener en cuenta la fecha en que finalizó la causa en la que interviniera como apoderada de la parte querellante (…). Ello así pues, si bien en febrero del corriente año la mandante revocó el mandato de la Dra. (…) mediante carta documento, lo cierto es que al terminar el sumario, fue cuando se originó la obligación de los deudores -Sres. (…) y (…)-, por lo que la recurrente se encontraba habilitada para solicitar que le regulasen sus honorarios. Entonces, dado que la inactividad de la interesada se prolongó por un tiempo superior al que dispone el inc. 1° del Art. 4032 del Código Civil, es que el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) en cuanto ha sido materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 40. 659, WOLFSOHN, Luis. Rta.: 11/07/2011 HONORARIOS. Imputado sobreseído. Defensa Oficial que solicita regulación de honorarios. Caso no previsto por la Ley 24.946. Pertinencia de la fijación de honorarios. Aplicación analógica. Presunción de la onerosidad de la labor. Confirmación. Disidencia: regulación que no cuenta con sustento legal. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Luego de que esta Sala confirmara el auto por el cual se aplicaran las costas del proceso a la querella vencida (…), la defensa oficial solicitó la regulación de sus honorarios (…), que fueron fijados por el señor juez de la causa en la suma de quinientos pesos (…). El Dr. (…), a cargo de la asistencia técnica de quien fuera sobreseído, apeló lo decidido, al considerar que tales estipendios resultaban escasos (…), en tanto la querella se agravió de la regulación en sí, en el entendimiento de que lo resuelto no contaba con base legal (…). Puesto que este último punto es el que debe concitar atención liminar, adelanto que concuerdo sustancialmente con lo argumentado por la querella. En efecto, es la propia defensa oficial quien ha reconocido que, en función de la posibilidad normativa de regular sus honorarios, prescripta en el art. 63 de la Ley Orgánica del Ministerio Público, no se trata en verdad de un supuesto "idéntico al de marras". Es que el legislador sólo ha previsto en el capítulo "Honorarios de los defensores públicos oficiales", que encabeza aquel dispositivo, el caso del imputado asistido por un defensor oficial que resulte condenado y que cuente con medios económicos suficientes, situación que difiere abiertamente de la que ilustra el sub examen. El aserto queda confirmado con la previsión del segundo párrafo del art. 64 de la ley referenciada, según la cual "Las sumas que se recauden por tal concepto, [caso del condenado solvente] así como los honorarios regulados a los defensores públicos en causas no penales, se incorporarán a los fondos propios del Ministerio Público de la Defensa", de lo que se infiere que en las causas criminales sólo queda abarcado el caso de quien resulta condenado, pues los demás supuestos se vinculan con procesos extrapenales. En ese sentido, no es dable suponer inconsecuencia ni falta de previsión del legislador (1), con mayor razón cuando la ley 24.946 fue sancionada con posterioridad a la ley arancelaria 21.839 y su modificatoria 24.432, ordenamiento este último que, por lo demás, se dirige a los "abogados y procuradores" (art. 1). Igualmente, inviable en el caso es el recurso al expediente del principio de legalidad genéricamente expresado en el art. 19, segunda oración, de la Constitución Nacional -tal lo invocado por la defensa oficial para justificar la regulación, al argumentar que nadie puede ser privado de aquello que no prohíbe la ley-, pues de la prohibición allí contenida no puede extraerse, sin más, la generación de un derecho que importe al propio tiempo una obligación que deba cargar precisamente quien no ha sido pasible de una regulación legal con tal objetivo. De otro modo -paradojalmente-, la querella aparecería obligada a hacer algo que la ley no manda -abonar honorarios a la defensa oficial-, en la medida en que, con arreglo a la doctrina de nuestra Corte Federal (Fallos: 237:797), el precepto constitucional, en definitiva, "remite a la interpretación de la ley [en sentido material], para determinar si crea la obligación o establece la prohibición a que se refiere la Carta" (2). Por lo demás, si bien es cierto, como afirma el Dr. (…), que varias Salas de esta Cámara se han pronunciado favorablemente, bien puede apuntarse también que el criterio aquí prohijado ha sido sostenido por la Sala II de la Cámara Federal de esta ciudad (3). Mutatis mutandi, la Cámara Nacional de Casación Penal ha vedado la "interpretación extensiva" del precepto contenido en el art. 63 de la ley 24.946, en tanto "sólo se refiere a la relación existente entre el imputado y su defensor oficial", de modo que no alcanza a la entablada entre aquél y la asistencia técnica del eventual coimputado, ni puede predicarse que "quien resulte condenado en costas deba asumir no sólo los gastos de su propia defensa sino también los derivados de una relación profesional que le resulte ajena" (4). 138 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Consecuentemente, voto por revocar la resolución apelada, en la inteligencia de que no corresponde formular regulación alguna. El juez Mauro A. Divito dijo: I. El señor Defensor Oficial apeló la decisión documentada (…), por considerar baja la regulación de honorarios discernida por el juez a quo (…). Por su parte, la querella sostuvo que, en función de lo establecido por el art. 63 de la ley de ministerio público, la regulación de honorarios peticionada por la defensa oficial no es procedente (…). II. Ante todo, corresponde examinar la objeción introducida por la parte querellante, la que -a mi criterio- no debe prosperar. En efecto, en el caso las costas del proceso han sido impuestas a esa parte mediante una decisión que se encuentra firme (…) y, como es sabido, aquéllas no se limitan al pago de la tasa de justicia sino que también abarcan "…los honorarios devengados por abogados, procuradores y peritos" (art. 533, inc. 2°, del CPPN). Y si bien -tal como lo apuntó el juez Cicciaro- la ley 24.946 solamente ha contemplado la regulación de honorarios a favor de la defensa oficial, en las causas penales, para la hipótesis del condenado que cuenta con recursos, cabe destacar que en modo alguno dicha normativa proscribe tal regulación para supuestos como el del sub examen, que -en rigor- no aparece allí previsto. Desde esa perspectiva, considero aplicable, por razones de analogía, el criterio jurisprudencial que, ya con anterioridad al dictado de la ley de ministerio público, reconoció la pertinencia de fijar honorarios por la actuación de la defensa oficial en juicios seguidos, por ejemplo, contra personas ausentes, conforme al cual se entendió que "no resulta justo ni lógico que quienes litigan contra un ausente tengan la prerrogativa de no responder patrimonialmente cuando son vencidos en el juicio" (5). En conclusión, por estas razones entiendo que no corresponde aceptar la oposición formulada por la acusación particular al recurrir. III. En cuanto al monto fijado, considero que la decisión apelada merece ser homologada. Ello es así pues la intervención de la defensa oficial en primera instancia se limitó a la notificación de la remisión de las actuaciones al Cuerpo Médico Forense (…) y del sobreseimiento recaído en autos (…), y -por lo demás- el doctor (…) no expresó que hubiera mantenido algún tipo de contacto o asistido técnicamente a quien fuera imputado, extremo que tampoco cabe inferir pues éste no fue convocado a prestar declaración indagatoria. Entonces, se estima que la suma discernida por el señor juez a quo (…) resulta adecuada. IV. Finalmente, cabe establecer el porcentaje atinente a la actuación de la doctora (...) ante esta alzada (…). Al respecto, entiendo que la calidad del trabajo cumplido y el favorable resultado obtenido impone fijar tales emolumentos en un treinta por ciento (30%) de los discernidos en primera instancia (artículo 14 de la ley arancelaria). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: El dilema se suscita en relación a si corresponde regular honorarios a la defensa pública en aquellos casos en que su defendido resulte sobreseído (o en su caso absuelto). Ya me he expedido en sentido de admitir dicha regulación (6), y es que considero que la cuestión radica en establecer si esta actuación debe presumirse como principio honerosa o gratuita. Es decir, si se presumiera onerosa, la sanción de la ley 24.946 sólo aclararía un principio que hasta ese momento estaba fuera de discusión, y es que quien recurría a dicha asistencia no tenía que pagar por su labor, cuyo costo quedaba a cargo del Estado. Si se presume gratuita, entonces la disposición del art. 63 de la mentada ley, viene a fijar una excepción ya que el imputado "…deberá, solventar la defensa en caso de condena". Entiendo que la sanción de la ley 24.946 ha fijado en forma clara que la actuación de estos letrados no debe presumirse gratuita y por eso se conformó con aclarar que aún el condenado se podría ver obligado a cargar con el costo de esta labor profesional si no es eximido del pago expresamente por su condición de indigencia (ver último párrafo del mencionado art. 63). Por un lado, sostener lo contrario implicaría concluir que si nadie debe pagar dicha actuación en caso de sobreseimiento o absolución, la imposición de dicha obligación en caso de condena viene a conformar una pena adicional, es decir, además de la impuesta el cumplimiento de algo a lo que nadie está obligado. Pero por otro lado, la presunción de honerosidad de la labor puede extraerse tanto del art. 1871 del Código Civil "El mandato…Presúmese que es oneroso, cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al mandatario, y cuando consista en los trabajos propios de la profesión lucrativa del mandatario…" como del art. 3° de la ley 21.839 en tanto dispone "La actividad profesional de los abogados y procuradores se presume de carácter oneroso, en la medida de su oficiosidad, salvo en los casos en que conforme a excepciones legales pudieran o debieran actuar gratuitamente". Nada dice la ley 24.946 en relación a conformar una excepción legal y por tanto alcanzó con sólo aclarar las consecuencias para un imputado en el caso en que resulte condenado. También coincido con el juez Divito y por sus mismos fundamentos en cuanto a que corresponde confirmar el monto de los honorarios regulados y fijar en un treinta por ciento los atinentes a la actuación de la Doctora (…). (…), el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR la decisión extendida (…). II. FIJAR en favor del Ministerio Público de la Defensa los honorarios profesionales por la actuación ante esta alzada de la Dra. (…), en calidad de defensora oficial, en un 30 % de los regulados en la primera instancia". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro (en disidencia), Divito, Pociello Argerich. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti) c. 40.980, BENÍTEZ, Escobar. Rta.: 07/07/2011 139 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 312:1614; 312; 1680; 315:1256; 319:3241; 324:3876. (2) Arturo Enrique Sampay, La filosofía jurídica del Artículo 19 de la Constitución Nacional, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Bs. As., 1975, p. 46/47. (3) C.N.Crim. y Correc. Fed., Sala II, "Kollman, Gustavo s/regulación de honorarios", rta: 24/05/2007. (4) C.N.C.P., Sala II, c. 4550, "Pizá, Gustavo", rta: 20/11/2003. (5) C.N.Com., Sala "A", "Banco de Quilmes S.A. c/Bruzzone, Aníbal", rta: 06/06/1988. (6) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 36.567 "Flores Sirur y otro", rta: 17/03/2009; Sala V, c. 39.944 "Inc. de Regulación de honorarios", rta: 10/09/2010. HONORARIOS. Alegada carencia de base regulatoria para fijar los honorarios. Proceso en el que no se ejerció la acción civil. Monto del juicio indeterminado. Descripción de las tareas desarrolladas por el profesional, el resultado logrado y los parámetros a tener en cuenta para la regulación. Monto excesivo. Reducción. Fallo: "(…) El interlocutorio obrante (…), que regula en la suma de setenta mil pesos ($ 70.000) los honorarios profesionales del doctor (…), por su labor en la anterior instancia como letrado defensor de (…) y (…), fue recurrido en apelación tanto por el letrado aludido, quien consideró escasos los estipendios discernidos (…), como por la parte querellante -obligada al pago-, que los estimó elevados y reclamó la nulidad del resolutorio en crisis al considerar que debió haberse determinado una base regulatoria para fijar los honorarios (…). En cuanto al agravio de la querella relativo a la carencia de una base regulatoria para fijar los honorarios, cabe decir que este Tribunal entiende que si bien "El monto del asunto o proceso, si fuera susceptible de apreciación pecuniaria" es una de las pautas a tener en cuenta en la regulación de honorarios, conforme lo dispuesto en el inciso "a" del artículo 6 de la ley 21.839, en los casos -como el presente- en que no se ha ejercido la acción civil, por la propia naturaleza de la materia penal, debe considerarse que el monto del juicio resulta indeterminado, más allá de que se haya podido establecer la suma a la que ascendía la maniobra denunciada, puesto que tal baremo ya se encuentra incluido en el inciso "f" del artículo citado, cuando reza "La trascendencia ... económica que tuviere el asunto o proceso..." (1). En tal sentido, discrepa esta Sala en torno a que la regulación llevada a cabo por la juez a quo luzca arbitraria y carente de fundamentación, en la medida en que se describieron las tareas desarrolladas por el incidentista en el legajo principal, el resultado acaecido en el expediente y los parámetros a tener en cuenta para la regulación, por manera que no se comparte que la motivación del interlocutorio impugnado sea aparente. Zanjado ello, corresponde señalar que al evaluarse la asistencia técnica que brindara el doctor (…), de acuerdo a las tareas realizadas y que fueran descriptas por la señora juez de grado, con la apreciación de la complejidad del asunto debatido, la gravitación y mérito que tuvo su labor en el resultado favorable alcanzado (…-) y la calidad, eficacia y extensión del trabajo, tales circunstancias permiten considerar que el monto discernido -conforme las pautas establecidas en el artículo 6 de la ley N 21.839-, luce excesivo, y aparece más adecuada, a criterio de esta Sala, la suma de cuarenta mil pesos ($ 40.000). Finalmente, para evaluar la actuación, en esta instancia, del doctor (…), se pondera que frente a la resolución documentada (…) de la causa, hubo de recurrir en apelación "el silencio guardado en relación al modo de imponer las costas" y mantuvo el recurso que fue declarado abstracto por esta Sala (…). Asimismo, la asistencia técnica de los nombrados (…) y (…) recurrió en casación (…) y con motivo de la actividad recursiva desarrollada por la parte querellante (…) ante los sobreseimientos recaídos (…) de las actuaciones, la defensa de (…) y (…), hubo de asistir a la audiencia oral -artículo 454 del Código Procesal Penal- llevada a cabo ante esta Alzada (…). Al ser ello así y en razón del mérito de la labor, la extensión y desarrollo del trabajo, la complejidad del asunto debatido y el resultado favorable obtenido en el proceso -el sobreseimiento recaído a fs. (…) fue confirmado por esta Sala (…)-, cabe concluir en que la asistencia técnica que brindara el profesional (…) resulta generadora de los estipendios que alcanzan al 30 % de la suma regulada por su actuación en la instancia anterior -$ 40.000- (artículo 14 de la ley arancelaria). (…), el Tribunal RESUELVE: I. REDUCIR el monto de los honorarios regulados (…), al doctor (…), por su actuación en la anterior instancia, a la suma de cuarenta mil pesos ($ 40.000). II. FIJAR los estipendios profesionales de alzada del doctor (…), en un 30 % de los originados por su actuación en la primera instancia (artículo 14 de la ley 21.839)". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.030, GONZALO, Juan Ramón. Rta.: 04/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 30.624, "Vorobiof, Marcelo H.", rta: 18/12/2006 y c. 33.600, "Larrory, José M.", rta: 10/03/2008. 140 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional HURTO. Procesamiento. Conexión clandestina de servicio de televisión por cable. Valor económico de la señal de cable. Cosa mueble. Confirmación. Hechos: apeló la defensa el procesamiento del imputado en orden al delito de hurto y se trabó embargo sobre sus bienes por la suma de cuatro mil quinientos sesenta y nueve pesos con sesenta y siete centavos ($ …). Fallo: "(…) El Tribunal entiende que los elementos probatorios anejados al sumario se exhiben suficientes para sustentar el juicio de reproche discernido en los términos del artículo 306 del ceremonial, de modo que habrá de homologarse la decisión recurrida. En efecto, ha quedado probado que el imputado gozaba, en su domicilio sito en la calle (…) de esta ciudad, del servicio de televisión por cable que otorga la empresa Cablevisión S.A. a través de una conexión clandestina. Al respecto, el allanamiento realizado (…) permitió corroborar la existencia de una conexión -cubierta por una bolsa- la cual aprovechaba el suministro del piso 2° "C", contratado por la denunciante, y por medio de un divisor en dos cables ingresaba a la unidad de (…), brindándole la aludida prestación, sin que efectuara pago alguno a cambio. Refuerzan la imputación las declaraciones testimoniales de los técnicos (…) y (…), quienes constataron la conexión descripta ut supra, y las vistas fotográficas que la ilustran (…). Frente a ello, el descargo del inculpado (…) se entiende desvirtuado. En cuanto a los agravios referidos a que la acción atribuida no resultaría típica ni subsumible en la figura prevista en el artículo 162 del Código Penal, pues no mediaría desapoderamiento y la señal de cable no constituiría una cosa en los términos del artículo 2311 del Código Civil, la Sala estima que no merecen ser atendidos. En tal sentido, se pondera que el valor económico que cabe atribuir a la señal digital conduce a su consideración como la "cosa mueble" a que alude el artículo 162 del Código Penal, susceptible de apoderamiento mediante maniobras como las que aquí se investigan, aunque -en el caso- ellas no conlleven necesariamente una privación absoluta del servicio para la abonada que lo había contratado, quien -sin embargo- sí refirió haber notado desperfectos en su televisión e incluso manifestó haberse quedado "sin cable y sin señal de internet" (…). Respecto al monto establecido en concepto de embargo, teniendo en consideración que debe fijarse en cantidad suficiente para garantizar una eventual indemnización civil y las costas del proceso, que incluyen los honorarios profesionales y la tasa judicial (art. 518 del catálogo adjetivo), dable es concluir que la suma de cuatro mil quinientos sesenta y nueve pesos con sesenta y siete centavos, impuesta en la instancia de grado luce adecuada. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y II del auto documentado a fs. 96/101". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez). c. 41.258, MUÑOZ, Federico Carlos. Rta.: 15/07/2011 HURTO. En grado de tentativa. Procesamiento. Imputada que intentó apoderarse de un queso y un frasco de café de un supermercado. Principio de insignificancia. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) dispuso el procesamiento de la nombrada, en orden al delito de tentativa de hurto (arts. 42 y 162 del C.P.). Se imputa a (…), haber intentado apoderarse ilegítimamente de un queso, (…) y un frasco de vidrio de café (…) del interior del supermercado sito en (…), habiendo escondido los productos entre sus ropas y saliendo rápidamente del local sin pasar por la línea de cajas, siendo percatado su accionar por la propietaria del comercio (…), quien egresó del local hasta la vereda donde increpó a la imputada invitándola a pasar y abonar la mercadería, dando aviso a personal policial que pasaba por el lugar. El Juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) es de aplicación al caso la teoría de la insignificancia. (…) no toda lesión al bien jurídico "propiedad" configura la afectación típica requerida por el art. 162 del CP (*). (…) el patrimonio no es un elemento abstracto, sino un atributo de la personalidad, como tal no debe juzgarse en forma aislada, sino en relación con su titular. Lo que para uno es una afectación nimia e insignificante, para otro puede ser una afectación trascendente. Por ello el análisis de la afectación al bien jurídico no puede hacerse en forma abstracta o meramente formal. Desde el punto de vista de la teoría del delito, la afectación del bien jurídico cumple una función limitante de la tipicidad, no integrándola, de modo tal que una lesión insignificante, resultaría, por ende atípica al no revestir entidad suficiente para demandar la intervención del Estado. El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) debo poner de resalto que considero que la conducta aquí atribuida a la imputada no importó una afectación penalmente relevante respecto del bien jurídico propiedad (**), de modo que, en las particulares circunstancias del caso, procede disponer su sobreseimiento. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…), y, en consecuencia DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…), (…)". 141 C.N.Crim. y Correc, Sala I. Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 40. 764, PEDERNERA, Margarita. Rta.: 05/08/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 25.041, "Bargas", rta: 5/11/04; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 40.460, "Rodríguez", rta.: 23/05/11; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 40.594, "Nikdelian", rta.: 27/06/11. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 40.284, "López", rta.: 16/05/11. HURTO. Tentado. Sobreseimiento por atipicidad. Principio de insignificancia: no previsto en nuestra legislación. Tipicidad. Revocación. Procesamiento. Hechos: el fiscal apeló el sobreseimiento del encausado, quien habría intentado apoderarse ilegítimamente de una botella de “Gancia” de 450 cm3, lo que no logró por motivos ajenos a su voluntad. Fallo: “(…) III.- De la calificación legal: Su conducta se califica prima facie como constitutiva del delito de hurto tentado (art. 42, 45 y 162 del Código Penal).Ella resulta típica ya que la figura no distingue graduación alguna en lo que respecta a la lesión del bien jurídico tutelado, pues la protección al derecho de propiedad es tan amplia que se verá afectado más allá del valor económico que la cosa en sí posea. El principio de insignificancia además de no encontrarse previsto en nuestra legislación penal, a diferencia de lo que hacían los precedentes legislativos de los años 1987 (arts.3, 5 y 7), 1881 (arts.319 y 320), 1887 (art.193) y 1960 (art.209 inc.2°), al sancionar con pena menor al hurto de cosas de escaso valor, ha sido desestimado no sólo por nuestro más alto Tribunal, sino también por prestigiosos autores. En concreto, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha señalado que “el art.162 del Código Penal reprime a quien se apoderare ilegítimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena” (1). Al respecto, puntualizamos dos aspectos: en primero, que la figura protege el derecho de propiedad en sentido amplio; y el otro, que la botella de bebida “Gancia” satisface el concepto de cosa mueble empleado en el tipo. En consecuencia, de la manera en que se encuentra legislado el hurto cualquiera sea la magnitud de la afectación del bien tutelado que resulte del desapoderamiento ilegítimo, en tanto no se prevén grados ni límites, hacen que la conducta quede comprendida en el referido artículo 162. La insignificancia sólo puede jugar cuando es tal que lleva a despojar a la cosa de ese carácter, y en el caso traído a estudio, ese extremo no se verifica. Citamos al respecto a Sebastián Soler cuando afirma que “….solamente cuando la insignificancia del valor de la cosa pueda racionalmente hacer presumir el consentimiento del propietario; cuando sus características autoricen a considerar a la cosa como res nullius, aún hallándose bajo la esfera de custodia de alguien, deberá decirse que no hay hurto” (2). Las particularidades del objeto de investigación no responde a los parámetros explicitados y por ello se arriba a una solución distinta a la de la causa N°35.115 “Almeira, Claudia” de este Tribunal, resuelta el 17/06/08. Por lo demás, el plexo probatorio permite demostrar que el imputado obró sin causa de justificación que lo asista. Ni siquiera se trata aquí de un hurto “famélico” o de “razones de necesidad material”, de modo que no puede descartarse en modo alguno la significación jurídica del comportamiento atribuido. (…) VI.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el auto de fs. (…) y decretar el procesamiento, sin prisión preventiva, de (…) por considerarlo prima facie responsable del delito de hurto (art. 162 del Código Penal de la Nación). (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.334, MORENO, Fernando Damián. Rta.: 27/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. “Dami, Leonardo y otro”, rta: 25/09/1986; (2) Sebastián Soler, “Derecho Penal Argentino”, edición 1988, tomo IV, págs. 214/215. HURTO. Tentado. Procesamiento. Retiro de un supermercado sin abonar la mercadería. Confirmación. Fallo: “III.- (…), expresó a fs. (…) que el imputado “pasaba por la línea de caja nro. 7 y 8 con un changuito sin detenerse y por consiguiente sin abonar la mercadería que llevaba”, por lo que a través del handy dio aviso a otro empleado de seguridad de nombre (…). Lo siguió sin perderlo de vista, lo interceptaron en la playa de estacionamiento y lo llevaron al interior del local para luego dar aviso a la policía. (…). (…) refirió haber abonado en efectivo y que extravió el comprobante, el que buscó “entre sus ropas, su billetera y el chango”, pero debido al nerviosismo vivido no lo encontró, suponiendo que si fue hallado por los empleados de seguridad no se lo hicieron saber. Si bien no era obligación del imputado conservar el ticket a la salida del supermercado, lo cierto es que no resulta creíble su versión, más aún cuando fueron pocos los metros atravesados desde la caja para el pago 142 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional hasta su aprehensión y por otra parte nada indica que el testimonio de (…) este teñido de algún interés en perjudicarlo injustamente. (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 42.306, SILVA, Nelson Gabriel. Rta.: 27/09/2011 HURTO. Agravado. Elementos de prueba suficientes. Imputada condenada por similares hechos y delitos en los que utilizó un similar modus operandi al investigado. Procesamiento. Confirmación. Fallo: "(…) Luego de discutido el caso sometido a nuestro conocimiento, estamos en condiciones de adelantar que el análisis efectuado por la señora Jueza de grado resulta ajustado a las pruebas logradas en la investigación, por lo que corresponde homologar la decisión puesta en crisis. Así adquiere base relevante la declaración del damnificado, (…) (fs. …), quien manifestó haber conocido a la imputada mediante el "chat" telefónico denominado "(…)", conviniendo con la misma un encuentro personal que se concretó el 1° de febrero ppdo. en una zona céntrica de esta ciudad. Que con posterioridad a efectuar un trámite acompañado de la encausada, fueron a comer a un bar en las cercanías del lugar de la cita y posteriormente se dirigieron a una casa que el denunciante posee en el barrio de Liniers donde tomaron unos mates y luego de dialogar un rato, el referido (…) le pidió a la mujer que le alcanzara un vaso de agua para tomar un medicamento. Que no recuerda lo que ocurriera después, pues se despertó al día siguiente advirtiendo que le habían sustraído varios objetos de su propiedad y la suma de cuatrocientos pesos. A ello cabe adunar lo expresado por el Sargento (…) (fs. ...), llamado a constituirse en el domicilio sito en (…) de esta ciudad, de alusión anterior, siendo atendido por la víctima. Si bien su descripción fáctica difiere en varias circunstancias de modo y lugar con relación a la narrada posteriormente por el perjudicado, la esencia de su versión converge en los puntos más fundamentales que se traducen en la constatación del desorden reinante en el lugar relacionado con el despojo y la situación que allí le describiera el agredido. A ello contribuye también la admisión ulterior, por parte de la prevenida, de ciertos aspectos aportados por el sujeto pasivo, con los que coincide. Debe sumarse además una prueba de singular importancia que permitió individualizar a la agente del hecho ilícito. Tal el identikit de su rostro orientado por la descripción del denunciante (fs. …), pues fue determinante para que el policía (…) reconociera, al destacarse en el domicilio de facturación de la línea de telefonía celular que utilizara la persona que se encontrara con la víctima el día del suceso, a (…) como la persona que se estaba procurando (ver al respecto constancias de fs. ...). Por último, el reconocimiento en rueda de personas celebrado a fs. (…), tuvo un resultado contundente en disfavor de la involucrada. Convocada a prestar declaración indagatoria, la sindicada se explayó a fs. (…), reconociendo, como ya lo expresáramos, haberse contactado con (…) por medio del "chat" telefónico llamado "(…)" y coincidiendo en general con el primer tramo de lo relatado por aquél. Negó en cambio haber concurrido a la casa de la víctima aunque fue invitada a ello, y dijo haberse retirado luego de la charla que mantuvieran en un bar, siendo que el damnificado conocía el número de su teléfono celular porque ella se lo había proporcionado y era allí donde la llamaba con motivo de las conversaciones que sostuvieran previo a su conocimiento personal. Si bien es cierto que en lo reseñado radica la prueba de la causa hasta lo aquí actuado y que se ha fincado su defensa en una aparente orfandad de elementos que comprometan a la encausada, nada indica que el damnificado haya convocado por antojo, resentimiento u odio a una fuerza de seguridad para dar noticia de un hecho involucrando graciosamente a otra respecto de la cual aportara datos ciertos y se comprometiera a soportar las molestias y responsabilidades que le seguramente le acarrea el desarrollo de un proceso. Como indicio destacable, que en tal sentido debe tomarse y no como originador de una presunción basada en un "delito de autor", la certificación concretada a fs. (…), unida a las piezas fotostáticas agregadas a fs. (…), dan cuenta de que la imputada fue condenada a tres años de prisión y costas por varios sucesos en los que desarrolló un llamativo y similar modus operandi al aquí investigado. En consecuencia, y toda vez que todo lo reseñado alcanza para dictar la resolución de mérito prevista en el artículo 306, CPPN, con los alcances provisorios que ella reviste y que el caso amerita su arribo a la etapa de juicio, donde habrá de debatirse con mayor amplitud las circunstancias relativas al hecho investigado, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.627, OTERO, Claudia A. Rta.: 02/11/2011 143 HURTO. Agravado por haber sido en aprovechamiento de las facilidades provenientes de un infortunio particular del damnificado. Procesamiento. Enfermero que sustrajo dinero de la casa de la víctima aprovechando que se encontraba postrada en su cama e inconsciente. Confirmación. Fallo: "(…) El imputado, quien ejercía el rol de enfermero y tenía a su cuidado a la damnificada, aprovechó la circunstancia de que (…) se hallaba postrada en su cama e inconsciente, al haber sufrido un accidente cerebro vascular que provocó la parálisis de la mitad izquierda de su cuerpo, con pérdida del campo visual de ese mismo lado, y sustrajo así el dinero mencionado del interior de un mueble situado en la habitación de la víctima. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso (art. 455 del C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 41.554, ANOSO, Alberto Anselmo. Rta.: 02/12/2011 IMPEDIMENTO DE CONTACTO. Sobreseimiento. Compleja situación familiar. Menor que opone resistencia a encontrarse con el querellante. Ausencia de elementos que permitan sostener una conducta maliciosa por parte de la imputada. Necesidad de que la cuestión se resuelva en el fuero civil por ser el especializado. Fallo: “(…) II.- Compartimos los argumentos del Sr. Juez de la anterior instancia ya que si bien el querellante no tuvo encuentros regulares con su hijo, esa situación no puede endilgarse a la imputada, sino que deriva de una compleja situación familiar. En una cuestión tan delicada como es la introducción del derecho penal en el ámbito familiar, al tratarse de lazos desavenidos, deben extremarse los recaudos para no continuar afectando disvaliosamente al menor. El conflicto suscitado entre los progenitores debe ser analizado y resuelto en sede civil, ya que dar cabida al fuero represivo lo complicaría y sólo se proyectaría en el hijo (1). Como sostuviera esta Sala, no obstante que el tipo penal objetivamente pretende mantener el contacto de los padres no convivientes con los menores, el fin último es el de afianzar una adecuada comunicación filial. Siempre el interés que debe prevaler es el del niño y éste desplaza al de los progenitores, con sustento en las normas de orden supranacional, constitucional y de la intención del legislador (2). Aquí no puede perderse de vista que el menor habría opuesto resistencia al contacto con su padre. El licenciado que efectuó el peritaje en el expediente (…) del Juzgado Civil (…) indicó que al tratar de realizar la evaluación “el menor mantenía un llanto profuso y necesidad de buscar alejamiento, de no estar con su papá…” (…). Además no debe soslayarse que el magistrado civil interviniente denegó la solicitud de suspensión del régimen de encuentros dispuesto en ese legajo, atento que ya había caducado cuando se realizó el psicodiágnostico familiar. Todo permite inferir que la interrupción del contacto estuvo dada por las diferencias que mantienen los progenitores y no por una conducta maliciosa de la imputada tendiente a ese fin. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el punto I del auto de fs. (…) y el pronunciamiento de fs. (…), en todo cuanto fueran materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc, Sala VI. Lucini, Filozof. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 41.910, C., G. A. Rta.: 01/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 37.585, “Kirton, Marcela”, rta.: 11/8/2009; (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 36870, “Melhem, Nilda”, rta.: 25/3/09. IMPEDIMENTO DE CONTACTO. Archivo. Incumplimiento de un régimen de visitas suscripto en otro país. Ausencia de actos positivos que importen obstaculizar ilegalmente el contacto. Menores residentes en un país extranjero distinto al del padre no conviviente. Inaplicabilidad de la ley argentina. Confirmación. Fallo: "(…) La lectura de estos actuados revela que los hechos por los cuales (…) promovió querella criminal resultan ser ajenos a la competencia de la justicia de nuestro país (art. 1 del CP), por lo que la decisión recurrida deviene ajustada a derecho. 144 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Al respecto, cabe señalar que el convenio al que hizo mención el querellante y por el cual (…) se comprometió a que los menores (…) visitaran a su padre durante los meses de diciembre, enero y febrero por un lapso de treinta días no solo fue suscripto en la República de Colombia sino que además, y en atención a su objeto, su mero incumplimiento no conllevaría por si solo la comisión del delito de impedimento de contacto. Es que dicha figura requiere que el sujeto activo realice actos positivos que importen obstaculizar ilegalmente y en forma efectiva un contacto con el progenitor no conviviente (1) y, en este punto, (…) únicamente refirió haberse trasladado en el mes febrero de 2010 a la República de Panamá -donde actualmente residirían sus hijos- y haber mantenido una conversación con (…), en la cual habrían discutido acerca de ciertos documentos que esta última pretendía que él firmara y, ante su negativa, le habría impedido ver a los menores (fs. …). De tal modo, aparece claro que el impedimento que el querellante atribuye a la nombrada habría ocurrido en la República de Panamá, lugar en el que residirían los niños junto a su madre y, por lo demás, como se ha dicho más arriba la simple omisión por parte de ésta de cumplir con el acuerdo de visitas firmado no constituye una obstaculización del vínculo que pueda habilitar un reproche penal en el territorio argentino en los términos del artículo 1 de la ley 24.270. En consecuencia, habrá de homologarse el archivo dictado aunque no por imposibilidad de proceder solución procesal vinculada a otros supuestos fácticos- sino por ser inaplicable la ley argentina al caso bajo análisis. Por lo dicho, se RESUELVE: CONFIRMAR el archivo dictado a fs. (…) con la aclaración de que lo es en razón de ser inaplicable la ley argentina al caso bajo análisis (art. 1 del CP). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.650, J., V. Rta.: 07/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 196/10 "Cuba, Andrea Fabiana s/infracción ley 24.270", rta. 16/3/10. IMPEDIMENTO DE CONTACTO. Sobreseimiento. Omisión del juez de realizar la audiencia prevista por el art. 3º de la ley 24.270. Presupuestos objetivos para la realización. Prueba testimonial. Valoración realizada por el juez que no tiene sustento en la prueba recolectada. Nulidad. Fallo: "(…) entendemos que la ley 24.270 obliga al juez penal a llevar a cabo la audiencia que prevé el artículo 3ro., en tanto la realización de este acto no queda sujeto a su discrecionalidad, sino a que se den los presupuestos objetivos que la norma legal expresamente dispone, aún cuando exista un expediente civil en trámite. (…) dicha medida fue requerida incluso por el fiscal de grado en oportunidad de realizar el pertinente requerimiento de instrucción (…). No solo ello, los testigos aportados por la querella ratifican, en principio, la dificultad que tendría el padre para dar con su hija (…), lo que indicaba más que prudente la realización de la audiencia que prevé la norma.(…) la valoración que formuló el juez de grado en el auto de mérito no reposa en las constancias de la causa, ya que éste da por sentado que no se dan los elementos del tipo penal omitiendo escuchar en audiencia a ambas partes e incluso contradiciendo la prueba que él realizó. (…) si todas las denuncias por estos delitos deben ser tratadas en la justicia civil, no se entiende para que hizo prueba testimonial. (…) SE RESUELVE: DECLARAR LA NULIDAD del auto resolutorio de (…)" C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, López González, Pociello Argerich. (Sec.: Vilar). c. 382, C., S.P. Rta.: 09/11/2011 IMPEDIMENTO DE CONTACTO. Sobreseimiento. Imputada que se retiró de su hogar impidiéndole al padre el contacto con su hija. Conflictiva de pareja. Violencia familiar. Causa civil y contravencional en trámite. Necesidad de acudir a la vía civil para solucionar los conflictos tratados. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso el sobreseimiento de (…). (…) Se iniciaron las actuaciones a raíz de la denuncia formulada por (…) en virtud de que su esposa se habría retirado del hogar en que convivían (…) sin permitirle desde esa fecha tener contacto con su hija (…) de 7 meses de edad. (…) no se encuentra controvertido la profunda y compleja conflictiva por la que atraviesa la pareja, evidenciada no sólo con anterioridad a la separación sino también luego de ésta. (…) Luego de ello, (…) la aquí imputada formuló 145 denuncia ante el Tribunal de Familia n° (…) de La Plata, (…) debido a la agresión que habría recibido del aquí querellante vía telefónica, (…) lo que motivó que (…) se dispusiese una prohibición de acercamiento de (…) a (…) y su hija. (…) Por otro lado, el aquí querellante también se presentó (…) en la Oficina de Violencia Doméstica lo que motivó el inicio de la causa n° (…) de la Justicia Penal, Contravencional y de Faltas por infracción al art. 52, CC.; así como del expediente en trámite ante la justicia civil (…) que dispuso una orden de cese de perturbación e intimidación hacia el querellante. Estas constancias, sumado a lo informado por la Dra. (…) en la audiencia en cuanto a que en el expediente iniciado ante la justicia civil de la provincia de Buenos Aires se han concluido los informes de interacción familiar, imponen la homologación de la resolución dictada por atipicidad, resultando la vía civil la más adecuada para solucionar conflictos como los aquí tratados. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso (art. 455, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.660, P., M. C. Rta.: 20/12/2011 IMPEDIMIENTO O ESTORBO DE UN ACTO FUNCIONAL. Procesamiento. Imputado interceptado por inspectores que realizaban control de vehículos y emprendió la fuga para evitar el secuestro de su motocicleta. Analogía con los casos en que la persona desoye sin ejercer fuerza ni violencia el mandato dirigido a su propia detención. Posible falta del art. 77 inc. "g" de la Ley 24.449. Atipicidad de la conducta. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: hecho típico. Confirmación. Hechos: la defensa oficial apeló el procesamiento dispuesto en orden al delito previsto y sancionado en el art. 241, inciso 2°, del Código Penal. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: La defensa apeló el auto mediante el que se decretó el procesamiento de (…) en orden al delito previsto en el art. 241, inc. 2°, del Cód. Penal (…). Según los términos de la imputación, el nombrado fue interceptado por dos inspectores de seguridad vial del Gobierno de la Ciudad que estaban realizando un control de motovehículos -a los que entregó la documentación requerida- y, cuando ellos le informaron que debían secuestrar su motocicleta -por carecer de los espejos retrovisores-, habría ascendido a ésta y emprendido la fuga. Así, con independencia de las críticas que realizara la defensa en relación con la prueba reunida, estimo que le asiste razón en cuanto sostuvo la atipicidad de la conducta endilgada (…). En efecto, en función de la sustancial analogía que presenta el caso con aquellos en los que una persona desoye -sin ejercer fuerza ni violencia- el mandato dirigido a su propia detención, hipótesis cuya irrelevancia penal ha sido reconocida tradicionalmente (Sebastián Soler, Derecho Penal Argentino, t. V, Tea, Bs. As., 1996, p. 148/149), considero que el accionar atribuido carece de las notas necesarias para configurar un delito. En particular, aunque la actitud del causante impidió que los inspectores retuvieran -como pretendían- su motocicleta, ello no basta para predicar que incurrió en el ilícito que establece el art. 241, inc. 2°, del CP, en tanto la frustración de la actuación funcional se presenta como la consecuencia directa de la huída -atípicaque aquél emprendió y que, a todo evento, podría importar la falta prevista por el art. 77, inc. "g" de la ley n° 24.449 (ley de tránsito), que contempla como tal el "Fugar o negarse a suministrar documentación o información quienes estén obligados a hacerlo". Por dichas razones, entiendo que corresponde revocar el auto recurrido y decretar el sobreseimiento de (…), de conformidad con lo establecido por el art. 336, inc. 3°, del CPPN. Así voto. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: De adverso a lo afirmado por la defensa, que criticó la prueba reunida en el entendimiento de que no existen testigos imparciales que acrediten que los denunciantes efectivamente llevaran en la forma estipulada su identificación y que el operativo estuviera montado como aquellos señalan en sus ampliaciones (…), se advierte que los elementos reunidos resultan suficientes para avalar el temperamento adoptado. Cabe mencionar, en tal sentido, la resolución dictada por la Dirección General de Seguridad Vial de la Ciudad de Buenos Aires -área en la cual se desempeñan (…) y (…)- por la cual los inspectores de seguridad vial, en ocasión de hallarse en ejercicio de sus funciones, sin excepción, deben utilizar la indumentaria reglamentaria prevista a tal fin (…). Se suma a ello el informe expedido por el mismo organismo (…), del cual se desprende que aquéllos se hallaban cumpliendo funciones de control de motovehículos en el lugar del suceso, extremo que termina por desvirtuar los argumentos expuestos por la defensa. En tales condiciones y ante la existencia de elementos probatorios suficientes que avalan el relato de los funcionarios intervinientes, se estima que el cuadro cargoso alcanza para neutralizar la negativa opuesta por el imputado (…) al momento de ser legitimado pasivamente. El hecho así comprobado, además, es típico. En efecto, el delito de impedimento o estorbo de un acto funcional, que prescribe el art. 241, inciso 2°, del Código Penal, en tanto figura subsidiaria del atentado a que alude su art. 237, bien puede abarcar múltiples medios comisivos, entre los cuales se ha señalado la astucia, el ardid, la trampa y la mera ocultación, por las 146 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional que el funcionario no pueda llevar a cabo -o en su caso resulte estorbado- el acto funcional (MolinarioAguirre Obarrio, Los delitos, Tea, Bs. As., 1999, t. III, p. 315/316). El dolo, por lo demás, se verifica con el conocimiento de que la acción es llevada a cabo contra un funcionario público y que se impide o estorba un acto propio de su función. El juez Carlos Alberto González dijo: He sido convocado, por lo previsto en el Reglamento para la Jurisdicción, para dirimir la controversia de opiniones suscitada entre mis distinguidos colegas de la Sala VII de esta Cámara, acerca del tema puesto en decisión de dicho Tribunal en los presentes actuados. Así, luego de revisar las constancias de autos y tomar conocimiento de los sustanciosos votos emitidos por los jueces Cicciaro y Divito, voy a adherir a la solución propuesta por este último. Es que la conducta que se atribuye al encausado, consistente en haber emprendido la huída con su motocicleta ante la eventualidad de que el vehículo fuera retenido por los inspectores intervinientes no encuadra, a mi juicio, en la descripta por el tipo penal previsto en el artículo 241, inciso 2°, del código sustantivo, que ha constituido hasta ahora el núcleo de la intimación cursada en el acto de indagatoria (…). Tampoco dicha acción encuentra adecuación típica en cualquier otra figura penal sino que consiste, en todo caso, en la infracción o falta que ha señalado el preopinante, con quien habré de compartir tal criterio. Ello me exime de analizar la prueba cuestionada, pues en el caso, el análisis de la existencia de un delito debe detenerse ante la carencia de uno de sus esenciales elementos, cual es la tipicidad de la conducta atribuida al agente, por lo que en resumen, coincido en que se revoque el auto que ha venido recurrido y se decrete el sobreseimiento de (…), conforme lo dispuesto en el artículo 336, inciso 3° del código ritual. Es mi voto. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto luciente (…) y DECRETAR EL SOBRESEIMIENTO de (…), con la expresa mención que la formación del proceso no ha afectado el buen nombre y honor de que hubiera gozado (artículo 336, inciso 3° del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Divito, Cicciaro (en disidencia), González. (Sec.: Franco). c. 40.126, OVIEDO, Miguel Angel. Rta.: 30/12/2011 IMPUTABILIDAD. Sobreseimiento por inimputabilidad. Imputada que atacó con un cuchillo a su marido cortándole el cuello. Encausada que padecía alteraciones morbosas de sus facultades mentales al momento del hecho. Imposibilidad de comprender la criminalidad del acto ni dirigir sus acciones. Confirmación. Fallo: "(…) se exhibe relevante destacar que quien en vida fuera la víctima, (…) instantes después del hecho, (…) manifestó que "…su esposa era paciente psiquiatrica y que había regresado de España desde hace un mes, y desde ese tiempo tenía ataques psiquiátricos donde le decía que él, lo estaba engañando, y que tuvo uno de esos traumas y lo atacó con un cuchillo cortándole el cuello…". Asimismo, se cuenta en el legajo con los medicamentos que fueran secuestrados en el interior del inmueble en donde habitaba tanto la víctima como la encausada y que serían del tipo de los que ingeriría esta última con motivo de la enfermedad que padece (…). (…) de los dictámenes efectuados por el Médico Forense (…) (se) concluyó que a) "…presenta patología psiquiátrica; b) dicha patología se encontraba presente al momento de los hechos; c) que la naturaleza de la afección la hace encuadrable en el concepto de alteración morbosa de sus facultades [mentales]; d) … present[o] amnesia lacunar del hecho, lo cual es indicativo de afectación grave de la consciencia; e) por su patología y en función de lo descripto en los puntos "c" y "d", debe señalarse dentro de un marco de prudencia, que no habría podido comprender el sentido de sus actos ni de dirigirlos conforme a dicha comprensión al momento de los hechos"(…). (…) lo expuesto (…) permite afirmar que (…), al momento del hecho, no pudo comprender la ilicitud de la conducta que realizaba y no tuvo facultades suficientes para dirigir sus acciones, de modo que corresponde homologar el interlocutorio puesto en crísis (arts. 34 inc. 1 CP; 336 inc. 5, CPPN). (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIMAR el auto glosado a fs. (…) en cuanto ha sido materia de apelación (art. 455, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 40. 703, G. G., L. Rta.: 15/07/2011 responsabilidad criminal" (2) y si bien la declaración del imputado constituye su principal acto de defensa material lo cierto es que también cuenta con actitud legal para interrumpir la prescripción. Puede sostenerse entonces que a la admitida ausencia de "sospecha bastante" se le aduna el inmediato dictado de un auto de sobreseimiento el cual, sin valoración de probanza alguna ni de las explicaciones brindadas por los imputados, se sustentó en una contundente ausencia de tipicidad objetiva del suceso traído a juzgamiento. Tales pautas no hacen mas que brindar apoyo al planteo de las defensas, permitiendo concluir en consecuencia que los llamados cuestionados no reconocen otra finalidad que no sea la de truncar un curso prescriptivo que, a tenor del suceso denunciado y su posible fecha de ocurrencia, habría de operar tan solo seis días después de aquella que exhibe la providencia de fs. (…) 7 de abril de 2011-. Y ello en tanto la querella finco el suceso tildado de desbaratador en los términos del art. 147 173 inc. 11° del Código Penal en el desistimiento del reclamo indemnizatorio presentado por los representantes de "(…)" ante la Cámara de Comercio Internacional el 13 de abril de 2005, acto este que entonces tornaba en principio agotado el plazo de la prescripción el mismo día y mes del corriente año. Desde esta perspectiva el criterio sentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el precedente "Martínez de Hoz" del 23 de marzo de 1993 es plenamente aplicable al caso pues, más allá del acto procesal en concreto aludido por el alto tribunal, lo relevante es que el llamado a declaración indagatoria no puede ser utilizado como un mero instrumento interruptivo (3) en tanto "…El instituto de la prescripción cumple un relevante papel en la preservación de la defensa en juicio, al impedir que los individuos tengan que defenderse respecto de acusaciones en las cuales los hechos básicos han quedado oscurecidos por el paso del tiempo y al minimizar el peligro del castigo estatal por hechos ocurridos en un pasado lejano. Esta limitación temporal puede asimismo tener el saludable efecto de incitar a los funcionarios encargados de aplicar la ley para que investiguen prontamente las supuestas actividades delictivas", para luego concluir que "El loable objetivo de 'afianzar la justicia' (confr. Preámbulo de la Constitución Nacional) no autoriza a avasallar las garantías que la misma Constitución asegura a los habitantes de la Nación (confr. Art. 18)". Conforme los lineamientos trazados precedentemente, habremos de revocar la resolución impugnada y declarar la nulidad de la convocatoria a prestar declaración indagatoria dispuesta a fs. (…) y de las brindadas en consecuencia a fs. (…). Por tanto deberán tramitarse en la instancia anterior los respectivos incidentes de excepción de falta de acción por prescripción planteados por las defensas. Por ello, el tribunal RESUELVE: Revocar la decisión obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso, y declarar la nulidad del auto de fs. (…) del principal y de las actas obrantes a fs. (…) (arts. 166 y 168 del Código Procesal Penal). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.532, INC. DE NULIDAD DE BULGHERONI, Alejandro P. y otros. Rta.: 03/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 874/11 "Posternak", rta. 4/7/11; c. 905/11 "Liurgo", rta. 30/6/11; c. 2051/10 "Boudourian", rta. 2/3/11 y c. 32.785 "Gallo", rta. 6/11/07. (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl , "Código Procesal Penal de la Nación", ed. Hammurabi, 2004, t. II, pág. 806; en igual sentido D´Albora, Francisco José "Código Procesal Penal de la Nación", ed. Abeledo-Perrot, 2003, t. II, pág. 627. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 37.554 "Zorraquín", rta. 6/8/09. INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PÚBLICO. Procesamiento. Funcionarios policiales. Omisión de realizar actividades propias de la condición de jefe de servicio de la Policía Federal Argentina. Dolo directo. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el procesamiento del encausado como autor del delito de incumplimiento de los deberes de funcionario público. Se le imputa haber omitido los deberes propios de su condición de Jefe de Servicio de la Seccional de la Policía Federal Argentina al no haber ordenado la designación del personal a su cargo, a efectos de cubrir una consigna en un supermercado. Ella se hallaba vigente las 24 hs. por disposición del titular de la Fiscalía de Instrucción y al no haber diagramado qué personal debía cubrir el objetivo, habría posibilitado que dos sujetos no individualizados generaran un foco ígneo frente a ese local. Fallo: “(…) De las copias de la Orden del Día Interna n° 122 de la Policía Federal Argentina surgen las diferencias sustanciales entre las consignas, y los distintos tipos de vigilancia. Se establece respecto de las primeras que “…se trata de un servicio de vigilancia exclusivo, que se cumple en el lugar que se designa, con un objetivo preciso, con perjuicio del servicio ordinario y que no puede ser abandonado sin previo aviso…” (…). De la Orden del Día Interna n° 24, acápite para la Superintendencia de Seguridad Metropolitana, punto 2: Paradas, consignas y Vigilancia, se desprende que “…para el cumplimiento de los diversos servicios el personal deberá hallarse perfectamente compenetrado en la finalidad y función del mismo, no alejándose o desplazándose más de lo autorizado. En caso que sea necesario su desplazamiento a otro sector por razones de servicio deberá tener conocimiento indispensablemente el Jefe de Servicio Externo debiendo dejar constancia en el Libro correspondiente y el personal apostado plasmará la circunstancia en la boleta de calle” (…). (…) Finalmente, a fs. (…) se informó que la Sección Legislación hizo saber que el artículo citado establecía quién tenía la responsabilidad de la cobertura de la consigna judicial en cuestión y que según la copia del estado de cuarto de la Comisaría el día (…) era el Jefe de Servicio, principal (…) y que el Jefe de Servicio Externo era (…). Las normas y constancias expuestas, valoradas en conjunto, demuestran al menos en esta etapa que el Principal (…) debía distribuir el personal de la Comisaría para cumplir la consigna policial ordenada por la Fiscalía de Instrucción n° (…), sin perjuicio de la colaboración o el asesoramiento que podía prestarle el Jefe de Servio Externo, (…). Esto se corrobora aún más con lo declarado por los sobreseídos (…) y (…), que lo sindicaron como el superior que les asignaba sus tareas y con su propio descargo, oportunidad en la que manifestó (…) que (…) comentó que no tenía personal para cubrir la consigna del supermercado y que como había dos oficiales en las cercanías serían los encargados de prestar debida atención sobre ese comercio. Para ello valoró que los 148 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional dueños del local no se domicilian en el lugar y que estaba cerrado, por lo que creyeron que era suficiente con el aviso que se les había dado a los oficiales en ese sentido. También refirió que de la imposibilidad de cumplir con lo ordenado por el escaso personal podía anoticiar al Subcomisario pero como él era el responsable del servicio debía administrar todos los medios para cumplir con los requerimientos externos. Por último y por demás relevante agregó que no podía solicitarle colaboración a nadie que debía diagramar los servicios con la poca gente que contaba y con los bajos recursos que poseía. En este contexto los argumentos de la defensa no tendrán receptación favorable, pues se despejó la posible intervención determinante de (…) y se verificó, al menos en esta etapa, que el imputado actuó conociendo que los actos que omitió eran propios de su función y por ende su conducta no era la legal y tuvo la posibilidad de conducirse conforme establece la ley (…). (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 42.684, TOBARES, Víctor Hugo. Rta.: 15/11/2011 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES PROCESALES. Sobreseimiento. Imputado que prestando declaración testimonial se negó a responder las preguntas formuladas y se retiró sin firmar el acta correspondiente. Revocatoria. Procesamiento. Hechos: el fiscal apeló el sobreseimiento del imputado en orden al delito de incumplimiento de deberes procesales. Fallo: "(…) I. (…) II. De acuerdo con la descripción volcada (…), en los términos de los artículos 294 y 298 del Código Procesal Penal, se atribuyó al indagado el hecho ocurrido el 21 de abril de 2009 mientras prestaba declaración testimonial en la sede de la Fiscalía Nacional en lo Correccional (…) -…- en el marco de la causa n° (…), al haberse abstenido de continuar con su relato, levantarse y retirarse del lugar antes de que concluya el acto y sin firmar el acta correspondiente. En el descargo formulado, (…) admitió ello, dado que -según manifestó- se sentía incómodo por las preguntas que le estaban realizando, en tanto que implicaban de su parte una acusación sobre algo que él no podía aseverar (…). III. Luego de cumplirse la diligencia ordenada por esta Sala en su anterior intervención (…), el juez a quo dispuso el sobreseimiento del imputado, en el entendimiento de que los elementos reunidos en la causa no resultaban ser suficientes para tener por acreditado el hecho que se le enrostrara (…). De adverso a ello, el Tribunal comparte la evaluación que sobre el tópico introdujo el Ministerio Público Fiscal recurrente. La decisión se funda en el testimonio agregado (…), del que surge que el 21 de abril de 2009, (…) compareció ante la Fiscalía Nacional en lo Correccional (…), en la cual se le recibió declaración testimonial, acto que culminó cuando aquél se retiró de la sede tras haberse negado a responder las preguntas que se le dirigían (…). Además, obran los dichos de (…), quien manifestó que el causante respondía las preguntas "de modo muy evasivo" -...- y que, incluso se negó a contestar, no obstante haber sido impuesto por la secretaria sobre la obligación de declarar, hasta que finalmente, se levantó y se fue de la fiscalía a paso rápido, sin firmar el acta correspondiente. Dichas circunstancias también fueron relatadas por la testigo (…), en tanto agregó que la doctora (…) intentó tranquilizar a (…) pero éste igualmente dejó el lugar sin finalizar el acto. Describió la actitud que asumiera como de "mucha rigidez en su postura y reticencia en sus respuestas" -...-. En un sentido similar se pronunciaron (…), quien notó que "el hombre se encontraba muy reticente a las preguntas y estaba en una postura muy desafiante" -….-, y (…), de cuyos dichos se extrae que a raíz del comportamiento de (…) se hizo presente ante él y le formuló nuevamente una de las interrogaciones, momento en el que éste "se paró y se retiró de la dependencia en forma más que rápida" -...-. El cuadro probatorio reseñado equivale a sostener el convencimiento reclamado por el artículo 306 del Código Procesal Penal en orden a entender prima facie acreditada la materialidad del episodio atribuido a (…) y su intervención. Ello es así, al haberse probado que aquél compareció ante la fiscalía correccional que lo citara y que se inició el acto para el que fuera requerido (…) y luego, en cierto momento, comenzó a responder las preguntas de forma evasiva, conforme declaró la mencionada (…), hasta que se hizo presente la nombrada (…) y le recordó la obligación que le incumbía (…), mas no obstante ello, (…) se negó a contestar y abandonó el ámbito de la fiscalía sin haber finalizado la declaración. IV. El hecho que, en principio, se tiene por comprobado debe ser calificado como constitutivo del delito de incumplimiento de deberes procesales (artículo 243 del Código Penal), que bien puede ocurrir, como en el caso del sub examen, ante la negativa a declarar sobre uno o varios puntos del cuestionario (1). V. El procesamiento será dictado sin prisión preventiva -artículo 310 del Código Procesal Penal- pues no se advierten motivos que lleven a encuadrar la situación el imputado en la norma del artículo 312 idem ni esto tampoco fue solicitado por el apelante. 149 En torno del embargo que debe trabarse en los términos del artículo 518 del Código Procesal Penal, se evalúa que por la defensa de (…) actúa un letrado particular, cuyos eventuales honorarios deben ponderarse en el rubro de las costas. Por ello, se estima que la suma de dos mil pesos ($ 2.000) consulta los parámetros de la norma citada. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución dictada (…). II. DICTAR el procesamiento de (…) al haberlo encontrado prima facie autor del delito de incumplimiento de deberes procesales (artículos 243 del Código Penal y 306 y 308 del Código Procesal Penal) SIN PRISIÓN PREVENTIVA (artículo 310 del ceremonial). III. TRABAR embargo sobre su dinero o sus bienes por la suma de dos mil pesos ($ 2.000), de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 518 del ordenamiento adjetivo, cuya confección y diligenciamiento se encomienda a la instancia anterior". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Divito. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 41.082, ROBLES, Federico. Rta.: 01/07/2011 Se citó: (1) Edgardo Alberto Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2000, t. III, p. 119. INDAGATORIA. Llamado a prestar declaración. Nulidad rechazada. Citación al sólo efecto de evitar la prescripción de la acción penal. Revocación. Nulidad. Fallo: "(…) I) Reseña del trámite de la causa: Las actuaciones tuvieron inicio el 13 de febrero de 2009 con la querella interpuesta a fs. (…) por (…), quien reprocha a los integrantes del llamado "(…)" y en particular a los hermanos (…), haber realizado una maniobra en perjuicio de los intereses de la firma "(…)", cuya presidencia y dirección ejerce. Explicó que los hechos se remontan al año 1990 cuando el "Banco (...)" -propiedad de la familia (…)- fue liquidado por una disposición del "Banco (…)" y, dos años más tarde, declarado en quiebra por la justicia Civil y Comercial de la ciudad de Santa Fe. Por ese motivo los representantes de la entidad bancaria iniciaron acciones judiciales, al considerar que tanto la liquidación como el rechazo del plan de saneamiento propuesto para evitar su cierre, habían sido dispuestos ilegalmente por el "Banco (…)". Al respecto, el 27 de marzo de 2003, la Sala I de la Cámara Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal hizo lugar a la demanda promovida y declaró la nulidad de la resolución (…) y de los actos administrativos dictados en su consecuencia. Frente al resultado obtenido, la sociedad "(…) S.A.", accionista controlante del "Banco (…)", impulsó además un laudo arbitral ante la Cámara de Comercio Internacional, exigiendo al Estado Nacional una indemnización de U$S (…) por los daños y perjuicios ocasionados. En ese contexto y con motivo de las deudas millonarias que mantendrían los hermanos (…) con el "(…)" y el propio (…), se suscribió en noviembre de 2004 un "Acuerdo para la realización de acciones cooperativas entre (…) y (…) Sociedad Anónima", por medio del cual esta última reconocía a la primera un porcentaje del eventual resarcimiento que pudiera obtenerse del proceso de arbitraje entablado, con el fin de saldar dichas acreencias. Empero, los representantes de "(…) S.A.", de modo unilateral y sin notificar a "(…)", desistieron del reclamo indemnizatorio aludido el 13 de abril de 2005, no obstante a que cinco meses antes y a raíz del convenio aludido en el párrafo anterior, parte de ese derecho en expectativa había sido cedido a la sociedad dirigida por el querellante, la que vio frustrada de tal modo su posibilidad de hacer efectiva aquella percepción. Sentado el objeto procesal, de seguido corresponde señalar que la causa tramitó en un primer momento ante la justicia de excepción (ver fs. ...), para luego proseguir ante el Juzgado en lo Criminal de Instrucción N° (…). Ya en esa sede, el juez instructor realizó un análisis de la prueba colectada y estimó que las conductas que la querella consideraba constitutivas de los delitos de defraudación por administración fraudulenta y desbaratamiento de los derechos acordados no tenían dicha relevancia típica. Así concluyó que "circunscriptos los hechos a la competencia de este fuero, me pronunciaré respecto de la inexistencia de ilícito que afecte un interés patrimonial privado, lo cual impone finalizar con este proceso. No obstante…y ante la eventualidad que estas presuntas conductas y hechos que la conformarían puedan haber afectado al erario público Nacional o Provincial y/o verse involucrados funcionarios Nacionales o Provinciales señalados expresamente por la querella, parece prudente y necesario motivar un nuevo y puntual análisis del Juez competente que originariamente conociera en el presente". Como corolario, dispuso no hacer lugar al requerimiento del representante del Ministerio Público Fiscal de convocar a los encausados a prestar declaración indagatoria y declaró su incompetencia para seguir interviniendo en la causa. Recurrido que fuera tal temperamento por la querella, esta Sala declaró su nulidad y apartó al otrora juez instructor del conocimiento del sumario pues en sus argumentos se evidenciaba una clara contradicción al haber fragmentado los episodios denunciados, descartando parcialmente y sin pronunciamiento expreso su ilicitud, a la vez de justificar tal abstención por su incompetencia sobre la materia, ya que en el caso podía existir una afectación al patrimonio estatal (cfr. fs. …). 150 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional De tal modo, el 30 de marzo del corriente año, las actuaciones pasaron a tramitar ante el Juzgado en lo Criminal de Instrucción N° (…), siendo que su titular convocó el 7 de abril ppdo. a los imputados en los términos del art. 294 del código adjetivo por considerar que existía "una leve sospecha" en su contra (ver fs. …). Una vez materializadas las mismas (fs. …), el a quo dictó el auto obrante a fs. (…) por el cual sobreseyó a los encausados conforme lo normado en el art. 336, inc. 3°, de aquel mismo cuerpo legal. Allí, tras describir el suceso denunciado y mencionar sucintamente los descargos formulados, descartó de plano la tipicidad de las conductas denunciadas por el acusador privado asentándose en dos motivos centrales. El primero radicó en que "el tipo penal del artículo 173 inciso 11 del Código Penal requiere la preexistencia de un negocio jurídico válido y oneroso, en virtud del cual el agente haya otorgado a otro un derecho sobre un bien o pactado él una obligación de carácter personal, que para que se configure la posibilidad de perjuicio requiere un precio y que éste haya sido abonado en su integridad o pagado conforme se pactara", siendo "que por el mentado acuerdo y más allá que de su redacción reiteradamente se haga referencia a derechos, lo cierto es que ningún derecho sobre ningún bien ha sido trasmitido y por el cual se asumieran obligaciones expresas de abstención a futuro, sino que nos hallamos ante una mera locación y dentro de su especie, de servicios, regulada en los artículos 1493 y 1623 del Código Civil, por lo que desde el prisma penal, deviene atípico, por ello, aquel acto de fecha 13 de abril de 2005 por el cual se renunció a la continuidad del proceso arbitral que se promoviera contra el Estado Argentino". El segundo basado en que al ser "el origen de la relación entre la agraviada y los imputados, el mentado acuerdo, que como acto jurídico…no es más que una locación de servicios, deviene que ninguna administración de bienes o intereses ajenos les ha sido confiado a los encartados; la contraprestación a la que alude en la cláusula 3, relativa al porcentaje que de la supuesta indemnización podría haber percibido (…) de haber finalizado favorablemente el proceso arbitral y del que dice resulta ser el perjuicio sufrido, no es ni más ni menos que la retribución de los servicios que debía prestar a (…) o al Banco, si éste, conforme ha sido estipulado, tenía la autonomía en la conducción de las acciones, por lo que entre otras facultades podía desistir o renunciar a las mismas, en atención a lo estipulado en la cláusula 7.5, al considerarse (…) perjudicada en sus derechos, debió exigir la resolución del acuerdo en estrados judiciales ajenos al fuero penal". Al ser apelada dicha decisión por el acusador privado motivó nuevamente la intervención a esta Sala, mas su tratamiento se vio paralizado frente al planteo de nulidad deducido en la audiencia pertinente por el Dr. (…) (ver fs. ...), cuyo rechazo es lo que ahora motiva nuestra atención. II) Planteo de la defensa: Los agravios desarrollados por las asistencias técnicas en sus respectivos escritos de apelación se dirigen a atacar la decisión de la instancia anterior, pues consideran que se aparta de lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el fallo "Martínez de Hoz", lo cual se traduce en una arbitraria interpretación de los presupuestos materiales del art. 294 del Código Procesal Penal y desoye la doctrina del plazo razonable al haberse interrumpido, sin otra razón que ésa y a escasos días de que opere el instituto de la prescripción, el curso extintivo de la acción penal convirtiéndolo de tal suerte de 6 a 12 años. III) Análisis de la cuestión sometida a estudio: No deja de ser sino habitual que por medio de estos planteos se intente neutralizar el cumplimiento de la declaración indagatoria ordenada por el juez, así como abrir una vía de discusión para que un tribunal distinto evalúe la pertinencia de una convocatoria con ese grado de compromiso. La improcedencia de los cuestionamientos de ese tenor se sustenta en el carácter irrecurrible de aquella decisión y en la imposibilidad de habilitar su revisión por vía de nulidad pues, como ya hemos sostenido en reiterados precedentes (1), ello tornaría apelable un auto que por imperio legal no lo es. El caso de autos, en cambio, presenta particularidades que no pueden dejar de ser atendidas. En primer término, el llamado a prestar indagatoria que el a quo dispusiera respecto de (…) se vio materializado en las actas de fs. (…), donde éstos comparecieron y brindaron sus explicaciones. Por tanto se advierte que el planteo de la parte no ha estado enderezado a enervar aquella convocatoria. Asimismo, la decisión asumida a fs. (…) por el juez de la causa inmediatamente después de realizados tales descargos, sin mediar ninguno otro tipo de diligencia, autoriza a verificar si el instructor contaba al momento de emitir la providencia de fs. (…) con elementos generadores de un real estado de sospecha o si en cambio, como enfatiza la defensa, se motivó en el mero designio de interrumpir el curso de la prescripción. No se trata por ende de efectuar aquí una interpretación originaria de los elementos que componen la encuesta, sino de comprobar, a través de las distintas secuencias que exhibe el proceso -pronunciamiento posterior incluido-, si ese juicio de valor pudo ser llevado a cabo razonablemente por el a quo. El análisis de las constancias del expediente nos conduce a responder negativamente a ese interrogante. Por un lado, el tenor del propio decreto impugnado da cuenta de la ausencia de los extremos requeridos a sus efectos y ello por cuanto, mientras que el art. 294 del código adjetivo reclama la existencia de "motivo bastante para sospechar que una persona ha participado en la comisión de un delito", el juez instructor ha sustentado las citaciones tan solo en "una leve sospecha" (sic) que según explicó se generaba en los elementos de juicio aunados al legajo. La utilización de una terminología poco habitual en la práctica forense no puede resultar intrascendente en tanto una decisión como la cuestionada cuenta con suma relevancia en lo que hace a la vigencia de la acción penal. Y es que como se ha sostenido en doctrina "El sustento para que el juez disponga la indagatoria del imputado lo brinda la existencia de 'sospecha bastante', motivación interna que indispensablemente debe estructurarse en elementos objetivos de convicción demostrativos de la supuesta 151 INHABILITACIÓN PROVISORIA PARA CONDUCIR VEHÍCULOS. Rechazada. Fiscal que lo solicita al requerir la elevación a juicio toda vez que el imputado habría cometido un nuevo hecho de similares características. Revocatoria. Imposición. Hechos: el fiscal apeló que no se hizo lugar a la medida cautelar prevista en el art. 311 bis, primer párrafo del Código Procesal Penal de la Nación, respecto del imputado. Fallo: “Hemos sostenido con anterioridad que (1) es aplicable el artículo 311 bis del citado cuerpo legal, al momento del dictado del procesamiento del encausado, ante la petición del representante del Ministerio Público Fiscal. En el caso bajo estudio, a diferencia de lo señalado en los anteriores precedentes, el pedido fue efectuado por el acusador público al requerir la elevación a juicio y motivado en que con posterioridad al procesamiento se conoció la posible comisión de un nuevo suceso de idénticas características al del legajo –lesiones leves agravadas por la conducción de un vehículo automotor (…)-, lo cual a criterio de los suscriptos amerita la inhabilitación provisoria para conducir de (…) por el término de tres meses. Ello en el entendimiento de que el legislador al introducir la medida cautelar tuvo en miras evitar nuevos episodios similares a los que se le atribuyen (2). En consecuencia el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), de la presente incidencia y disponer la inhabilitación provisoria de (…) para conducir por el término de tres meses. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 41.865, MARINELLI, Juan Carlos. Rta.: 04/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 39.743, “González, José Luis”, rta.: 3/8/10 y c. 41.013, “Wugner, María Ignacia”, rta.: 7/03/2011; (2) C.N.C.P., Sala IV, c. 10.339, “Rodríguez”, rta.: 8/10/09. INHIBICION. Magistrado que se inhibe en virtud de que en el proceso actúa un abogado que interviene en calidad de apoderado de un ente ideal respecto del cual lo alcanza una de las causales. No reviste la calidad de "ofendido" o "damnificado". Rechazo. Fallo: "(…) En orden a la cuestión traída a conocimiento, el Tribunal comparte los argumentos desarrollados por el señor juez (…) en miras a rechazar la inhibición formulada por su colega, el Dr. (…), titular del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…). Ello se entiende así, puesto que el abogado (…), quien representa a la "Obra Social (…)" no es "interesado" en los términos del art. 56 del Código Procesal Penal, en tanto intervendría en calidad de apoderado de un ente ideal y por tanto no reviste el carácter de "ofendido" o "damnificado" según reza la norma. Al respecto, se ha sostenido que las causales deben verificarse interesado no quedando comprendida por tanto la que se alegue entre el juez y el abogado que representa a la parte…pues la norma procesal se refiere a la relación del juez con el litigante y no con el abogado o apoderado de éste" (1). (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: RECHAZAR la inhibición formulada por el juez (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 41.589, TRÍPODI, Ariel Germán. Rta.: 30/09/2011 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala III, c. 6763, "Foutel, Santiago", rta: 20/04/2006. INSTRUCCIÓN DELEGADA (ART. 196 DEL C.P.P.N.). Fiscal que solicitó la declaración indagatoria de una persona. Juez que no hizo lugar y devolvió las actuaciones. Fiscal que interpuso recurso de apelación y queja por su denegatoria. Existencia de agravio. Concesión. Fallo: "(…) recurso de queja deducido por el Dr. (…), a cargo de la Fiscalía Nacional en lo Correccional n° (…) contra el auto (…) que no hizo lugar al llamado a indagatoria de (…), y dispuso la devolución del legajo al Ministerio Público en los términos del art. 196, del CPPN. El Juez Jorge Luis Rimondi dijo: (…) encontrándose la dirección de la investigación delegada en el Agente Fiscal (art. 196, C.P.P.N.), la denegatoria a su requerimiento en tal sentido puede dar a un estado de cosas que impida vislumbrar una conclusión definitiva de la instrucción (mediante la elevación del proceso a juicio o el dictado de auto de sobreseimiento). Dicho panorama, genera una agravio al Ministerio Público Fiscal de imposible reparación ulterior, toda vez que no cuenta con la posibilidad de requerir la elevación a juicio del caso (por no haber sido 152 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional indagado el imputado -art. 215 a contrario sensu-), y por no haberse dictado auto desvinculatorio definitivo (sobreseimiento) que lo habilite a recurrir ante la Alzada (*), motivo por el cual el recurso de queja interpuesto por el Ministerio Público Fiscal debe tener acogida favorable, lo que así voto. El juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) En anteriores pronunciamientos en la Sala VI de esta Cámara, he sostenido que no procede la aplicación del art. 199 del C.P.P.N. a los supuestos en los que se solicita la recepción de una declaración indagatoria, ya que ésta no es un elemento de prueba, sino un medio de defensa. (…) Por lo tanto, al no ser de aplicación el art. 199 del código de rito por no tratarse de una medida de prueba y causar gravamen irreparable, la decisión es siempre susceptible de revisión por vía de apelación (**). (…) se RESUELVE: HACER LUGAR a la queja impetrada por el Ministerio Público Fiscal a fs. (…), y en consecuencia conceder el recurso de apelación (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c.40. 654, LASTRA, Jorge Carlos. Rta.: 11/07/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 25.234, "Ayarde", rta.: 20/4/05. (**) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 25.859, "Cardinale, Miguel Ángel s/recurso de queja", rta.: 13/05/05. INSTRUCCIÓN DELEGADA (Art. 196 del C.P.P.N.). Fiscal que recurre el auto por el cual se delegaron nuevamente las actuaciones. Magistrado que habría ordenado y controlado la efectivización de medidas. Revocación. Reasunción de la investigación. Disidencia: imposibilidad de reasumir cuando la instrucción se inicia por prevención y se dispone la delegación. Nulidad de la medida ordenada por el magistrado. Fallo: "(…) Los Dres. Mirta López González y Rodolfo Pociello Argerich dijeron:(…) la remisión (…) con invocación de la delegación oportunamente dispuesta en los términos del artículo 196 del código adjetivo, no es pertinente. (…) las medidas que la jueza dispuso y controló en su efectivización (…) implicaron de hecho la reasunción de la dirección del proceso (artículo 214 del mencionado cuerpo legal). (…) proponemos que se revoque el auto que se revisa. Disidencia de la Dra. María Laura Garrigós de Rébori dijo: Disiento de la solución propuesta por mis colegas. (…) si una instrucción se inicia por prevención y se dispuso la delegación de la investigación en el representante del Ministerio Público Fiscal, en ningún caso puede ser ulteriormente reasumida por el juez. (…) considero que la actividad desplegada por la magistrada (…) para realizar una medida de prueba -bajo una forma procesal que pudo y debió ser cumplida por el fiscal- fue contraria a las disposiciones legales vigentes (…) propicio que se decrete la nulidad (…). (…) considero que la reasunción a que se refiere el artículo 214 del cuerpo procesal es únicamente aquélla que el segundo párrafo del artículo 196 prevé para los casos en que la denuncia de la comisión de un delito es receptada directamente por el fiscal o cuando él personalmente promueve la acción penal de oficio. Es por ello que en el segundo párrafo del artículo 214 se indica que el juez de instrucción procederá en esos casos conforme al artículo 195. Así voto. (…) se resuelve: Revocar la decisión de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Herrera). c. 41.923, FREDES, Ricardo B. Rta.: 20/09/2011 INSTRUCCIÓN DELEGADA (Art. 196 del C.P.P.N.). Fiscal que recurre la negativa a practicar un allanamiento y el auto que le devuelve las actuaciones para establecer el domicilio del imputado respecto de quien se había solicitado se le reciba declaración indagatoria. Allanamiento denegado: irrecurrible. Mal concedido el recurso. Devolución de actuaciones para que se averigue el domicilio: dispendio jurisdiccional. Revocación. Reasunción por parte del juez. Fallo: “I.- De los allanamientos. Sostuvimos en reiteradas oportunidades que la negativa de producción de una medida de prueba, más allá de su acierto o error, resulta irrecurrible a la luz de lo que prescribe el art. 199 del Código Procesal Penal de la Nación (1). II.- De la declaración indagatoria. En cuanto a este tópico, consideramos que la devolución del sumario a la Fiscalía para establecer el domicilio de (…) para ser citado en los términos del art. 294 del Código Procesal Penal de la Nación, constituye un dispendio jurisdiccional, por lo que el Magistrado debería reasumir la investigación para cumplir la medida si la estima pertinente. Por ello, el Tribunal RESUELVE: I.- Declarar mal concedida la apelación interpuesta a fs. (…), en cuanto a los allanamientos solicitados por el Representante del Ministerio Público Fiscal; II.- Revocar el auto de fs. (…) y disponer que la Jueza de instrucción reasuma la dirección de la investigación. (…)”. 153 C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.500, CRISOPULLI, Roberto. Rta.: 17/10/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 42.391, “N/N s/ medidas de prueba”, rta.: 6/10/11. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (ART. 353 BIS DEL C.P.P.N.). Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Obligación de labrar el acta prescripta por el art. 353 bis de C.P.P.N. en forma personal. Revocación nulidad. Disidencia: Teletipograma policial que contiene descripción del hecho, de las pruebas existentes, invitación a designar abogado de confianza y de ser oído en indagatoria: ausencia de vulneración del derecho de defensa. Confirmación. Fallo: “El juez Julio Marcelo Lucini dijo: Tal como he postulado en anteriores oportunidades (1), más allá de toda discusión semántica, lo cierto es que para garantizar los principios constitucionales que rigen un proceso penal, particularmente el adecuado ejercicio del derecho de defensa de los imputados, es necesario que la notificación que el director de la investigación debe realizar en las causas que tramitan bajo la forma de la instrucción sumaria -establecida en el artículo 353 bis del Código Procesal Penal-, sea practicada en forma personal. Sólo así actuará conforme lo dispone la norma que al respecto indica que “(...) el agente Fiscal le hará conocer al imputado cuál es el hecho que se le atribuye y cuáles son las pruebas existentes en su contra, y lo invitará a elegir defensor”. La audiencia prevista en el instituto resulta equiparable a la intimación de la declaración indagatoria prevista en el artículo 294 del mismo cuerpo legal y, por ello, reviste entidad suficiente como para que ante la incomparecencia del imputado se pueda pretender hacer efectivo luego el apercibimiento formulado, precisamente, vaticinando tal supuesto. Se trata de un acto trascendente en el desarrollo del proceso y, si bien es cierto que el titular de la acción penal no puede obligar a comparecer al imputado, una negativa de esa naturaleza puede dar lugar a consecuencias, que dispondrá oportunamente el órgano jurisdiccional, a cuyo cargo deberá volver el sumario una vez verificado tal extremo. Por ello, partiendo de la premisa que notificar es “hacer saber jurídicamente una cosa”, llego a la conclusión de que el acta en que se describe el hecho y las pruebas materia de imputación, no puede verse suplido por una presentación escrita como la que luce a fs. (…) del legajo principal. Por los argumentos expuestos, considero que debe revocarse el auto de fs. (…) y declararse la nulidad del requerimiento de elevación a juicio formulado por la señora fiscal correccional a fs. (…) y de todo lo obrado en consecuencia al haberse afectado la garantía de defensa en juicio de (…). El juez Mario Filozof dijo: En la causa n° 34.526, “Ramos, Sergio Oscar”, rta. 22/05/08 del registro de la Sala V de este Tribunal, he sostenido que si bien sería conveniente que la notificación dispuesta por el artículo 353bis del código adjetivo sea realizada en forma personal en la Fiscalía, lo cierto es que la ley de forma nada dice al respecto. En esa línea de pensamiento, entendí que si el teletipograma policial contiene el hecho que se le enrostra, cuáles son las pruebas que existen en su contra, como la invitación a designar abogado de su confianza y la posibilidad de solicitar al juez ser oído en los términos del art. 294 del Código Procesal Penal de la Nación, es claro que no se ha vulnerado el derecho de defensa en juicio, pues ha sido el propio interesado quien lo recibió, tomó conocimiento del texto (…) y optó por no presentarse en la causa. (…) En esas condiciones, considero que el auto impugnado debe ser confirmado. El Juez Luis María Bunge Campos dijo: Luego de haber escuchado el audio de la audiencia celebrada al efecto y no teniendo preguntas que realizar a las partes, adelanto que coincido con la solución propiciada en primer término por el Juez Julio Marcelo Lucini. En efecto, como ya lo he manifestado en las causas N°24.562 “Soto, María de los Angeles”, rta: 28/10/04; N°26.881 “Lizarraga, Julio s/nulidad”, rta: 29/06/05 y N°30.730 “Isla, Estela s/nulidad”, rta: 24/10/06 del registro de esta Sala, la intimación es el acto procesal por el que se pone en conocimiento del imputado el hecho y las pruebas en su contra. Es un requisito indispensable del derecho de defensa, porque será de lo que deberá defenderse, ya que nadie puede defenderse de lo que no conoce. La obligación legal de producir la intimación que el art.353 bis. del C.P.P.N. impone al Fiscal, se traduce en “hacer conocer”, que no es lo mismo que “notificar”. La norma afirma que “en la primer oportunidad el agente fiscal le hará conocer al imputado cuál es el hecho que se le atribuye y cuáles son las pruebas existentes en su contra, y lo invitará a elegir un defensor”. La remisión que el art.353 bis. hace al Libro II, Sección II del C.P.P.N. obliga al Ministerio Público a garantizar al imputado el ejercicio del derecho de defensa (art.211). El juego armónico del régimen de excepción del art.353 bis. con el régimen común del Código, exige que la intimación sea personal y realizada por el Fiscal. Por ello, considero que la presentación escrita de fs. (…) no suple en modo alguno la intimación personal que debe realizar el Fiscal. En base a ello, debe revocarse el auto de fs. (…) y declararse la nulidad del requerimiento de elevación a juicio formulado por la Fiscal a fs. (…). 154 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y declarar la nulidad del requerimiento de elevación a juicio formulado por la Agente Fiscal a fs. (…) del principal y de todo lo actuado en consecuencia. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof (en disidencia), Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 41.894, DE JESÚS, Mariela. Rta.: 11/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 39.909, “García, José Lionel”, rta.: 31/8/2010, c. 30.730, “Isla, Estela”, rta.: 24/10/06, c. 30.804, “Rodríguez, Américo”, rta.: 1/11/06 y c. 37.117, “Monteros, Alfredo”, rta.: 28/4/09. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA (ART. 353 BIS DEL C.P.P.N.). Recurso de queja contra el rechazo del recurso de apelación en subsidio interpuesto respecto del auto que ordenó la devolución de la causa a la fiscalía para continuar con la investigación bajo el régimen de instrucción sumaria. Gravamen irreparable. Procedencia. Fallo: "(…) La señora fiscal acudió en queja tras el rechazo del recurso de apelación en subsidio del de reposición, articulado contra el auto documentado (…) del legajo principal, por el cual el señor juez de grado ordenó la remisión del presente legajo a la fiscalía a fin de que continúe con la investigación de la causa, según lo establecido por el artículo 353 bis del Código Procesal Penal. Al respecto, esta Sala ha sostenido que la decisión relativa a la viabilidad del régimen de instrucción sumaria (artículo 353 bis del Código Procesal Penal) puede causar gravamen irreparable al Ministerio Público Fiscal (1). Por ello y cumplidos los requisitos de forma y tiempo establecidos en los artículos 438 y 450 del Código Procesal Penal, este Tribunal RESUELVE: HACER LUGAR al recurso de queja y conceder la apelación interpuesta por la señora fiscal". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 41.303, AQUINO, Germán y otro. Rta.: 10/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 31.998 "Sosa, Emiliano M.", rta: 30/05/2009. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA (ART. 353 BIS DEL C.P.P.N.). Procedencia. Imputado que registra una rebeldía que luego fue dejada sin efecto por el mismo tribunal que la ordenó. Suministro de datos filiatorios falsos al ser detenido. Riesgo de elusión que quedó abstracto al ordenarse la libertad del imputado. Confirmación. Disidencia: No aplicación del régimen del art. 353 bis del C.P.P.N. Imposibilidad de descartar de plano el dictado de la prisión preventiva ante un eventual auto de procesamiento. Hechos: apeló la fiscal el auto que imprimió al sumario el trámite del art. 353 bis del C.P.P.N. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Analizado el particular caso del sub lite, cabe señalar que comparto los argumentos esgrimidos por el representante del Ministerio Público Fiscal respecto a la improcedencia de la aplicación en autos de las reglas de la instrucción sumaria, ya que la libertad del imputado resulta materia de discusión a partir de verificarse que registra una declaración de contumacia dispuesta por el Tribunal Oral en lo Criminal (…), en la causa (…), el 18 de febrero de 2010 (…); que se encuentra asentado en el Registro Nacional de Reincidencia con múltiples identidades (…) y que suministró datos falsos sobre su filiación en oportunidad de ser aprehendido por el personal policial. En efecto, la existencia de la mencionada rebeldía y los demás extremos enunciados conducen a desechar la aplicación del régimen acuñado en el artículo 353 bis del canon formal, en el entendimiento de que tales circunstancias, en esta causa, no permiten descartar de plano el dictado de la prisión preventiva ante un eventual auto de procesamiento respecto del encartado. Sobre el particular, ha sostenido esta Sala que "el régimen dispuesto por el artículo 353 bis del código instrumental se encuentra previsto para el caso de detención en flagrancia de un delito de acción pública, de personas cuya circunstancias permiten estimar prima facie que no corresponderá el dictado de prisión preventiva y que habrán de someterse a proceso sin presumirse fuga o entorpecimiento de la investigación, de modo que no es necesario restringir o limitar su libertad ambulatoria" (1). Asimismo, en el citado precedente se sostuvo que "para imprimir este régimen excepcional el caso no debe presentar circunstancias que puedan suscitar controversias sobre el punto, que obliguen a un examen más minucioso diferido por el legislador a otros momentos procesales del régimen común". 155 En consecuencia, entiendo que el temperamento escogido para llevar adelante la etapa instructoria debe ser revocado, lo que así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: Debo señalar mi discrepancia con el voto emitido por mi distinguido colega, en punto a justificar la inviabilidad del procedimiento previsto por el artículo 353 bis del Código Procesal Penal en estos actuados. Es que la existencia de una declaración de rebeldía, que incluso fue dejada sin efecto por el mismo tribunal que la dispuso y la circunstancia de que el imputado suministrara datos filiatorios falsos al personal policial que procedió a su detención, no pueden erigirse per se en un condicionamiento futuro sobre su libertad y, menos aún, resultar óbice para imprimir a esta causa el trámite de la instrucción sumaria. Así, como resulta viable una pena en suspenso y además el causante aportó un domicilio estable (…), no advierto elementos que justifiquen -prima facie- la prisión preventiva del encausado durante el proceso y por ello, voto para que se confirme la adecuación del trámite del sumario a las previsiones del artículo 353 bis del ceremonial. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…) Descartada la discusión sobre la existencia de flagrancia en el hecho, primer requisito a tener en cuenta para imprimir el trámite contemplado en el artículo 353 bis del C.P.P., solo queda efectuar una prognosis en relación a la futura imposición de una prisión preventiva, decisión que sin duda compete al juez de la causa. Toda vez que he considerado recurrible la no imposición de dicha medida cautelar, procede dar tratamiento a la cuestión y, en tal sentido, debo dejar sentado que, descartada la hipótesis de entorpecimiento en la investigación, la decisión sobre el riesgo de elusión ha adquirido cierto grado de abstracción al ordenarse la libertad (…), lo que conduce a tomar como acertada la resolución puesta en crisis por el recurso. Voto entonces adhiriendo a lo expuesto por el doctor Divito. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decreto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro (en disidencia), Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 41.397, GIMÉNEZ, Roberto. Rta.: 31/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 28.446, "Roscone, Carlos Andrés", rta: 22/02/2006. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (ART. 353 bis del C.P.P.N.). Incomparecencia de los imputados a las citaciones cursadas por la fiscalía pese tener debido conocimiento de la sustanciación y características del proceso. Imputado que no posee domicilio fijo. Adecuación del sumario a las reglas del procedimiento común. Revocatoria. Hechos: la fiscal apeló el auto que dispuso la prosecución del trámite de la causa bajo las previsiones del artículo 353 bis del C.P.P.N. Fallo: "(…) Las circunstancias suscitadas en relación con la incomparecencia de los encartados frente a las convocatorias cursadas por la fiscalía interviniente (…), quienes no concurrieron a dicha sede a pesar de encontrarse debidamente impuestos de la sustanciación y características del legajo (...), imponen la adopción de medidas tendientes a materializar su presentación que, de suyo, exceden el ámbito de coerción reconocido por la ley al del Ministerio Público Fiscal y justifican la adecuación del sumario a las reglas del procedimiento común, con mayor razón cuando el imputado (…) no tiene domicilio fijo (1). (…), esta Sala RESUELVE: REVOCAR el auto extendido (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Besansón). c. 41.532, GONZÁLEZ, C. y otro. Rta.: 08/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.496, "Báez, Gustavo", rta: 14/09/2010. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (Art. 353 bis del C.P.P.N.). Procedencia. Apelación del fiscal. Registro de suspensión del juicio a prueba, causa en trámite y dudoso arraigo. Controversia respecto de la libertad del imputado. Existencia de elementos que justifiquen el encierro cautelar durante el proceso. Inaplicabilidad. Revocación. Fallo: "(…) Para la viabilidad del instituto de la instrucción sumaria, debe en el caso concreto descartarse el dictado de una medida de prisión preventiva u otra de resguardo personal. Esto significa, que toda decisión sobre la libertad en el proceso debe haber sido aventada, no sólo en virtud de la gravedad del delito sino además por razones propias o personales - arts. 312 y 319 - (1), circunstancias que no se presentan en este caso. Así, si bien la calificación que prima facie se asigna al suceso -robo- habilitaría al trámite sumario previsto en el artículo 353 bis del C.P.P.N., no puede descartarse ab initio una medida de cautela personal o bien que la 156 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional libertad del imputado sea caucionada en razón de sus circunstancias personales. Y es que (…) registra otros sumarios paralelos ante el Tribunal Oral en Criminal n° (…), en uno de los cuales se dispuso el 1 de agosto del corriente año suspender el juicio a prueba por el término de un año y seis meses, período en el cual acaeció el suceso de autos (cfr. fs. ), lo que determina que una eventual condena en aquel expediente no podrá ser dejada en suspenso (artículo 76 ter, párrafo quinto, del Código Penal). En base a ello, el trámite previsto en el art. 353 bis del código adjetivo deviene inaplicable, lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.784, STUMPF REYES, Victor. Rta.: 29/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 722/11 "Ramírez Ceballos" rta. 7/6/11 y c. 262/08 "Medina", rta. 28/10/08. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (ART. 353 bis del C.P.P.N.) Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Acta prevista por el art. 353 bis. formalizada por personal policial. Exigencia de ser llevada a cabo por el fiscal en forma personal. Revocación. Nulidad. Disidencia: intimación válida. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Bunge Campos dijo: (…) la intimación es el acto procesal por el que se pone en conocimiento del imputado el hecho y las pruebas en su contra. (…) La obligación legal de producir la intimación que el art. 353 bis del C.P.P.N. impone al Fiscal, se traduce en "hacer conocer" que no es lo mismo que "notificar". (…) El juego armónico del régimen de excepción del art. 353 bis con el régimen común del Código, exigen que la intimación sea personal y realizada por el Fiscal (*). (…) Por todo ello, debe revocarse el decisorio (…) y (…) declararse la nulidad del requerimiento de elevación a juicio por carecer de un presupuesto formal de procedencia, cual es la intimación (…). El juez Rimondi dijo: (…) adhiero al voto del Dr. Bunge Campos. (…) El juez Barbarosch dijo: El art. 353 bis del CPPN impone al fiscal la obligación de hacer saber al imputado cuál es el hecho que se le imputa, cuáles son las pruebas que existen en su contra y de invitarlo a que elija defensor, mas no establece el modo en que debe concretarse esa notificación. De tal modo considero que la practicada por personal policial a tal fin, que fue recibida en forma personal por el encausado, resulta absolutamente válida. (…) Por ello, al no haberse vulnerado ningún derecho ni garantía, debe confirmarse el auto que rechazó la nulidad planteada por la defensa oficial (…). (**). (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y (…) DISPONER la NULIDAD del requerimiento de elevación a juicio (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi (por su voto), Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos (Por su voto). (Sec.: Sosa) c. 41.635, MARQUEZ SIMON, Mitchel. Rta.: 23/12/2011 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 24.562, "Soto", rta.: 8/10/04, voto del Dr. Bunge Campos. (**) C. N. Crim. Corr., Sala IV, c. 20.896, "Gómez", rta.: 14/4/03. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (ART. 353 bis del C.P.P.N.) Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Acta prevista por el art. 353 bis. formalizada por personal policial. Notificación personal en la que se puso en conocimiento del hecho, las pruebas y sus derechos. Validez. Confirmación. Disidencia: Notificación que debe llevarse a cabo en la sede de la fiscalía. Revocación. Nulidad. Fallo: "(…) Los jueces Mirta López González y Rodolfo Pociello Argerich dijeron: Conforme nos pronunciamos en el antecedente n° 37.295 "Vélez Terraza, Iván Oscar s/hurto en grado de tentativa" del registro de esta sala, si bien no resulta de buena práctica procesal notificar al imputado mediante encomienda policial, del trámite del artículo 353 bis del código adjetivo y los derechos que le asisten en tal caso, lo cierto es que el código de procedimientos no contempla una forma específica para concretar dicho acto. (…) consideramos que no corresponde hacer lugar al planteo efectuado por la defensa toda vez que (…) por expreso mandato del acusador público, el imputado fue notificado personalmente a través del telegrama policial (…), tanto de la tramitación de la causa, del hecho que se le imputa y la prueba existente en su contra, como así también de sus derechos a designar defensor, ofrecer las explicaciones del caso, proponer prueba que pudiera resultar útil y solicitar al juez que se le reciba declaración indagatoria. 157 (…) la causa se encuentra en condiciones de ser elevada a juicio, sin perjuicio de resaltar, una vez más, la conveniencia de que en casos similares las notificaciones a los imputados en los términos del artículo 353 bis del código adjetivo, se realicen en la sede de la fiscalía interviniente, a fin de evitar eventuales planteos de nulidad. En relación al agravio subsidiario que la defensa dirige respecto de la notificación que cuestiona, basta señalar que al no tratarse de un acta no rigen a su respecto las disposiciones previstas en los artículos 138 y ss. del CPPN, sino las contempladas en el art. 149 del mismo ordenamiento. (…)votamos por confirmar la resolución apelada. Disidencia de la jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: Tal como sostuve en el precedente n° 37.295 "Vélez Terraza, Iván Oscar s/hurto en grado de tentativa", resuelto el 31/08/09, considero el acto por el cual el fiscal instructor debe comunicar al imputado cual es la acusación que se le reprocha, no puede ser suplido por una simple diligencia policial, toda vez que dicha notificación imposibilita sustancialmente la opción a la que alude el artículo 353 bis "in fine", mediante la cual, el encausado puede solicitar que se lo escuche en indagatoria. (…) el ejercicio del derecho de defensa, no supone solamente poner al imputado en conocimiento de la prueba que existente en su contra, sino que además debe garantizarse el conocimiento cabal de su contenido. Dichos extremos, no han sido satisfechos con la notificación efectuada mediante la copia del telegrama obrante a fs. (…), vulnerándose el derecho a ser oído protegido por la carta magna. En virtud de lo expuesto, a fin de garantizar el derecho de defensa, estimo conducente notificar al imputado en los términos del artículo 353 bis del ritual, en la sede de la fiscalía interviniente y, en caso de resultar necesario, aplicar lo dispuesto por la sala en la c/n° 36.427 "González, Carlos Antonio s/robo en tentativa", rta. 5/03/09. (…) estimo que corresponde revocar la resolución obrante a fs. (…) de este incidente, en cuanto ha sido materia de recurso. (…) SE RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori (en disidencia), Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám. Ad-Hoc: Daray) c. 657, ESCOBAR CASTRO, Jorge L. Rta.: 16/12/2011 LESIONES. Leves. Procesamiento. Omisión de hacerle saber al inculpado en la declaración indagatoria las personas lesionadas, entre quienes se encontraría la hermana. Hermana damnificada respecto la cual se desconoce si declaró conforme la excepción prevista respecto la prohibición de denunciar o si es necesario descartar su testimonio porque no queda comprendida en la excepción. Nulidad. Fallo: "(…) corresponde disponer la nulidad de la indagatoria del imputado y todo lo actuado en consecuencia. (…) en el hecho que se le describió al acusado (…) no se ha detallado a quién o quiénes se habría lesionado. Tal circunstancia no sólo dificulta el derecho de defensa en juicio del imputado, sino también afecta el principio de congruencia entre la acusación que formuló el fiscal de grado y la intimación que practicó el a quo, ya que el titular de la acción requirió por lesiones en perjuicio de (…) y (…), mientras aquél parecería ser que lo hizo, exclusivamente, por la primera. Tal omisión no es menor, si se agrega que se desconoce en el sumario si (…)-hermana del imputado-, tuvo intención de instar la acción penal contra su colateral. Tal extremo nos impide superar el escollo de si ésta denunció autorizada por la excepción que contempla el art. 178 del código de forma o, por el contrario, desechar su testimonio por la prohibición que contempla el art. 242 del mismo cuerpo legal. Por lo expuesto, consideramos que el vicio que presenta la indagatoria, como así también la prueba valorada por el juez en el auto de mérito, nos convence de que corresponde: Decretar la nulidad del acta de fs. (…) y de todo lo actuado en consecuencia (artículo 168 del Código Procesal Penal de la Nación)". C.N.Crim. y Correc, Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 41.636, ZAMACOLA, Gregorio V. Rta.: 03/08/2011 LESIONES. Culposas. Procesamiento. Conducta imprudente de un automovilista. Consumo de estupefacientes. Confirmación. Fallo: "(…) Los elementos valorados por la Sra. juez de grado permiten tener por acreditada la violación al deber de cuidado a cargo de (…) en la conducción vehicular, centrándose en la inobservancia de las reglas plasmadas en los artículos 48, inciso a) de la ley 24.449 y 5.4.1 de la ley 2148 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires que prohíben realizar dicha actividad habiendo consumido estupefacientes que disminuyan la aptitud para manejar. En efecto, los resultados de los análisis de laboratorio volcados en la epicrisis redactada 158 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional en el Hospital (…) relativa al nombrado, revela la presencia de cocaína en orina ("screening de drogas en orina: + para cocaina"). La conexión entre dicha conducta y las lesiones sufridas por (…) -certificadas con las copias de las constancias de atención médica de los damnificados y los informes obrantes a fs. (…), que dan cuenta de su carácter leve- surge con suficiente entidad en este estadio procesal, pues la primera aparece como la causa que produjo el previsible resultado lesivo por cuanto llevó a (…) a perder el control del automotor que manejaba. El innegable conocimiento del nombrado de las condiciones en las que se pusiera al mando del rodado termina de configurar el elemento subjetivo en virtud del cual las lesiones son imputables a su accionar imprudente. La discusión que plantea la defensa, en cuanto al origen del cuadro convulsivo que habría presentado el imputado, carece de la relevancia que pretende otorgarle. En primer término, porque no se encuentra adecuadamente probado dicho extremo pues su existencia fue revelada en la causa por los testigos (…) (fs. …) al señalar que el conductor, luego de la colisión, "estaba sufriendo un ataque convulsivo" pero sin otorgar detalles que permitan caracterizarlo de tal modo. Las especificaciones incorporadas a la historia clínica del imputado, que habría brindado (…), tampoco permiten tener por cierto un episodio que de modo independiente hubiera incidido en su aptitud para el manejo y del que no se recogieron evidencias objetivas sobre su efectiva ocurrencia en ninguno de los centros de salud donde fuera atendido el encausado. Sin perjuicio de lo expuesto, aún de tener por ciertas las convulsiones, no se han hallado signos que permitan deducir el supuesto ataque a factores distintos de la previa ingesta de cocaína, como podrían ser déficits neurológicos, ni tampoco se advirtió otro tipo de droga, aún de uso medicinal, que pudiera haber tenido incidencia en la formación del cuadro. En segundo lugar, tampoco influye en la solución del caso porque la acción imprudente que produjo las lesiones comenzó en un momento anterior a las convulsiones alegadas. Así, el recurso a la teoría de la actio libera in causa para realizar la imputación no se justifica ya que a los mismos resultados se arriba mediante la aplicación sistemática de la imprudencia. Tal como exponen Zaffaroni, Alagia y Slokar: "a) El que lesiona a una persona en estado de embriaguez incurre en una conducta culposa de lesiones, porque su deber de cuidado le obligaba a evitar colocarse en un estado en el que no podía controlar razonablemente su comportamiento. b) El que decide beber antes de conducir un vehículo también viola ostensiblemente un deber de cuidado, que le impone abstenerse de hacerlo a quien sabe que debe -o es posible- que conduzca un vehículo" (1). Conforme lo expuesto, sin perjuicio de las medidas que deben llevarse a cabo para completar la investigación, estima la sala que corresponde confirmar el auto de procesamiento que se encuentra bajo estudio. En lo que hace al monto del embargo que también fuera impugnado por la defensa, la suma fijada en la instancia de origen luce ajustada a los rubros cuya satisfacción debe garantizarse mediante su imposición. No se observa desproporción alguna teniendo en cuenta que el artículo 94 del Código Penal prevé en forma alternativa a la prisión una pena de multa de entre mil a quince mil pesos, como también la intervención de un abogado de la matrícula, la eventual indemnización civil derivada de los daños que sufrieran los dos damnificados y el pago de la tasa de justicia (artículos 518 y 533 del ordenamiento adjetivo). Por ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.215, SAN ROMAN, Gastón Ariel . Rta.: 13/09/2011 Se citó: (1) Zaffaroni, Eugenio Raúl, Alagia, Alejandro, Slokar, Alejandro, "Derecho Penal. Parte General", Ediar, Buenos Aires, 2000, p. 674. LESIONES. Graves. Procesamiento. Imputado: empleado de seguridad de un boliche. Confirmación. Fallo: "(…) advertimos que los empleados de seguridad (...) no habían participado de manera pasiva en las ruedas de reconocimiento practicadas en autos, siendo que sus características fisonómicas eran compatibles con las narradas por el damnificado y sus amigos (vgr. cabellos cortos y oscuros, sin barba, de más de 30 años de edad, etc.). Por tal motivo el a quo ordenó la materialización de dicha diligencia, obteniéndose como resultado que tanto el denunciante como (...) reconocieran a aquél último como el autor de las agresiones investigadas (cfr. fs. ...). Si bien la defensa pretende cuestionar dicha diligencia alegando que (...) en una anterior oportunidad ya había reconocido a otra persona como su atacante, cabe mencionar que el nombrado se expidió sobre este punto y aclaró que "al momento de participar de la primera 'tanda´ de ruedas de reconocimiento, reconoció a uno de los empleados, aunque dejó constancia que no estaba seguro…Sin embargo, al momento de participar de la última de las ruedas de reconocimiento, apenas observó al acusado…no tuvo ninguna duda que se trataba de él, incluso lo pudo reconocer pese a que tenía barba tipo candado y al momento del hecho estaba afeitado" (cfr. fs. ...). Por otro lado, al ser interrogada la víctima respecto a la cantidad de empleados de seguridad que participaron de la golpiza refirió que "fue uno sólo, en efecto el acusado comenzó a golpearlo en la barra que se halla en la 159 planta baja, en el patio que da al río, que es como un 'quincho´, y luego fue él mismo que cuando se retiraba lo seguía de atrás y lo empujaba todo el tiempo, hasta que apenas salieron del boliche también le propinó un cabezazo en la espalda". Frente a dicho relato, cobran especial relevancia los testimonios de (…) (fs. …), quienes se desempeñan como jefe de prevención y "barman" del local bailable "(…)" respectivamente, en tanto identificaron a (…) como la persona que el día del acontecimiento vestía una campera roja con la inscripción "Prevención" y quien retirara del establecimiento al damnificado. Por lo demás, del cotejo de las filmaciones reservadas en estas actuaciones -en particular el archivo digital denominado "(…)" contenido en el disco compacto nro. "(…)"- puede observarse nítidamente el instante en que el aquí imputado le aplicó un cabezazo a (…) en instantes en que este último se hallaba de espaldas y era conducido fuera del comercio. En este contexto, la imputación que pesa sobre (...) se ve seriamente apuntalada y en consecuencia el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuento fuera materia de recurso (art. 306 del Código Procesal Penal). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c, TOME, Adrian y otros. Rta.: 29/09/2011 LESIONES. Dolosas graves agravadas por el vínculo. Sobreseimiento. Padre que agredía física y psicológicamente y amenazaba a su hija menor de edad. Revocación. Fallo: "(…) la agredía físicamente, le pegaba con un cinturón, no le daba de comer, la encerraba en un sótano y la amenazaba diciéndole que la iban a llevar al juzgado y la iban a meter presa (…). (…) otros hechos de maltrato de los que era víctima (…), a quien el imputado la obligaría a arrodillarse sobre sal, le pegaba con un cinto y una percha, la insultaba y la hacía limpiar la casa. Además, indicó por comentarios de la directora de la escuela (…) a la cual asistía la menor, que al momento de haber sido inscripta en la institución el imputado habría manifestado a las autoridades que la denunciante había fallecido, y que en reiteradas oportunidades (…) había comentado que en su casa le pegaban (…). (…) consideramos que resulta pertinente profundizar la investigación a efectos de dilucidar los hechos denunciados por (…), en perjuicio de la menor (…), y la responsabilidad que le pudo caber al imputado en éstos. (…) cumplidas las medidas de prueba indicadas, y toda otra que resulte de utilidad para la pesquisa, corresponde convocar a prestar declaración indagatoria a (…) (art. 294, CPPN), a fin de que ejerza su derecho de defensa (…). (…) el Tribunal RESUELVE: IREVOCAR la resolución de fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, a contrario sensu, CPPN). II- CUMPLIR con lo ordenado en los considerandos. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41. 093, M., A. M. Rta.: 05/10/2011 LESIONES. Culposas. Procesamiento. Violación al deber objetivo de cuidado. Inexistencia de la “compensación de culpas” en el ámbito penal. Confirmación. Fallo: “(…) La defensa pretende deslindar la responsabilidad de lo ocurrido sobre (…), pero destacamos que “la concurrencia de culpa de la víctima carece de relevancia para determinar la responsabilidad penal del procesado, porque en el ámbito penal no se admite la compensación de culpas […] El cruce inoportuno o imprudente de la víctima no excluye la responsabilidad del conductor del vehículo que la atropelló, quien debe probar que adoptó las precauciones necesarias para prevenir y evitar el accidente, por lo que procede confirmar el procesamiento [...]” (1). No puede alegarse la “autopuesta en peligro” de la víctima cuando el propio indagado reconoció que conducía en forma antirreglamentaria. Por ese motivo, la imprevisibilidad y la inevitabilidad en este caso podra sostenerse en una eventual etapa de debate. IV.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 42.253, RYDZIEL, Juan Carlos. Rta.: 12/10/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 40.011, “Montanelli, Roberto Pedro”, rta.: 13/9/2010. 160 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional LESIONES. Leves. Procesamiento. Denuncia radicada ante la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Situación de violencia considerada de "altísimo riesgo". Afectación de la Ley 26.485 de protección integral de las mujeres. Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Porá) y Corte Interamericana de Derechos Humanos. Deber de los Estados de condenar todas las formas de violencia contra la mujer. Confirmación. Disidencia: lesiones no acreditadas fehacientemente. Versiones contrapuestas. Falta de mérito. Hechos: la defensa oficial apeló el procesamiento dispuesto respecto del imputado en orden al delito de lesiones leves dolosas. Fallo: "(…) Conforme a las imputaciones formuladas, el día 8 de mayo de 2011, a las 10:30 aproximadamente, en el interior de la vivienda donde convivían, el causante habría agredido a su pareja (…) al tomarla del cuello y golpearle la cara con un celular, al tiempo que le habría referido "hija de puta, yo no te dejo salir, con quién te fuiste, fuiste a ver tu macho, te voy a matar". El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En primer término, cabe apuntar que las lesiones se encuentran acreditadas mediante el respectivo informe médico legal que reporta la existencia de "equimosis excoriativas en la región submaxilar derecha" (…). Así, luce corroborado el relato de (…), que se exhibe verosímil en los términos del art. 241 del ceremonial. Ello, cuando además obran en el sumario las constancias de la denuncia radicada ante la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en cuyo marco debe ponderarse la evaluación realizada por las profesionales intervinientes, que establecieron que la denunciante padeció una situación de violencia de "altísimo riesgo" (…) Las constancias probatorias incorporadas al legajo permiten desechar el descargo del causante (...), al menos en este estadio de la investigación, y conforman el marco de probabilidad que requiere el artículo 306 del ceremonial. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que los elementos probatorios reunidos hasta el momento no resultan suficientes para avalar el auto de procesamiento recurrido. Ello es así por cuanto únicamente se cuenta con la versión de la damnificada (…) que, en el caso, y frente a la negativa opuesta por el imputado (…) en su descargo (…), no permite alcanzar el convencimiento requerido por el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación. En tal sentido pondero -ante todo- que las lesiones invocadas por la nombrada L. no se han logrado acreditar fehacientemente, pues en el informe de la División Medicina Legal -realizado el día 12/5/2011- se hizo constar que no presentaba lesiones visibles al momento del examen (…), extremo éste que se contrapone con el posterior informe médico efectuado -al día siguiente- en la Oficina de Violencia Doméstica, que reporta la existencia de dos equimosis excoriativas en la región submaxilar derecha (…). Por otra parte, no se cuenta con datos de algún testigo que avale la versión de la denunciante y se ha comprobado que el aquí imputado presentó una lesión en el labio inferior (…), que se compadece con lo que él manifestó en su indagatoria, acerca de que fue aquélla quien lo agredió, razón por la que se dirigió a la Seccional para formular la denuncia (…). Así, se advierte en el presente caso un cuadro de versiones contrapuestas que impide tener por suficientemente comprobada la acción típica atribuida al encartado. Sin embargo, toda vez que de los dichos de la denunciante se extrae que los gritos de la discusión habrían sido escuchados por vecinos que incluso habrían golpeado la puerta (...), a fin de profundizar la actividad perquisitiva considero de utilidad que la damnificada amplíe sus dichos a fin de brindar los datos de alguna persona que hubiera percibido -al menos en parte- lo sucedido. Asimismo, parece pertinente contar con las actuaciones civiles que se habrían labrado como consecuencia de la presentación realizada por la denunciante (…). Hasta tanto se cumplimenten tales diligencias, corresponde adoptar en la encuesta el temperamento preceptuado por el artículo 309 del ceremonial. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Sin perjuicio de la realización de la prueba sugerida por el juez Divito entiendo que los elementos reunidos hasta el momento resultan suficientes para tener reunidos, al menos con la provisoriedad que esta etapa requiere, los extremos del art. 306 del digesto ritual. Las lesiones han sido corroboradas (…) y guardan coherencia con la versión brindada por la víctima y cuyo relato brindara ante la Oficina de Violencia Doméstica. He sostenido en otras oportunidades que la prueba más trascendental en la causa son los dichos de la víctima y que los elementos reunidos deben evaluarse bajo la directriz que establece la Convención sobre la eliminación de todas las formas de Discriminación contra la mujer (CEDAW). Pues bien, la conducta del imputado afectó claramente la ley 26.485 de protección integral de las mujeres y bajo estos parámetros, la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer "Convención de Belém do Pará" y la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso "Gonzélez y otras vs. Interamericana de Derechos Humanos en el caso "González y otras vs. México (Campo Algodonero)" establecen como uno de los deberes de los Estados condenar todas las formas de violencia contra la mujer, debiendo actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar, y sancionar la violencia contra la mujer (arts. 7 inciso "b" y acápite 287, respectivamente). 161 En consecuencia, adhiero al voto del juez Cicciaro cuyos argumentos comparto en su totalidad, ello sin perjuicio de la citación de los vecinos que podrían prestar declaración conforme lo referido por la denunciante. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto protocolizado (…), punto II, en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 41.702, F.,S.F. Rta.: 14/10/2011 LESIONES. Agravadas por el vínculo. Procesamiento. Imputada que golpeó a su hijo con un cinturón. Declaración del padre de la víctima denunciando los golpes. Versión brindada por el damnificado y prueba que da sustento. Lesiones acreditadas. Confirmación. Fallo: "(…) Luego de la deliberación llevada a cabo se impone homologar la resolución que ha venido impugnada. Ello, pues la firme imputación del padre de la víctima (…) (fs. …) quien inmediatamente después de tomar conocimiento acerca de las agresiones padecidas por su hijo menor de edad efectuó la denuncia policial correspondiente, detallando las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se desarrolló el hecho, resulta conteste con la versión esgrimida por el niño al declarar en los términos del artículo 250 bis del ordenamiento adjetivo (cfr. fs. …), considerada verosímil por la profesional del Cuerpo Médico Forense que lo entrevistara. Además, del informe de fs. (…) se desprende que las lesiones producidas en la víctima son "lineales" lo que resulta compatible con su explicación acerca de que se las provocó su madre con un cinturón y desbaratan el descargo mendaz de la imputada en cuanto a que tuvieron origen en la pelea que su hijo mantuvo con su hermana, con quien se "…tomó a golpes…" y en la que únicamente intervino para separarlos (cfr. fs. ...). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el punto (…) del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.607, P. S., C. Rta.: 02/11/2011 LESIONES. Sobreseimiento. Depilación por láser. Accionar negligente e imprudente del imputado. Equipamiento utilizado en un lugar sin la debida autorización legal. Tipicidad. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) Entendemos que las constancias obrantes en el expediente obstan al dictado del sobreseimiento (…). En punto al primer fundamento de la decisión analizada debemos decir que el mero hecho de que la querellante hubiese consentido libremente someterse a un tratamiento de depilación por láser no importa per se la eliminación de la tipicidad de aquellos resultados lesivos acaecidos como consecuencia de una actividad negligente o imprudente relacionada con tal práctica. Más aun cuando el lugar en que se llevó a cabo no contaba con la autorización estatal pertinente para la utilización del equipamiento necesario para ello (cfr. …). Véase lo señalado a fs. (…) por el Jefe del Área Técnica Radiofísica Sanitaria del Ministerio de Salud en cuanto a que "Sobre el mencionado instituto "(…)", se pone en su conocimiento que no se halla registrado para su uso ninguna instalación de equipo Laser en el domicilio (…) [donde habría tenido lugar el hecho]", con esa denominación, ni ninguna otra.". También habremos de disentir con el juez a quo en torno al restante fundamento puesto que las probanzas obtenidas en el expediente permiten vincular las lesiones constatadas mediante el informe médico de fs. (…) con la actividad que habría desarrollado la imputada el día 4 de noviembre del año 2008. Es que ellas no sólo fueron verificadas por el mencionado galeno sino que también dos días después del hecho se dejó constancia de su existencia en la historia clínica secuestrada en la sede de la firma involucrada (cfr. fs. …). A esto último se suma el legajo médico aportado por el Centro Médico (…) (cfr. fs. …), con motivo de la atención brindada a la querellante el día 12 de noviembre de 2008, quien presentaba en ese momento "costras por depilación laser" (sic). Ante ese cuadro poco importa si las fechas que lucen estampadas en las vistas fotográficas de fs. (…) son producto de un error o no. A ello se suma la circunstancia de que aun no se ha agotado la pesquisa tendiente a clarificar lo ocurrido, de manera tal que no es posible aplicar al caso la solución adoptada en el precedente de esta Sala "Suárez Varagot" (1), citado por el Sr. Juez de grado. En efecto, y con el fin de verificar si las lesiones denunciadas fueron el resultado de una conducta culposa, estimamos necesario establecer si la encausada se encontraba autorizada y/o capacitada para la utilización de un equipo láser. Cabe destacar que el informe de fs. (…) no hace referencia a ello puesto que sus datos personales fueron consignados erróneamente. Asimismo, corresponde determinar los pasos a seguir para una 162 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional depilación por láser y, en su caso, si resulta necesaria como medida previa la realización de un test dermatológico. Téngase en cuenta lo expuesto por el médico forense a fs. (…) en orden a que las lesiones pueden constituir un efecto indeseado o una complicación, pese a realizarse el procedimiento con adecuada y buena práctica. Pese al lapso transcurrido, resulta conveniente realizar en la sede de la empresa en la que tuvo lugar el suceso un registro con el fin de establecer las características de los equipos utilizados para la aplicación de láser como su antigüedad, verificando toda documentación relacionada con su adquisición, instalación, aprobación y reparación. Todo ello permitirá, en su caso, efectuar una descripción fáctica que satisfaga las exigencias del artículo 298 del código de forma, puesto que en la indagatoria plasmada en el acta de fs. (…) no se ha precisado la omisión, negligencia o imprudencia en que habría incurrido (…). En función de lo expuesto, el tribunal RESUELVE: Revocar el decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso y disponer la falta de mérito para procesar o sobreseer a (…) (Art. 309 del C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 1.444, SAUL, Leila M. Rta.: 02/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, "Suárez Varagot", c. 29.591, rta. el 20/7/06. LESIONES. Culposas leves. Procesamiento. Cartero que fue mordido por un perro. Violación al deber objetivo de cuidado al tener a su animal en la vereda sin las defensas correspondientes, suelto y sin bozal. Posición de garante. Confirmación. Fallo: "(…) Se le imputa a (…) haber provocado lesiones culposas leves a (…) en circunstancias en las que se encontraba en su domicilio (…), cuando se apersonó el Sr. (…) con el fin de dejar una correspondencia, el imputado en violación al deber objetivo de cuidado a su cargo no tomó los recaudos necesarios a fin de mantener atado y con el bozal a su perro (…), permitiendo ello que el animal mordiera a (…) a la altura de la rodilla izquierda, lo que le provocó las lesiones (…). (…) el agravio principal de la defensa radica en sostener que el animal que habría mordido a (…) no le pertenece a su asistido. Sobre este punto, el preventor afirmó que en el lugar del hecho "…observó que en la vereda del lugar, se halla una cucha canina, hecha de ladrillos, junto a un árbol en el que se encuentra atado con una cadena un can de gran tamaño…". A ello se suma que conforme la normativa de la Ciudad de Buenos Aires, la responsabilidad primaria y principal de la construcción mantenimiento y conservación de las veredas compete al propietario frentista (ver Ordenanza nro. 33.721 y Código de Edificación, más allá del poder de policía del gobierno de la ciudad en el control del cumplimiento de ese deber), por lo que la construcción allí existente descripta por el preventor, y mencionada también por el damnificado, y que utilizara el animal a modo de "cucha", sostiene aún más la hipótesis de acusación en torno a que el animal pertenece a (…), más allá de la posible irregularidad que podría constituir dicha construcción en el ámbito del espacio público analizado. (…) Su conducta precedente ante una clara fuente de peligro (mantener en su vereda la construcción antirreglamentaria adoptada como refugio por el perro, admitir que sea allí alimentado por terceros, etc.) lo coloca en una posición de garante similar a la de quien puede reconocerse como dueño del animal. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución obrante a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso (art. 455 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch. (Sec.: Biuso). c. 41.326, CARRANZA, Jose A. Rta.: 04/11/2011 LESIONES. Leves en concurso ideal con amenazas y desobediencia a funcionario público. Violencia doméstica. Amenazas: temor en la victima. Lesiones no acreditadas. No vigencia de la orden de acercamiento al suscitarse el hecho. Notificación posterior. Confirmación del procesamiento con la aclaración que sólo es en relación a las amenazas (art. 149bis, C.P.) Disidencia: Lesiones. Suficiencia de los dichos de la victima. Confirmación. Hechos: Apela la defensa el procesamiento por lesiones leves, amenazas y desobediencia a funcionario público, los que concurren idealmente entre sí (arts. 54, 89, 149 bis primer párrafo y 239 del Código Penal). Fallo: "(…) De adverso a lo argumentado por la defensa, consideramos que la historia violenta de que dan cuenta las constancias que indican que ya entre estos sujetos procesales hubo un hecho violento que hoy tramita ante un Tribunal Oral, da pábulo al temor que puede provocar en la víctima los dichos amenazantes del imputado. 163 (…) sólo se cuenta con los dichos de la denunciante, sin que otros elementos los puedan corroborar. (…) no se observan motivos para descreer de quien está involucrada en un proceso de violencia doméstica, máxime si se considera que esa situación de víctima que importa animarse a recurrir a institucionalizar su problema, exige un esfuerzo de voluntad que la distingue de la víctima de otras situaciones (ej. delitos contra la propiedad). (…) se ha retirado de su domicilio, pese a que solicitó que se restrinja la cercanía del imputado, sin llevar consigo a sus hijos. Esta circunstancia, a nuestro juicio, debe considerarse un indicio de importancia en la acreditación del estado de riesgo en que ella se encuentra, y esta problemática no puede soslayarse al momento de evaluar las pruebas de la causa resignificandolas. Es que no resulta razonable que quien solicitó la exclusión de una persona de su hogar, termine yéndose, si no fuera que efectivamente se siente atemorizada, ya que no se vislumbra otro posible interés de su parte. (…) respecto a las lesiones denunciadas, (…) no se cuenta en el sumario con ningún elemento objetivo que permita constatar la existencia de lesiones acordes a la agresión que la denunciante dijo haber sufrido (….). (…) en cuanto a la desobediencia endilgada, cabe señalar que la orden de prohibición de acercamiento que se le enrostró haber incumplido al acusado, si bien notificada el día 20 de marzo de 2010, dataría del 13 de enero del mismo año. De modo que, teniendo en consideración el plazo por el que fue dictada (90 días), no se encontraba vigente en la fecha en que habría tenido lugar el altercado denunciado por (…)(esto es, el 10/05/2010). Nótese, incluso, que la intención de esta última al radicar la presente denuncia fue, según refirió, conseguir una nueva orden de igual tenor ante el cese de aquella. Disidencia parcial de la jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: En cuanto a las lesiones denunciadas, no obstante los informes médicos que indican que no se observan rastros del hecho en cuestión, tampoco encuentro fundamento que me autorice a dudar de los dichos de la denunciante. Por otra parte, destaco que pese a que se trató de un delito de resultado, este elemento típico no se limita a la secuela física que perdura, sino que aún puede considerarse lesiones golpes leves que no dejen marcas evidentes. (…) el auto decisorio apelado debe homologarse también en lo que a las lesiones respecta. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) el procesamiento de (…), con la salvedad de que lo es únicamente en orden al delito de amenazas (art. 149 bis primer párrafo del Código Penal)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori (en disidencia parcial), Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám.: Daray) c. 42.171, VALENCIA, Rubén C. Rta.: 25/11/2011 LESIONES. Leves. Procesamiento. Golpiza. Conceptualización del daño. Confirmación. Hechos: Apela la defensa el procesamiento del imputado por las lesiones provocadas a la víctima al haberlo golpeado. Postula la atipicidad de la acción por no existir lesiones en el cuerpo. Fallo: "(…) Éste único argumento, ampliamente desarrollado por la asistencia técnica sin cuestionar la materialidad del hecho, alcanza en esta etapa del proceso para convalidar la solución adoptada en la instancia anterior. Es criterio de la Sala que "no puede escapar al análisis que el daño en la salud se presenta cuando se altera el equilibrio del funcionamiento del organismo, lo que ocurre cuando se causa un dolor físico. Este último implica el resultado exigido por el tipo objetivo del delito de lesiones. Así, citando a Creus hemos sostenido que el desequilibrio funcional puede presentarse… hasta asumir la forma de sensaciones molestas"(1). En tal sentido, las lesiones fueron constatadas y calificadas como leves y si bien el Cuerpo Médico Forense señaló que "El mecanismo de producción… no puede ser precisado dado que las constancias médicas no describen las lesiones" (cfr. fs. …), lo cierto es que los testigos (…) (fs. …) y (…) (fs. …) fueron contestes en cuanto adujeron haber observado al imputado golpear a Sequeira cuando estaba tirado en el piso del hall de ingreso al edificio donde se desempeña como encargado. Incluso se desprende del relato de éste último que luego de separar a los contendientes le habría aconsejado a la víctima que acudiera a un hospital para ser revisado debido a que aparentaba hallarse golpeado en su cabeza. En consecuencia, y sin perjuicio de que se incorporen a la causa las constancias originales de la atención médica brindada al demandado, el tribunal RESUELVE: Confirmar el punto (…) del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.776, MONRAD, Hernán M. Rta.: 30/11/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 195/10 "Bagnato, Domingo Vicente", rta. 18/3/10 y n° 1732/09 "Baroni, Daniel", rta. 9/11/09. 164 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional LESIONES. Leves en concurso real con amenazas coactivas. Violencia doméstica. Procesado que propinó a su pareja golpes de puño y le pegó con la hebilla de un cinturón y un trozo de madera. Imputado que le exigió que le entregara la tarjeta con la que cobra la asignación universal por hijo o la seguiría golpeando. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso su procesamiento en orden al delito de lesiones leves, en concurso real con amenazas coactivas (…). Se le atribuye (…) haber lesionado a (…), ocasionándole equimosis compatible con impronta cutánea de hebilla de cinturón en región dorsal derecha y en pierna derecha y hematomas en glúteo, cadera y flanco derechos, para lo cual le propinó golpes con los puños, mediante la utilización de un trozo de madera y de un cinturón. (…) Luego de ello, más tarde el imputado le solicitó (…) que le entregara la tarjeta con la que esta suele cobrar la asignación universal por hijo, manifestándole que iba a contar hasta tres y que si ella no se la entregaba en ese lapso la iban a golpear de nuevo. (…) se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 41.654, A. N., M. R. Rta.: 16/12/2011 LESIONES. Leves en concurso real con resistencia a la autoridad y lesiones leves. Procesamiento. Dolor en la muñeca y excoriación. Confirmación. Disidencia parcial: Ausencia de lesiones traumáticas. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) III. La jueza María Laura Garrigós de Rébori y el juez Rodolfo Pociello Argerich dijeron: corresponde homologar la decisión criticada, pues resulta ajustada a derecho. (…) elementos de juicio se completan con los informes de Medicina Legal de fs. (…), mediante los cuales se evidencia que la denunciante padecía dolor en su muñeca izquierda y la excoriación que sufrió el Agente (…). (…) dicho cuadro probatorio, no ha sido puesto en duda por las explicaciones que el imputado invocó en su descargo y nos convence, al menos con el grado de provisoriedad necesaria para esta etapa del proceso, tanto de la materialidad de los sucesos investigados, como así también de la responsabilidad que en ellos le cupo al encartado. Disidencia parcial de la jueza Mirta L. López González dijo: Disiento con los argumentos expuestos por mis colegas preopinantes (…), sólo en lo que respecta al hecho que damnificó a (…). (…) del informe médico legal de fs. (…) surge que no se evidenciaron lesiones traumáticas (…). A mi entender, el dolor físico informado en tal oportunidad no constituye el concepto jurídico de lesión, que sólo entiendo satisfecho cuando se registra un daño material (1). Por lo tanto, voto por revocar la decisión que se revisa sólo en relación al suceso individualizado con el n° I y sobreseer al imputado conforme lo dispuesto en el artículo 336, inciso 3° del código adjetivo. (…) se resuelve: Confirmar el punto I de la resolución de fs. (…) en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Vilar). c. 694, MICCIO, Omar A. Rta.: 20/12/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., in re, , Sala V, c/n° 39.860 "Cóppola Tévere, Daniel Francisco", rta. 22/09/2010. LESIONES. Excepción por falta de acción. Solicitud subsidiaria de suspensión de juicio. Rechazo. Magistrado que rechazó la excepción por ausencia de pago del monto mínimo de la multa impuesta en el art. 94, del C.P. Delito con pena alternativa. Atribución a los jueces de juicio de imponer el tipo de sanción. Confirmación del rechazo. Obligación del juez de resolver la suspensión del juicio a prueba. Revocación. Fallo: (…) Más allá de lo acertado, o no, de ese criterio, entendemos que el planteo debe ser rechazado por otros motivos. En efecto, el instituto previsto en el art. 64 del Código Penal, se refiere a aquellas figuras delictivas que se encuentran reprimidas exclusivamente con multa, quedando excluidos los casos en que ésta opera conjuntamente con otra pena (1). 165 (…) en casos de pena alternativa, los suscriptos carecemos de competencia para resolver cuál será el tipo de sanción a imponer, ya que dicha atribución es propia de los jueces de juicio y, por ello, sólo en los casos de multa exclusivamente es posible aplicar este instituto en la etapa de instrucción (2). (…) corresponde revisar el rechazo del pedido de suspensión de juicio a prueba. Para así decidir, el juez de grado sostuvo que la pretensión era contradictoria con la excepción articulada, situación que le impedía dar una respuesta coherente al planteo. El razonamiento efectuado por el a quo para fundar su negativa no podrá ser convalidado, pues de la lectura del escrito de fs. (…) el pedido se introdujo en forma subsidiaria a la excepción planteada en los términos del art. 64 del CP. De esta manera, aún estando en desacuerdo con la estrategia defensista ensayada, el juez se encontraba obligado a resolver. Una vez que consideró que no era admisible la excepción interpuesta, debió haber abordado el planteo introducido en forma subsidiaria. Más aún cuando el pedido resulta oportuno en esta etapa procesal, (…) la suspensión del juicio a prueba puede pedirse en la etapa de instrucción, una vez que los elementos de convicción reunidos permitan tener, al menos con probabilidad, acreditada la existencia del hecho y la posible responsabilidad penal que le cabe al sujeto en él (3), situación que se verifica en el caso de autos. (…) esta sala resuelve: I. Confirmar el punto I del auto de fs. (…). II. Revocar el punto II del auto de fs (…), con los alcances que surgen de la presente". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám.: Daray) c. 448, PINTA, Héctor G. Rta.: 16/12/2011 Se citó: (1) En igual sentido, David Baigún y Eugenio R. Zaffaroni "Código Penal", Editorial Hammurabi, pág. 680, 2002; Horacio Romero Villanueva, "Código Penal de la Nación", Editorial Abeledo Perrot, pág. 247, 2008. (2) C.N.Crim.y Correc., Sala V, c. nº 38.372, "Gómez", rta: 8/2/10. (3) C.N.Crim. y Correc., c. nº 35.040 "Martínez, Marcelo", rta: 9/9/08. LESIONES. Culposas. Pasajeros lesionados por embestida entre dos colectivos. Acción instada por varios pasajeros cuya habilitación se extiende a la damnificada por las lesiones que no fueron promovidas en los términos del Art. 72 del código penal. Multiplicidad de resultados que concurren en forma ideal. Confirmación. Disidencia: Nulidad parcial de la indagatoria y del auto de procesamiento en relación a la damnificada cuyas lesiones fueron acreditadas pero que su madre manifestó reservarse el derecho de instar la acción penal. Fallo: "(…) La Dra. María Laura Garrigós de Rébori dijo: "(…) Por tanto voto por su confirmación, en relación a todos los resultados graves y leves acreditados en autos con excepción de los casos de (…) -porque no se verificó resultado típico alguno-; y, por el momento, los de (…) -por cuanto no fueron escuchados en autos, ni se ha determinado que sufrieran lesiones. En los tres primeros, propicio que se excluya su mención de la base fáctica de la respectiva intimación, situación que deberá hacerse extensiva al imputado (…) (artículo 441 del código procesal). En cuando a (…) y (…), deberá convocárselos a la instrucción para ser escuchados y peritarse sus eventuales lesiones. Disiento en cuanto a la solución propuesta en la situación de (…). Su caso lleva a analizar si es posible dictar un auto de procesamiento a una persona por las lesiones leves culposas no promovidas en términos del artículo 72 del Código Penal, cuando éstas fueron ocasionadas en el marco de un hecho único de múltiples resultados lesivos, uno o más de los cuales habilitaron la acción penal pública, sea por su entidad (graves) o porque otros damnificados la instaron (en los casos leves), como ocurre en estas actuaciones en que ambas hipótesis están presentes. Entiendo que la respuesta es positiva. En los delitos culposos, los resultados son absolutamente aleatorios por cuanto no se encuentran subjetivamente abarcados por el autor; sólo son relevantes a los efectos de evaluar si determinada conducta del agente merecerá encuadre dentro del espectro penal sustantivo; establecido ello, se lo considerará responsable por la infracción al deber objetivo de cuidado que obró como nexo determinante. Si uno de esos resultados constituye un delito de acción pública, el juez que evalúa la materialidad de ese único injusto y la responsabilidad de su autor se encuentra autorizado para atribuirle todos los resultados derivados de su ocurrencia, por cuanto éstos concurren en forma ideal. La solución contraria conduciría a escindir el hecho único en consideración a la multiplicidad de sus consecuencias. (…) reitero mi voto por la confirmatoria del auto de procesamiento que se revisa, en cuyos términos estimo correctamente comprendidas las lesiones leves que sufriera la nombrada (…). Disidencia parcial del juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…) corresponderá declarar desistido el pertinente recurso. (…) las pautas en base a las cuales el juez regularizó la situación procesal del imputado (…) resultan ajustadas a la prueba rendida y han sido correctamente valoradas. (…) las encrucijadas en las que no existen semáforos y/o carteles de señalización que regulen el tránsito vehicular -como lo era la del caso a la fecha del hecho- rige la prioridad de paso de quien circula por la 166 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional derecha, pero también lo es que, razonablemente, dicha preeminencia se invierte -de hecho y por imposición de las circunstancias- cuando quien viene circulando sobre la izquierda ya se encuentra avanzado en el cruce. El resultado pericial de fs. (…) indicó que el colectivo de la línea 110 (…) fue el embistente (…). También se determinó en esa ocasión que el colectivo 110 se desplazaba al momento de la colisión a 68,5 km por hora, como mínimo, (…). Es decir, que ingresó al cruce con desprecio a la velocidad máxima prevista para las intersecciones urbanas no semaforizadas (30 km). (…) La particularidades del caso demostraron que el resultado lesiones de los pasajeros estuvo en relación directa con la imposibilidad material de detención -total o parcial- de alguna de las dos unidades para habilitar exitosamente el paso de la otra y que ello derivó en forma inmediata, también, de las velocidades antirreglamentarias en términos de seguridad vial con que emprendieron el cruce de las arterias, lo que en el caso de (…) lo llevó a no observar su deber de dejar pasar con prioridad a quien ya estaba en trance de culminar la trasposición. (…)ese exceso de velocidad sí constituyó una infracción al deber objetivo de cuidado por cuanto implicó un significativo aumento de riesgo que se concretó en las lesiones verificadas. En principio y con la provisoriedad del caso puede decirse, tal como lo enunció el magistrado, que el imputado cuya situación se revisa realizó un aporte culposo relevante a un hecho único de resultado múltiple. (…) voto por al homologación de su procesamiento. En cuanto a la menor (...) -cuyas lesiones fueron acreditadas, fs. (...), pero cuya madre manifestó reservarse el derecho de instar la acción penal (...)-considero que debe decretarse las nulidades parciales de las indagatorias de fs. (...) y del auto de procesamiento (...) (art. 168 del Código adjetivo), únicamente en relación a esta persona. Existiendo disenso entre los dos vocales en relación a esta última situación y hallándose la jueza Mirta López González de licencia, se dispone dar intervención al Presidente de la Cámara, Dr. Gustavo Bruzzone, quien dijo: (…) Circunscripto específicamente a la cuestión respecto de la cual se ha planteado el disenso, hago cons-tar que voto en el sentido expuesto por la jueza Garrrigós de Rébori por cuanto concuerda con el criterio que he sostenido en anteriores pronunciamientos, cuando integraba la Sala I de esta Cámara (causas nros. 25.167, "Chiachio, Carlos Alberto, rta. 7/4/05 y 37.583/37.478, "Pinillos, Osvaldo", rta. 24/2/2010). En esas ocasiones sostuve que:"Siendo única la acción penal y habiendo sido ésta impulsada por el resto de las personas damnificadas, se ha dado acabado cumplimiento a las exigencias previstas para el impulso de la acción dependiente de instancia privada, tornándola de tal modo en pública. Así ha dicho la Cámara Nacional de Casación Penal que: ´si ha mediado una conducta culposa que produjo daño físico a más de una persona, es evidente que la instancia ejercida por uno de los damnificados en el forma prevista en el art. 72, segundo párrafo, del Código Penal, resulta suficiente para la válida iniciación del proceso, pues no es razonable ni posible escindir la única acción de todas sus consecuencias (C.N.C.P, Sala I, cn° 3.924, ´O., F.J. s/ recurso de casación, citado por Donna, Edgardo Alberto, en el Código Penal y su interpretación de la jurisprudencia, tomo I, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003, página 584). (…) el tribunal resuelve: I.- Tener por desistido el recurso oportunamente interpuesto por la defensa del imputado (…). II.- Confirmar el punto I de la decisión de fs. (…). III.-Decretar la exclusión de la respectiva intimación de las situaciones de (…), tanto en relación a la si-tuación del imputado (…), cuanto en orden a la de (…) (artículo 441 del código procesal). IV.- Disponer la prosecución de la investigación en relación a (…) y (…).” C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich (en disidencia parcial), Bruzzone. (Sec.: Herrera) c. 517, GALATI, Fernando M y Otro. Rta.: 07/12/2011 LESIONES. Dolosas leves calificadas por el vínculo (art. 89 y 92, del C.P.). Ausencia de testigos. Amplitud probatoria. Lesiones acreditadas y visibles al personal policial al momento de la denuncia. Ley de protección integral para erradicar la violencia contra las mujeres. Confirmación. Fallo: "(…) El procesamiento dictado respecto de (…) resulta acertado, toda vez que el plexo probatorio reunido a lo largo de la encuesta brinda sustento suficiente para ello. (…) el circunstanciado relato de la damnificada, encuentra corroboración en el informe médico legal de fs. (…), que acredita las lesiones padecidas a raíz del ataque de (…), las que por su modo de producción se condicen con las referencias de la víctima. Además, cabe señalar que el personal policial dejó expresa constancia de que las lesiones eran visibles al momento en que la víctima radicó la presente denuncia, extremo que brinda mayo verosimilitud a su relato (ver fs. …). Tales elementos, resultan suficientes para presumir la ocurrencia de la hipótesis delictiva que se investiga con el grado de probabilidad exigido por esta etapa del proceso. (…) la presunta orfandad probatoria alegada por la defensa, no es tal. Si bien por el ámbito de intimidad en que tuvo lugar el suceso no se cuenta con testigos que avalen una u otra versión, lo cierto es que, como señala el a quo, esa evaluación debe formularse a la luz de las de las directrices consagradas en la ley 26.485, que establece que deben considerarse todos aquellos indicios que orienten la investigación y que razonablemente contribuyan a la demostración de los hechos (artículo 31). 167 (…) el tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Poleri). c. 506, CAPIZZI, Osvaldo C. Rta.: 02/12/2011 LESIONES. Culposas. Procesamiento. Accidente automovilístico. Imputado que podría haber sufrido un ataque epiléptico. Duda sobre la imputación del resultado. Necesidad de cumplir medidas de prueba. Revocación. Falta de mérito. Hechos: apela la defensa el procesamiento del imputado por el delito de lesiones culposas. Fallo. "(…) se ha objetado la factibilidad que pueda dirigírsele un reproche penal por la conducta objetivamente descripta. Se encuentra, en este sentido y aún sin la debida clarificación, si de acuerdo por su progenitor el suceso lesivo podría haber motivado como consecuencia de un ataque epiléptico sufrido por su hijo en la emergencia. En tal sentido, resta determinar si el mismo resultó ocasional e inesperado o bien si el causante, sabiéndose afectado con anterioridad por dicha dolencia, asumió igualmente el riesgo de conducir un automóvil, estando predispuesto o bien alertado acerca de la eventual ocurrencia de un trastorno físico como el que padeciera. En la audiencia celebrada en la fecha, la defensa, ante preguntas del Tribunal, refirió que su pupilo sufrió desde su infancia desmayos en cinco oportunidades anteriores al que habría padecido durante el infortunio, siendo que luego de este acontecimiento, registró dos convulsiones más mientras era conducido en la ambulancia para su atención, lo cual se encuentra acreditado en la causa. Por otra parte, se tomó conocimiento en el mismo acto que el imputado tiene prescripto el medicamento denominado comercialmente "Tegretol". Sentado ello, y toda vez que la violación al deber objetivo de cuidado que se le ha atribuido al encausado radica en la descripción obrante en la declaración indagatoria de fs. (…), se torna insoslayable llevar a cabo, con el objeto de determinar dichos extremos, concretar una diligencia que estimamos conducente para definir con mayor certeza su situación procesal. En efecto, advertimos que en la ficha clínica obrante a fs. (…) se ha consignado que el imputado refirió en una consulta médica padecer de episodios convulsivos desde su niñez. Este dato, unido a la manifestación circunstancial que su padre le habría transmitido a una de las víctimas luego del siniestro, en cuanto a que su pariente estaba afectado por la dolencia referida (cfr. fs. …) y lo detallado por su letrado en la audiencia del artículo 454, CPPN, imponen que se convoque al neurólogo (…), quien confeccionara la constancia aludida, para que preste testimonio ampliando los detalles relativos a la atención que allí plasmara. Ello, con el objeto de que refiera si el cuadro que presentaba (…) en dicha oportunidad aconsejaba la prosecución de un tratamiento o la realización de estudios de mayor complejidad para su efectivo diagnóstico o si, por el contrario, el facultativo pudo haberlo estimado sin mayor relevancia. Asimismo, deberá expresar concretamente si la patología podía motivar, a su criterio, la adopción de algún límite restrictivo para la vida cotidiana de (…), especialmente en lo que se refiere a la conducción de vehículos automotores, y en su caso, si tal parecer se lo impuso al encartado. En consecuencia, por las consideraciones expuestas, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el decisorio documentado a fs. (…), debiéndose declarar la falta de mérito para procesar o sobreseer a (…) en los términos del art. 309 del CPPN. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.936, ZOYA, Sergio Hernan. Rta.: 28/12/2011 MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS. Procesamiento. Presidenta de la cooperadora de una escuela que sustrajo y desvió indebidamente fondos dándoles un destino diferente al autorizado. Directora de la escuela: omisión de control. Confirmación del procesamiento de la Presidente de la cooperadora pero por administración fraudulenta. Capacidad de gestión autónoma. Atipicidad respecto del hecho imputado a la Directora de la escuela. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) se le imputa, en su carácter de presidenta de la cooperadora de la Escuela (…) haber dado un destino diferente al autorizado a la suma de $ (…), dinero destinado a la Asociación Cooperadora (…). (…) Por su parte, se imputa a (…) haber inobservado los deberes que tenía a su cargo, como directora de la Escuela (…), dando así ocasión a que (…), en su calidad de presidente de la Asociación Cooperadora de dicho establecimiento escolar procediera a la sustracción de los caudales públicos de la cooperadora (…). (…) Consideramos que el hecho ilícito que se le imputa a (…) encuentra subsunción en el tipo penal previsto por el inciso 7° del art. 173 del CP toda vez que, al ostentar el cargo de presidenta de la cooperadora de la Escuela (…), tuvo a su cargo y entre sus funciones, el manejo y la administración de los subsidios otorgados a dicha entidad (contaba con capacidad de gestión autónoma), y con su accionar perjudicó los intereses confiados por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. (…) Consideramos que debe revocarse el auto cuestionado respecto de la (…) directora de la Escuela (…), quien no pudo haber incurrido en el delito que se 168 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional le reprocha. Ello es así dado que el tipo penal establecido en el art. 262 del CP requiere la existencia de imprudencia, negligencia o inobservancia de los reglamentos o deberes a cargo del funcionario público para dar ocasión a que otra persona efectúe la sustracción de caudales o efectos que describe el art. 261, extremos que no se verifican en el caso. Nótese al respecto que el cargo que ocupaba (…) durante el período en que la coimputada habría realizado las maniobras defraudatorias que se le imputan implicaba el asesoramiento de la cooperadora en cuanto al destino de los fondos recibidos en carácter de subsidios, lo cual descarta que haya tenido la posibilidad de administrar, percibir o custodiar ese dinero. (…) el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto dispositivo (…) del auto de fs. (…) en cuanto dispuso el procesamiento de (…) por resultar, en principio, autora del delito de defraudación por administración fraudulenta (art. 173, inc. 7°, CP y 306 y 455, CPPN). (…). II. REVOCAR el punto (…) y III. DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…), de las demás condiciones personales obrantes en autos, en orden al delito por el que fue procesada (…). (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Bunge Campos. (Prosece. Cám.: Castrillón). c. 41.595, CARRIZO, Rosa Elena y otros. Rta.: 15/12/2011 MEDIDAS CAUTELARES. Medida de no innovar. Rechazada. Regla: Dictado simultáneo con el auto de procesamiento. Excepción: cuando medie llamado a prestar indagatoria o existan motivos particulares de urgencia. Presupuestos que no se dan en el caso tratado. Confirmación. Hechos: la fiscal apeló el auto que no hizo lugar a la medida de no innovar solicitada. Fallo: "(…) El Juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: He sostenido que "las medidas cautelares, como regla, deben dictarse simultáneamente con el auto de procesamiento aunque, de modo excepcional, pueda aceptárselas cuando media llamado a prestar indagatoria" (1). En el primer caso citado, empero, consideré que aun cuando no se había convocado al imputado en los términos del art. 294 del CPPN, al existir motivos particulares de urgencia -puestos de manifiesto, entre otras cosas, en la solicitud de informes sobre el estado de dominio de la propiedad e inhibiciones del titular registral donde se alegaron motivos de "compraventa" correspondía el dictado de la medida cautelar pues sin duda se daban los presupuestos del peligro en la demora. Por el contrario, en la especie, no se advierte ninguna situación de tal magnitud que amerite apartarse del criterio expuesto ni la parte lo ha invocado concretamente, más allá de señalar que el periculum in mora encontraba fundamento en el hecho de que los inmuebles podían ser transferidos a un tercero en cualquier momento, extremo insuficiente para sustentar el dictado de la medida cautelar peticionada. Por tanto, voto por confirmar la resolución impugnada en cuanto fuera materia de recurso. El Juez Mauro A. Divito dijo: Al no advertirse, en el caso, la existencia de razones concretas de urgencia que justifiquen el dictado de la medida cautelar peticionada, tal como señaló el colega preopinante, adhiero a la solución que éste propone. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto (...) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala de Feria B, Pociello Argerich, Divito. (Sec.: Bloj). c. 17, GARCÍA VAN VRACEM, Martín S. Rta.: 21/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 36.972, "Rosas, Carlos Alberto", rta.: 10/06/09 y 29.815, "Lemme, Facundo", rta.: 22/05/06. MEDIDAS CAUTELARES. Rechazada. Querella que requiere como medida de resguardo dar a publicidad que los inmuebles se encuentran involucrados en la investigación. Medida no prevista en normativa invocada. Confirmación. Fallo: "(…) cabe señalar que si bien el art. 232 del CPCCN permite a la parte la solicitud de otras medidas urgentes para salvaguardar sus derechos, lo cierto es que la medida de resguardo peticionada no se encuentra prevista en la normativa invocada por el recurrente, motivo por el cual corresponde confirmar el auto criticado porque el planteo realizado por la querella no es adecuado ni se ajusta a la normativa vigente, sin perjuicio de las herramientas que pudiera hacer valer la parte ante el registro de mención, por la verosimilitud del derecho que invoca. (…) se resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Raña). c. 41.507, VISSALE, Pablo A. y otros. Rta.: 08/07/2011 169 MEDIDAS CAUTELARES. Rechazada. Ausencia de los requisitos para su procedencia. Confirmación. Fallo: “II.- En relación al primero de los nombrados corresponde señalar que tales requerimientos devienen improcedentes, desde que si bien las medidas cautelares pueden ser dispuestas con anterioridad al auto de procesamiento (art. 518, tercer párrafo del Código Procesal Penal de la Nación), nunca pueden preceder a la convocatoria en los términos del artículo 294 del citado cuerpo legal, pues su carácter excepcional, exige cuanto menos, un grado de sospecha suficiente y no la mera calidad de imputado, tal como ocurre en el caso concreto. Sin tales elementos de convicción, es decir con que fija aquella norma, no se justifica la adopción de una medida como la peticionada. III.- Respecto de (…), consideramos que la recurrente no ha podido demostrar la verosimilitud del derecho pretendido y el peligro en la demora, requisitos necesarios para su viabilidad. Véase al respecto que sólo genéricamente indicó que durante la sustanciación del proceso “los imputados… pueden perfectamente insolventarse para evadir luego el pago de cualquier tipo de indemnización en concepto de resarcimiento por los perjuicios derivados del delito imputado, incluyendo las costas del proceso”, lo cual claramente no satisface las exigencias de los artículos 195 al 208 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso, con costas (art. 531 del C.P.P.N.). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 41.363, RISOLINO, Diego Jesús y otro. Rta.: 14/07/2011 MEDIDAS CAUTELARES. Medida de no innovar. Rechazada. Dictado simultáneo con el auto de procesamiento. Caso excepcional: cuando media llamado a prestar declaración indagatoria. Situaciones procesales que no se concretaron. Peligro en la demora como presupuesto para la viabilidad de la medida no acreditado. Inexistencia de razones concretas de urgencia. Confirmación. Fallo: "(…) Tras celebrarse la audiencia prevista por el artículo 454 del Código Procesal Penal, concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto por la representante del Ministerio Público Fiscal contra el auto documentado (…), en cuanto se resolvió no hacer lugar a la medida de no innovar solicitada respecto de los inmuebles adquiridos por (…) S.A. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Como he sostenido en anteriores ocasiones, las medidas cautelares, como regla, deben dictarse simultáneamente con el auto de procesamiento aunque, de modo excepcional, pueda aceptárselas cuando media llamado a prestar declaración indagatoria (1). En el sub examen, como ninguna de estas situaciones procesales se concretaron, habrá de convalidarse el pronunciamiento de la instancia anterior; con mayor razón cuando en el caso concreto tampoco se acreditó el peligro en la demora como presupuesto para la viabilidad de la medida cautelar pretendida. El juez Mauro A. Divito dijo: Recientemente, frente a un planteo de idéntica naturaleza entendí que no se advierte, en el caso, la existencia de razones concretas de urgencia que justifiquen el dictado de la medida cautelar peticionada (2), razón por la que adhiero a la solución propuesta por el colega preopinante para que se confirme el auto recurrido. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Sec.: Besansón). c. 41.436, GARCÍA VAN VRACEM, S.M. y otros. Rta.: 05/08/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33.435, "Carranza, Mario", rta: 27/12/2007 y c. 33.413, "Biquard, Miguel y otros", rta: 28/12/2007. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala de Feria B, c. 22 B, "García Van Vracem, Martín S.", rta: 22/07/2011. MEDIDAS CAUTELARES. Prohibición de innovar rechazada. Imposibilidad de paralizar un juicio que tramita en otra sede. Violación al principio constitucional del juez natural. Medida que no puede alcanzar a otras actuaciones judiciales. Confirmación. Fallo: "(…) Se celebró en autos la audiencia que prescribe el artículo 454 del Código Procesal Penal, con motivo del recurso de apelación interpuesto por la querella (…), contra el auto pasado (...) de este incidente (…), en cuanto no se hizo lugar a la suspensión del trámite de los procesos ejecutivos iniciados contra el 170 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional acusador particular, quien sostuvo que la medida peticionada tiende a evitar que el delito cometido sea llevado a consecuencias ulteriores. Al respecto, se entiende que la prohibición de innovar no puede estar dirigida a paralizar un juicio que tramita en otra sede (1), en tanto que si bien el artículo 230 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación prevé que tal medida tiende a preservar una determinada situación, su utilización como medio para obstaculizar el curso de un proceso sustanciado en otra sede pondría en riesgo el principio constitucional del juez natural (art. 18 de la Constitución Nacional). En esa dirección, por vía de principio, "la medida aludida… 'no puede alcanzar otras actuaciones judiciales', extremo que implica que la prohibición no habrá de 'suspender otro juicio, o un acto del mismo' (2), pues 'no puede interferir en otro proceso diverso de aquel en que se la solicitó, desde que un juez no tiene imperio para imponer tal medida respecto de otro de igual jerarquía' (3)." (4). (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), de este incidente (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.522, LUPONE, Ricardo D. Rta.: 06/09/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 40.349. "Barreiro, Claudio y otra", rta: 10/02/2011. (2) Gustavo Daniele, Prohibición de innovar y prohibición de contratar en Medidas cautelares -Arazi, Roland, director-, Astrea, Bs. As., 1997, p. 275. (3) Ob. cit., p. 276. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.314, "Rodríguez Rivero, M. G.", rta: 09/03/2010. MEDIDA CAUTELAR. Pedido de inhibición general de bienes por parte de la querella. Carácter excepcional de la medida. Presupuestos para su procedencia: verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y prestación de contracautela. Necesidad de que exista un grado de sospecha suficiente para disponer el llamado a indagatoria. Improcedencia. Confirmación. Fallo: "(…) La inhibición general de bienes, al igual que cualquier otra medida cautelar de naturaleza económica cuya adopción se persiga en el marco de un proceso penal, exige la concurrencia de los mismos tres requisitos que prevén los artículos 195 a 208 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, estos es, verosimilitud del derecho, peligro en la demora y prestación de contracautela. Con relación a la primera de estas condiciones, es necesario que la medida sea precedida o acompañe el dictado del auto de procesamiento que contempla el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación o al menos y excepcionalmente, la convocatoria a indagatoria a tenor del artículo 294 de ese mismo ordenamiento ritual (1). En el caso, las constancias de la causa revelan que por el momento no se ha dispuesto el llamado en dicha calidad a ninguna de las personas sindicadas por la querella. Es por ello que la medida cautelar cuya admisión se requiere resulta improcedente. Por lo demás, la circunstancia de que la inhibición pudiera afectar un patrimonio distinto al de los imputados en modo alguno se exhibe como fundamento suficiente para sortear las exigencias antes señaladas que, de acuerdo a lo expuesto, no se verifican en el sub examine. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto impugnado en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.496, YUNG JOO HAN y otros. Rta.: 07/12/2011 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl: Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Ed. Hammurabi, 2010, t. III, p. 497/499, C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 33.877 "Martorell y Asociados S.A.", rta. 28/3/2008, c. 943/10 "Quesada", rta. 13/07/10 y c. 321/10 "Larroque", rta. 12/04/10. MEDIDAS DE PRUEBA. Nulidad rechazada. Reconocimiento “impropio” que integró el relato de la víctima. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el rechazo del planteo de nulidad del reconocimiento de personas por fotografía planteado por la parte. La asistencia técnica entiende que con el acto atacado se están afectando garantías 171 constitucionales, ya que fue concretado por la fiscalía, sin notificación a la defensa y cuando hubiera correspondido materializar la diligencia a través de una rueda de personas. Fallo: “II.-) En el caso en estudio la empresa de seguridad remitió los legajos de los sujetos que prestaron servicios el día del hecho, conjuntamente con sus fotografías y el Ministerio Público las exhibió a (…) al ampliar su declaración testimonial, oportunidad en la que individualizó al imputado (…). Para tal acto el acusador estaba legitimado ya que las actuaciones habían sido delegadas conforme lo establecido en el artículo 196 bis del Código Procesal Penal de la Nación y fue en esa ocasión en la que el damnificado efectuó esa manifestación informal de conocimiento, exhibiéndosele todas las imágenes remitidas. En este sentido hemos sostenido que “Tanto la jurisprudencia como la doctrina han considerado válidos los reconocimientos “impropios” integrativos de las declaraciones testimoniales oportunamente brindadas ya que ellos resultan actos informativos encaminados a consolidar el presupuesto y a valorar la credibilidad de aquel elemento de prueba”. El “recorrido o muestreo fotográfico” que usualmente utilizan las fuerzas policiales para lograr la individualización de los partícipes del hecho ilícito no es reconocido como un reconocimiento propio sino como una medida de investigación ya que este último presupone la individualización previa de una persona determinada mientras que aquél exige justamente su falta de individualización” (1). Finalmente “la práctica del reconocimiento fotográfico no impide ni invalida el ulterior reconocimiento en persona, pues previamente a su realización se debe interrogar al reconocedor sobre si ha visto anteriormente a la persona ‘en imagen’ (art.271) (2). En efecto, se trató de un reconocimiento “impropio” que integró el relato de la víctima que anteriormente había efectuado una pormenorizada descripción (…), que coincidió con la dada por el resto de los testigos, todo esto oportunamente valorado al momento de confirmar el procesamiento (…) donde se dijo “Entendemos que los testimonios prestados ante la prevención, ese mismo día y con anterioridad a la exhibición de las fotografías, las características ya resaltadas del imputado y lo informado por la empresa (…), analizadas en conjunto y a la luz de la sana crítica, permite concluir que se ha reunidos los extremos exigidos por el art. 306 y concordantes del Código Procesal Penal de la Nación.”. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 41.791, ZARATE, Carlos Daniel. Rta.: 05/07/2011 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 37.762, “Scarpa, Marcela s/apelación”, rta.: 12/08/2009 y c. 39.979, “N.N. s/robo con armas”, rta.: 9/09/2010; (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 33.998, “González, Juan Carlos”, rta.: 21/12/07. MEDIDAS DE PRUEBA. Extracción de muestras para realizar examen comparativo de A.D.N. y grupo sanguíneo. Fundamentación. Vinculación con el objeto procesal. Naturaleza del episodio investigado (violación). Confirmación. Fallo: "(…) La defensa (…) y (…) recurrió en apelación la decisión pasada (…), en cuanto se ordenó la extracción de muestras para realizar un examen comparativo de ácido desoxirribonucleico (ADN) y de grupo sanguíneo de los encartados con el objeto de establecer su correspondencia con el material genético hallado en la remera secuestrada a la damnificada. (…), la asistencia técnica de los causantes sostuvo que la fundamentación expuesta por el señor juez de grado era aparente, por lo que la medida resultaba arbitraria y violatoria de las prescripciones de los artículos 123 y 218 bis del Código Procesal Penal y debía declararse su nulidad (…). Al respecto, considera esta Sala que la decisión recurrida satisface los recaudos exigidos por la normativa procesal, pues se advierte que el magistrado a quo se ha pronunciado fundadamente acerca de la necesidad, razonabilidad y proporcionalidad de la medida que, en el caso del sub lite, guarda efectiva vinculación con el objeto procesal del sumario, en tanto resulta pertinente para constatar circunstancias de importancia para la investigación, en función de la naturaleza del episodio pesquisado. En consecuencia, como se encuentran cumplidos los requisitos relativos al modo en que debe ser ordenada la extracción de muestras biológicas de los imputados, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso, con costas de alzada". C.N.Crim. y Correc, Sala VII. Cicciaro, Divito. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 41.357, E., W. y otro. Rta.: 10/08/2011 MEDIDAS DE PRUEBA. Nulidad rechazada. Filmación de las cámaras de seguridad aportadas por el querellante. Principio de libertad probatoria. Posibilidad de controlar la autenticidad de la filmación si participa de la pericia ordenada, conforme a la notificación que se le cursara en los términos del art. 258 y 259 del C.P.P.N. Confirmación. 172 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) El rechazo a (…) la utilización de las videofilmaciones de las cámaras de seguridad de (…) aportadas por (…) se encuentra correcta y lógicamente fundado. La incorporación de esa prueba en forma directa desde el local, donde existían ese tipo de cámaras, no fue posible porque la instrucción la solicitó tardíamente (…). Del mero hecho de que su aporte proviniera de manos del querellante, luego de los 30 días de su obligatoria conservación por el comercio (fs.…), no cabe deducir ilegalidad alguna (…). La filmación que personalmente hemos tenido a la vista -en la que se observa con bastante claridad la vestimenta del agresor y su aprehensión por un controlador de admisión- refleja imágenes del sector ingreso/egreso (…) y, (…) son las que originalmente grabaran las cámaras del local bailable. (…) explicó que él y su padre la solicitaron en el local y que, al tiempo, un conocido de este último se la envió, (…). (…) en la instrucción rige la libertad probatoria (artículo 206 del código adjetivo) (…) no existen datos que hagan suponer un manejo fraudulento de esa grabación para la representación de un hecho inexistente (…). El reconocimiento que (…) hizo de su ubicación en el sector de referencia al visualizar el video (…) desecha esa hipótesis. El control que la defensa reclama en este caso, bien puede ser satisfecho con la participación que se le ha otorgado en los términos de los artículos 258 y 259 del código de rito. En suma, por el momento no existe motivo válido alguno para excluir dichas imágenes como elemento probatorio útil en el contexto del cotejo dispuesto (…). La parte adujo falta de fundamentación en la decisión, por cuanto habría omitido tratar la objeción que dirigió a la forma en que se redactó la disposición pericial, a su criterio sugestiva -por cuanto descartaría la posibilidad de que un tercero fuera el responsable- y contradictoria con la prueba rendida -porque ésta habría demostrado la ajenidad de (…) en relación al hecho. (…) el magistrado (…) señaló la idoneidad y utilidad de su realización como medio alternativo para dilucidar la autoría del hecho que no pudo establecerse a través de los reconocimientos en rueda (…). (…) el tribunal resuelve: Confirmar la decisión de fs. (…), que no hizo lugar a la nulidad de la providencia fiscal de fs. (…) del principal e impuso las costas a la vencida". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Herrera). c. 41.844, WHITE, Pedro J. Rta.: 07/09/2011 MEDIDAS DE PRUEBA. Nulidad rechazada. Declaración en Cámara Gesell. Omisión de notificar a la defensa de la audiencia. Validez. Confirmación. Fallo. "(…) El artículo 250 bis del ordenamiento adjetivo prevé un mecanismo especial para recibir la declaración del menor víctima en miras a garantizar su adecuada protección, por intermedio de entrevistas dirigidas por especialistas. Así, más allá de la ubicación que dicha norma posee en el digesto procesal, "…puede sostenerse que se trata de una prueba "sui generis", autónoma, compleja y específica, que participa de algunos caracteres de la prueba testimonial y de otros de la prueba pericial, pero que no alcanzan para categorizarla como sólo una de ellas…" (1). Ahora bien, sin perjuicio de destacar la conveniencia de notificar a las partes de la realización de una medida de esas características, su omisión no la invalida. Ello, por cuanto rige el principio de especificidad (art. 166 del C.P.P.N.) y no se encuentra conminada bajo sanción de nulidad, con independencia del examen que puede efectuar la defensa en torno al informe producido y en su caso, "de la proposición de inquietudes en el propio marco de la norma traída a estudio" (2). En el caso en particular, tras tomar conocimiento la defensa de los alcances del informe cuya realización objeta, centró su agravio en que fue tenido en cuenta para abonar la sospecha requerida en los términos del artículo 294, CPPN y luego, ponderada en su contra al resolverse la situación procesal de (…) sin efectuar ningún análisis crítico del acto en sí, señalando falencias del interrogatorio o cuestiones que no fueran claras. En definitiva, el valor que corresponda asignarle a este elemento de convicción, será debatido en el marco del procesamiento de la imputada que también fue impugnado por la misma parte. Por estas razones, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto recurrido en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Seijas, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.567, CACERES, Florencia N. Rta.: 18/10/2011 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2010, T° II, pág. 336, y en el mismo sentido, C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 25.100 "Palumbo", rta. 30/09/04 y c. 25.577 "Rodríguez", rta. 10/11/05, con integración parcialmente distinta. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 32.306 "Mansilla", rta. 28/09/07 y c. 36.736 "Chaparro", rta. 27/05/09. 173 MEDIDAS DE PRUEBA. Nulidad rechazada. Pedido de información por el fiscal en el marco de actuaciones delegadas. Límites a las facultades del fiscal. Excepción del secreto bancario: requerimiento de un juez. Revocación. Nulidad. Fallo: "(…) más allá de la extensión que se le asigne al secreto bancario reconocido en el art. 39 de la Ley de Entidades Financieras, el requerimiento efectuado a fs. (…) se vincula con la solicitud de información que el cliente brindó al banco a raíz de operaciones que realizó en el marco de la ley 21.526. Sin embargo, la propia norma habilita que en determinadas circunstancias se exima a las entidades de la prohibición, entre las que se encuentra la requisitoria de "los jueces en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes respectivas". El deber de no relevar datos en este rubro se vincula con la protección de la privacidad, y por lo tanto, corresponde realizar una interpretación restrictiva de la norma que limita un derecho constitucional. En la presente causa, el Ministerio Público Fiscal se encuentra dirigiendo la investigación conforme a la delegación prevista en el art. 196 del C.P.P.N., por lo que puede practicar todos los actos procesales que considere indispensables, sin embargo cabe señalar que se encuentran exceptuados aquellos que la ley atribuye a otro órgano judicial (art. 210 del C.P.P.N). (…) a la solicitud al Banco Credicoop debió precederle una orden expresa del magistrado, tal como lo requiere una interpretación restrictiva de toda aquella norma que limite el ejercicio de un derecho, como lo es en este caso el art. 39 de la ley 21.526. (…) esta sala resuelve: Revocar el auto de fs. (…), y en consecuencia dictar la nulidad del requerimiento efectuado a fs. (…) y todas aquellas diligencias que estrictamente se deriven de aquélla (art. 167 inc. 2 y 169 del Código Procesal Penal de la Nación)". C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 42.154, MARTINEL, Laura A. y otros. Rta.: 20/10/2011 MEDIDAS DE PRUEBA. Reconocimiento por fotografías. Apelación interpuesta por la defensa de los imputados ha derecho. Estado emocional que atraviesa el damnificado como consecuencia del hecho. Revocación. Necesidad de determinar a través de los Médicos Forenses si el estado emocional es impedimento para llevar a cabo el reconocimiento en rueda de personas. Fallo: “(…) II.- Si bien podría decirse que la cuestión recurrida está comprendida dentro de la discrecionalidad que el artículo 199 del Código Procesal Penal otorga al magistrado y por lo tanto sería irrecurrible, consideramos que en este caso debemos abocarnos a su estudio por encontrarse en juego el derecho de defensa en juicio de los imputados. El reconocimiento por fotografía es una vía de individualización subsidiaria del personal, que según lo establece el artículo 274 de aquel cuerpo legal, procede cuando es necesario identificar a una persona que no estuviere presente y no pudiere ser habida (1), lo cual no se verifica en el caso bajo análisis. En ese sentido se sostuvo que “el reconocimiento por fotografía ha sido legislado como un probatorio subsidiario del reconocimiento personal...” (2). Sin embargo, la doctrina ha admitido otras hipótesis para la procedencia de esta medida, como cuando la persona a reconocer o el reconocedor no pueden concurrir a la sede del tribunal, o cuando el imputado presente ha sido objeto de una desfiguración, voluntaria o no, o cuando sus particulares características fisonómicas tornan difícil la obtención de otros individuos que las ostenten, supuestos todos estos de admisión restrictiva (3). A nuestro criterio para que pueda efectuarse el reconocimiento por fotografía debe mediar una causa grave que justifique la imposibilidad del reconocedor de efectuar la medida. Por el momento la constancia de fs. (…) no lo permite, por lo que el Cuerpo Médico Forense debe examinar a (…) e informar si está en condiciones de participar de una rueda de personas. III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE. Revocar el punto IV del auto de fs. (…), con los alcances que surgen de la presente. (…)”. C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 42.538, TURIEL, Juan Ignacio y otro. Rta.: 31/10/2011 Se citó: (1) Jauchen, Eduardo M., “Tratado de la prueba en Materia Penal”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2009, pág. 479/480 y 482/483; (2) C.C.C., Sala V, c. 20.166, “Aleko”, rta.: 13/11/02; (3) Navarro-Daray, Código Procesal Penal de la Nación, Análisis doctrinal y jurisprudencial, Ed. Hammurabi, T. 1, pág 706. 174 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional MEDIDAS DE SEGURIDAD. Internación. Menor. Rechazo al traslado y egreso. Gravedad del hecho atribuido. Varios procesos en trámite. Progenitores que no brindan contención adecuada. Confirmación. Disidencia. Cuestión de traslado: exclusiva de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia. Ausencia de riesgo de elusión. Reconocimiento de mismas garantías que los adultos, además de las que amparan como niño. Revocatoria. Hechos: la defensa apeló el auto que rechazó el traslado formulado así como el egreso del imputado. Fallo: "(…) El Juez Juan Esteban Cicciaro dijo: (…) El delegado inspector que entrevistó al menor (…) en el centro en el que se encuentra alojado, el 4 de mayo pasado, aconsejó que se mantuviera la internación, habida cuenta de que "los dispositivos alternativos … implementados hasta ahora, no han dado los resultados esperados, por falta de colaboración del joven y de sus padres", debido a que no comparecieron a las reiteradas citaciones que se les cursaran luego de la primera internación del menor. A su vez, no concurrió al Programa de Libertad Asistida ni modificó sus hábitos luego de cinco meses de internación, a la vez que tampoco reanudó sus estudios primarios (…). Por su parte, el informe elaborado en el "Centro de Régimen Cerrado General San Martín" sugirió "continuar trabajando" desde esa institución a fin de alcanzar las líneas de acción institucionales propuestas (…). El delegado inspector ya mencionado compartió tal propuesta (…). La defensa peticionó que se disponga el egreso del joven y, en su defecto, se ordenase su traslado a un centro de alojamiento de régimen abierto, argumentando que la privación de la libertad a la que se encuentra sometido podría redundar en un retroceso en su evolución y que cuenta con adecuada contención familiar, a la vez que siempre estuvo a derecho en estas actuaciones (…). Empero, la señora juez a quo mantuvo la internación oportunamente dispuesta, en el entendimiento de que la gravedad del hecho que aquí se le atribuye (homicidio agravado por el uso de un arma de fuego, en calidad de partícipe necesario), así como en los otros procesos que se le siguen (dos causas de robo calificado por el uso de armas y otra de secuestro extorsivo), sumado a que sus progenitores no logran brindarle adecuada contención (…) y que ni el menor ni aquéllos reflexionan acerca de los hechos que se le imputan así lo aconsejan. Considera el Tribunal, ante el panorama expuesto, que la decisión cuestionada debe ser homologada, pues se han valorado adecuadamente las constancias reunidas en torno a la necesidad de que (…) continúe alojado en el Centro de Régimen Cerrado "Gral. San Martín", sin perjuicio de que, en atención a la periodicidad de los informes acerca de su situación, pudiere modificarse tal panorama. El juez Mauro A. Divito dijo: I. La señora juez de grado decidió no hacer lugar al planteo formulado a favor de (…) por su letrado defensor, quien solicitara la externación del nombrado -petición que contó con la adhesión de la señora Defensora de Menores- y, en subsidio, su traslado a un centro de régimen abierto o al Instituto Roca. Para el rechazo de este último pedido se destacó que el traslado de establecimiento -según la franja etaria- es una facultad exclusiva de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia. En cuanto al egreso solicitado, se desestimó sobre la base de los siguientes argumentos: -que no habían concluido los estudios de profundización ordenados con la finalidad de establecer estrategias educativas en beneficio del joven; -que éste se encuentra procesado como partícipe necesario del delito de homicidio simple, cuya pena -si fuera necesaria su aplicación y aún reducida en los términos del art. 4° de la ley 22.278no puede ser de ejecución condicional; -que se halla en situación de vulnerabilidad y carece de contención normativa por parte de sus progenitores, extremo que se ejemplificó con los hechos de alto contenido antijurídico por los que -luego de aseverarse su participación en ellos- fuera sobreseído en razón de su edad; que de los informes labrados surge que el joven se ha colocado en situaciones de riesgo, incurrió en deserción escolar, tenía una cotidianeidad desorganizada, y en relación con los motivos de sus internaciones implementó mecanismos de negación, evasión y aislamiento afectivo; -que él y su grupo familiar no asistieron a las entrevistas pautadas con la Defensoría con asiento en el Barrio de Flores, dependiente del Consejo de los Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes del GCABA, y que tampoco prosperó la intervención del Programa de Libertad Asistida dependiente de la SENAF; -que si bien el joven y sus progenitores concurrieron a la citación que se les remitiera, tal situación ha variado y existen elementos para suponer que aquél intentará eludir la acción de la justicia. II. Ante todo, he de decir que no comparto la apreciación formulada en torno del supuesto riesgo de elusión invocado (...), que -en rigor- carece de sustento en las constancias incorporadas a la causa. Por el contrario, la actitud asumida por el causante y sus padres resulta suficientemente indicativa de su voluntad de que aquél se someta al proceso judicial, tal como se desprende de la designación de defensor que concretó su progenitor (…) y la concurrencia del niño a las citaciones que, respectivamente, se le cursaron para prestar declaración indagatoria (…) y para intimarlo al pago del embargo, ocasión ésta en la que la señora juez dispuso que fuera alojado en el C.A.M.E.T. (…). Así, más allá de la pena que podría corresponderle al procesado en el caso de que -en definitiva- se lo declarara penalmente responsable y se decidiera imponerla, no se han incorporado elementos que conduzcan a presumir que, de recuperar su libertad, aquél procuraría frustrar la realización del juicio. En particular, creo que no cabe asignar tal entidad a las inasistencias a la Defensoría de Flores (…) y al Programa de Libertad Asistida que merituó el señor Delegado Inspector (…), pues datan del año 2009 175 (cuando el niño contaba con 15 años), de modo que no alcanzan para desmerecer el correcto comportamiento procesal que, como lo reseñé precedentemente, se ha verificado en la presente. III. En relación con los demás argumentos que señaló la señora juez de grado, vinculados con la profundización de los estudios orientados a establecer las estrategias educativas en beneficio del menor, no se advierte -ni se ha explicitado- cuáles serían las razones por las que aquellos deberían ser cumplidos con éste internado y no, en cambio, acudiendo a otras alternativas menos gravosas, como lo propiciara la Defensora Pública de Menores en sus presentaciones y en el marco de la audiencia oral. Adviértase que (...)- cuenta con un grupo familiar integrado y sus progenitores trabajan, ha causado buena impresión al delegado inspector -si bien éste manifestó preocupación por la "proclividad al delito" de aquél(…), ha tenido un cambio de actitud desde su ingreso al establecimiento -según se consignó, inicialmente se mostró algo inquieto pero fue "tranquilizándose con el correr de los días"- y se incorporó al tercer ciclo de la Escuela Formal, donde "se relaciona muy bien con el docente" y con sus compañeros (…). De tal modo, aunque en este informe las autoridades del C.R.C. San Martín han sugerido "continuar trabajando" desde esa institución, opinión que ha sido compartida por el Delegado Inspector (…), no aprecio que las dificultades del joven y sus padres para profundizar acerca de la dinámica familiar, el déficit apuntado en torno de las funciones de contención de las figuras parentales (...) y la cotidianeidad desorganizada a la que aludió la magistrada a quo, demuestren suficientemente la necesidad de mantener el encierro de aquél, que ya lleva prácticamente tres meses, máxime si se recuerda que "…La detención, el encarcelamiento o la prisión de un niño se llevará a cabo de conformidad con la ley y se utilizará tan sólo como medida de último recurso y durante el período más breve que proceda" (Convención de los Derechos del Niño, art. 37 inc. "b"). No obstan a dicha conclusión las consideraciones realizadas en la instancia anterior en relación con los delitos que se le atribuyeron a (…) en otras causas anteriores, hechos por los que fue sobreseído de conformidad con lo previsto por el art. 336, inc. 5°, del CPPN. Es que más allá del tiempo transcurrido desde la ocurrencia de aquéllos -el último habría sido cometido el 13 de octubre de 2009-, cabe recordar que en función de su edad (ahora tiene diecisiete años) se impone reconocerle, ante todo, las mismas garantías que a los adultos, además de las específicas que lo amparan por su condición de niño. Desde esa perspectiva, entiendo que el principio de inocencia impide denegar el egreso ponderando los sucesos que se le imputaron cuando no era punible en razón de su edad. En conclusión, estimo que corresponde revocar la resolución apelada y disponer el egreso de (…), bajo la supervisión y las demás pautas que deberá fijar la señora juez de grado, en función de la problemática particular del nombrado que se desprende de los informes agregados al presente. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Tras haber oído la grabación de la audiencia celebrada, sin preguntas que formular al recurrente y concluida la deliberación, adhiero al voto del Dr. Cicciaro cuyos argumentos comparto en su totalidad. (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Divito (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: Franco). c. 41.167, B., N. Rta.: 05/07/2011 MEDIDAS DE SEGURIDAD. Imputado declarado inimputable y sobreseído. Art. 34 inc. 1 C.P. Internación. Control a ejercer por parte del juez de ejecución penal. Revocación. Control de la internación debe ser llevado a cabo por la justicia civil. Disidencia: confirmación. Fallo: "(…) El juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) entiendo que el eventual tratamiento de internación a que deban ser sometidos los individuos que han sido evaluadas como "riesgosas" para sí o para terceros, será materia exclusiva de la justicia civil en términos del artículo 482 del código de fondo. (…) considero que corresponde colocar a (…) a exclusiva disposición de la justicia civil en el término de 24 horas dando así cumplimiento al objeto de la ley de salud mental N° 26.657, como lo solicita la defensa, en cuyo instante cesará la precaria intervención del juez penal. (…). El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) voto porque el auto recurrido sea confirmado. El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (…) No obstante el criterio que sostuve en los fallos (*) de esta Sala, la cuestión traída a estudio en esta nueva oportunidad, a la luz de la reciente sanción de la ley de Salud Mental (n° 26.657) y de la creación del Programa Interministerial de Salud Mental Argentino (PRISMA), que importan una modificación en la política de abordaje de esta problemática desde una óptica democrática y velando por el debido respeto y pleno goce de los derechos humanos de las personas, me llevan a analizar nuevamente mi posición al respecto. (…) al haber cesado la jurisdicción del juez penal a raíz del sobreseimiento dictado en los términos del art. 34, inc. 1° del C.P., el tratamiento de internación que eventualmente se pueda disponer sobre las personas consideradas "riesgosas" será materia exclusiva del juez civil, en función de lo dispuesto por el art. 482 del Código Civil. (…) el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto dispositivo (…) del mismo auto y extraer testimonios de las partes pertinentes de la presente causa y remitirlos, copia del presente, a la justicia civil para que tome conocimiento de lo decidido. (…)". C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos, Bruzzone. (Prosec. Cám.: Souto) c. 41. 088., G., R. D. Rta.: 19/09/2011 176 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 38.084. "Paredes", rta.: 22/04/2010. MEDIDAS DE SEGURIDAD. Internación. Menor sobreseído. Ausencia de las condiciones necesarias para el egreso. Falta de marco de contención adecuado. Tratamiento de adicción a sustancias psicoactivas. Finalidad tuitiva. Interés superior del menor. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: La defensa recurrió en apelación contra lo dispuesto (…) en cuanto se estuvo a lo resuelto (…) del expediente tutelar que ordenó la permanencia de (…) en el Centro de Régimen Cerrado "…". Si bien el nombrado (…) fue sobreseído el 5 de septiembre de 2011 en los términos del artículo 336, inc. 5°, del Código Procesal Penal, corresponde evaluar que del informe (…) del expediente tutelar surge que "para preservar su interés superior, amerita que se haga lugar a su internación", ya que su madre "no quiere llevarlo a su casa, porque teme que le pase algo, porque no puede controlarlo y acota que se escapa y se droga, no aceptando límites, y no realiza tratamiento alguno con continuidad. Con respecto al padre, mal puede ejercer su rol a distancia y más aún que es un padre ausente". En tal sentido, si además se pondera que ya ha tomado intervención el Departamento de Fortalecimiento, Promoción y Protección Integral de Jóvenes en Conflicto con la Ley del Consejo de los derechos de Niñas, Niños y Adolescentes del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y que del informe obrante (…), surge que no están dadas las condiciones para sugerir un egreso inmediato del menor
