SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

220-7055, noviembre de 1998
REF : Sociedad de economía mixta
Me refiero a su comunicación radicada en esta Entidad con el número 310215, por medio de la cual consulta "cual
es el procedimiento que se debe seguir para que una sociedad de economía mixta que es de orden departamental
cuyo capital accionario actual está conformado por el 83% de propiedad del sector privado y el restante 17% del
Departamento del Huila, deje de ser de economía mixta, y en consecuencia, manteniendo su naturaleza de
anónima, se transforme en una sociedad que refleje la participación mayoritaria del sector privado regida por las
normas del Código de Comercio"
"El caso concreto es el de Fosfatos del Huila S. A. que en 1994 se transformó en sociedad anónima de economía
mixta de orden departamental" y anexa el correspondiente certificado de existencia y representación, junto con los
estatutos de la compañía y su actual composición accionaria.
Sobre el particular, en aras de un mejor entendimiento y precisión jurídica, es pertinente realizar previamente las
siguientes consideraciones :
1.- Las sociedades de economía mixta, son las que se constituyen con aportes estatales y de
capital privado, se encuentran sometidas a las reglas del derecho privado y a la jurisdicción
ordinaria, salvo disposición legal en contrario, de acuerdo con lo establecido en el artículo 461
del Código de Comercio.
2.- El artículo 8 del Decreto 1050 de 1968, afirma que las sociedades de economía mixta, "son
organismos constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de
capital privado, creados por la ley o autorizados por ésta, que desarrollan actividades de
naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de derecho privado, salvo las excepciones
que consagre la ley".
"El grado de tutela y, en general, las condiciones de la participación del Estado en esta clase de
sociedades se determinan en la ley que las crea o autoriza y en el respectivo contrato social".
3.- El régimen aplicable a las citadas sociedades está supeditado al monto del porcentaje del
capital estatal en un momento determinado. En efecto," Cuando los aportes estatales sean del
noventa por ciento (90%) o más del capital social, las sociedades de economía mixta se
someterán a las disposiciones previstas para las empresas industriales o comerciales del
Estado...."( artículo 464 ibídem).
4.- Igualmente, el artículo 3 del Decreto 130 de 1976 dice que, "las sociedades de economía
mixta en las cuales el aporte de la Nación o de sus entidades descentralizadas fuere igual o
superior al noventa por ciento(90%) del capital social, se sujetarán a las normas previstas para
las empresas industriales y comerciales del estado"
5.- A su vez, el artículo 2 del Decreto 130 de 1976, por el cual se dictan normas sobre
sociedades de economía mixta prescribe que "las sociedades de economía mixta en las
cuales el aporte de la Nación o de sus entidades descentralizadas fuere inferior al
noventa por ciento(90%) del capital social, se someten a las reglas del derecho
privado, salvo las operaciones que consagre la ley".
6.-Con respecto al trámite para la enajenación de acciones por parte del sector público en una
sociedad de economía mixta, es preciso tener en cuenta lo previsto en el artículo 18 del Decreto
130 de 1976. Es así, como el procedimiento que debe observarse en las sociedades en las cuales
existan aportes de capital estatal en lo que tiene que ver con la negociabilidad de las acciones
por parte de los entes públicos que lo conforman debe partir de la base de que exista una
"...autorización plasmada en decreto ejecutivo o en acto de la correspondiente junta directiva,
según el caso, la Nación y sus entidades descentralizadas están en la posibilidad de ofrecer en
venta sus acciones o cuotas a otras entidades públicas sean socias o no ; si las mismas no
aceptan la oferta, podrán ser dadas en venta a personas de derecho privado"
"En este orden de ideas se tiene que si la sociedad de economía mixta está calificada como del
orden nacional de primer grado, para los fines de la enajenación de las acciones en referencia,
ha de darse aplicación al artículo 18 del Decreto 130 de 1976 ; en el evento de que fuera
directa o de segundo grado, se estará al régimen que sobre la materia se hubiere
pactado estatutariamente".
"Importa destacar que de acuerdo con el artículo 2 del nombrado Decreto, las
sociedades de economía mixta en las cuales la aportación de la nación o de sus
entidades descentralizadas sea inferior al noventa por ciento de su capital, se
someterán a las normas de derecho privado, salvo las excepciones que la ley ha
establecido. Por el contrario, cuando el porcentaje antedicho es igual o superior al monto
indicado, tales compañías están sujetas a las disposiciones propias de las empresas industriales y
comerciales del Estado( artículo 3 ibídem)" (Doctrinas y Conceptos Jurídicos-1995 Superintendencia de Sociedades, paginas 442 y 443).
7.- Vemos como entonces, es claro que dentro de la estructura del edificio societario, las
sociedades de economía mixta, surgen del contrato de sociedad al que deben concurrir la
voluntad oficial a través de las entidades públicas participantes, previa disposición que autorice
su formación o constitución, y la voluntad privada, y en las cuales, su capital se conforma con
aportes estatales como privados.
8.- Amén de lo anterior, la Superintendencia mediante oficio 220-10359 del 2 de junio de 1994,
expresó que "una sociedad tiene el carácter de economía mixta no sólo por el hecho de la
participación conjunta del aporte estatal y privado como se infiere del análisis aislado del artículo
461 del Código de Comercio, sino que de una interpretación armoniosa de las distintas
disposiciones que dentro de nuestro derecho positivo se han ocupado de este aspecto, como son
el artículo 462 ibídem, el Decreto Ley 1050 de 1968 y fundamentalmente la nueva preceptiva
constitucional contenida en las normas mencionadas, se infiere que es necesario que para la
constitución o formación de la sociedad se haya expedido una ley, ordenanza o acuerdo según
sea el caso, que haya autorizado su creación, en la que además deben de señalarse las
condiciones para la participación del Estado, el carácter nacional, departamental o municipal de
la sociedad y su vinculación a los distintos organismos administrativos para efectos de la tutela
que debe ejercerse sobre la misma, todo lo cual debe incluirse en " el acto de constitución de
toda sociedad de economía mixta" como claramente reza el artículo 462 citado". (Doctrinas y
Conceptos Jurídicos-1995, Superintendencia de Sociedades, pagina 438 y 439).
9.- En este orden de ideas, siendo consecuentes con lo expuesto, y lo afirmado escrito, debemos
manifestarle lo siguiente :
a.- El hecho cierto de que una sociedad comercial deje de ser de economía mixta, porque pierda
sus características, no implica bajo ningún punto de vista el que la misma se transforme en otro
tipo de sociedad de las contempladas en la legislación mercantil.
b.- En este entorno, es claro que para que la sociedad deje de ser de economía mixta, a pesar
de participar dentro de la misma capital público, se requiere que se expida una Ley, ordenanza o
acuerdo semejante al que autorizó su creación en el cual se disponga que es esa la voluntad de
la autoridad correspondiente.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Cordialmente,
MARIA TERESA GIL GARCIA
Jefe Oficina Jurídica (e)
FJOG
Rad310215
Disquete N : 2/ 98.