SALARIO / Reajuste anual: No es obligatorio cuando el trabajador del sector privado devenga más de un salario mínimo legal. 3.2 En relación al incremento salarial, no existe norma legal que obligue al empleador al reajuste anual cuando el trabajador devenga una suma superior al salario mínimo legal. La jurisprudencia, contrario a lo argumentado por el recurrente, no establece obligatoriedad en la movilidad del salario en esos casos, como bien puede apreciarse en concepto emitido por el Ministerio de la Protección Social de agosto 24 del 2005: “El efecto jurídico de la fijación del salario mínimo al tenor de lo dispuesto en el artículo 148 del C.S.T. es la modificación automática de los contratos en los que haya estipulado un salario inferior. Es importante aclarar que respecto de salarios superiores al mínimo dentro del sector privado, (en el sector publico si existe obligatoriedad del incremento cualquiera sea el salario)* no existe disposición legal que ordene el ajuste, sin embargo la jurisprudencia en reiteradas ocasiones expresa la necesidad de reconocer en aquellos salarios la pérdida de poder adquisitivo del dinero y efectuar el ajuste con base en el índice de precios al consumidor del año inmediatamente anterior, así lo expresa la Sentencia C-710 /99 M.P. José Gregorio Hernández Galindo, refiriéndose a empleados del estado con salarios superiores al mínimo: “Más aun, la Corte coincide con lo expuesto por el Procurador General de la Nación en el sentido de que el Gobierno, en la hipótesis de la norma, debe ponderar los factores contenidos en ella, pero que, en todo caso el reajuste salarios que decrete nunca podrá ser inferior al porcentaje del IPC del año que expira. Y ello por cuanto, como el Ministerio Público lo dice, el Gobierno está obligado a velar por que el salario mantenga su poder adquisitivo, de tal forma que garantice el mínimo vital y móvil a los trabajadores y a quienes de ellos dependen. De lo contrario, vulnera el artículo 53 de la Constitución”. HORAS EXTRAS – TRABAJO SUPLEMENTARIO: Carga de la prueba. Es de recordar que corresponde, conforme los presupuestos del artículo 177 del C. de P. C., a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen, al caso las horas extras, las que no se presumen. Como bien se expone en el fallo recurrido, le corresponde a la parte actora probar lo afirmado, en este caso debía existir plena prueba sobre su prestación especificando días y horas, y si de documentos se trata, deben provenir del empleador, con su firma autorizando el trabajo suplementario o la aceptación de su causación. En ese sentido la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en diversos fallos como las sentencias del 2 de marzo de 1949, del 15 de junio de 1949, del 16 de febrero de 1950, del 18 de diciembre de 1953, y recientemente en sentencias como la del 14 de julio de 2009 y la del 15 de julio de 2008, expuso: “Se impone recordar, como de vetusta lo ha enseñado esta Corporación, que para que el juez produzca condena por horas extras, dominicales o festivos las comprobaciones sobre el trabajo mas allá de la jornada ordinaria han de analizarse de tal manera que en el ánimo del juzgador no dejen duda alguna acerca de su ocurrencia, es decir, que el haz probatorio sobre el que recae tiene que ser de una definitiva claridad y precisión que no le es dable al juzgador hacer cálculos o suposiciones acomodaticias para determinar el número probable de las que estimen trabajadas”. (31637) sentencia 15 de julio de 2008. TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE NEIVA SALA CUARTA DE DECISIÓN CIVIL – FAMILIA – LABORAL Magistrada ponente: Dra. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS Proceso : Ordinario Laboral Radicación : (3349)41001-31-05-001-2010-00069-01 Demandante : JAVIER POSADA GARCIA Demandado : CONEXCEL S.A. Asunto : Apelación de Sentencia Procedencia : Juzgado Primero Laboral del Circuito Circuito : Neiva AUDIENCIA DE JUZGAMIENTO Neiva, septiembre veinte (20) de dos mil once (2011) En Neiva, siendo las diez y treinta (10:30) de la mañana del día veinte (20) de de septiembre de dos mil once (2011), hora y fecha señaladas por auto que antecede, para llevar a cabo la celebración de la audiencia de juzgamiento en este proceso, los Honorables Magistrados integrantes de la Sala Cuarta de Decisión Civil – Familia – Laboral del Tribunal Superior de este Distrito Judicial, por ante la suscrita Secretaria ad hoc designada, Diana Medina Trujillo Auxiliar Judicial -, quien acepta y toma posesión, se constituyeron en audiencia pública, en el recinto del Despacho de la Magistrada Ponente Dra. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ, declarándose abierto el acto. A continuación dictó la Sala el fallo que se copia: 1.- ASUNTO Se decide por la Sala el recurso de apelación interpuesto por el señor apoderado de la parte demandante, respecto de la sentencia proferida por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Neiva, en audiencia celebrada el veintiséis (26) de abril de dos mil once (2011), dentro del proceso referenciado. 2.- ANTECEDENTES 2.1.- DEMANDA 2 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS El señor JAVIER POSADA GARCIA por conducto de apoderado instauró ante los Juzgados Laborales del Circuito de Neiva demanda ordinaria laboral de primera instancia contra CONEXCEL S.A., para que condene al demandado a pagar las sumas de $10.578.424 por concepto de 3.906 horas extras; $ 889.124 por valores descontados de la liquidación de trabajo; $598.260 por incremento salarial del año 2008; $49.855 por cesantías del año 2008; $49.855 por prima del año 2008; $147.399 por vacaciones del año 2008; $96.621 por salarios dejados de cancelar en el 2009; todos los emolumentos debidamente indexados, sanción moratoria y costas procesales. Los hechos expuestos para fundamentar las pretensiones impetradas afirman que las partes estuvieron vinculadas por contrato de trabajo escrito a término indefinido del 13 de julio al 2005 hasta el 10 de febrero de 2009, desempeñándose el actor como cajero hasta el día que renunció; trabajó diariamente jornadas de 11 horas y media de lunes a sábado sin que le fueran canceladas las horas extras; no recibió incremento salarial del IPC conforme a la ley laboral en los años del 2008 y 2009, ni le fueron cancelados las respectivas prestaciones de los incrementos y se le descontaron diversos valores en nómina así como en la liquidación laboral sin la debida autorización. 2.2.- CONTESTACIÓN El demandado a través de apoderada responde el escrito impulsor OPONIENDOSE a todas las condenas solicitadas en su contra, manifestando respecto de los hechos base para pedir, que el actor fue contratado laboralmente; los valores descontados fueron autorizados por el actor; el salario fue reajustado conforme la ley; el horario de trabajo fue el estipulado en el contrato laboral; todas las prestaciones laborales y la liquidación del contrato fueron pagadas oportunamente, por lo tanto no existe fundamento fáctico ni de derecho para las peticiones formuladas en la demanda. Por último, formuló como excepciones las de “pago”, “inexistencia de la obligación y cobro de lo no debido”; “inexistencia de las obligaciones 3 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS pretendidas”; “ausencia de título y de causa en las pretensiones del demandante”; “ausencia de obligación en la demandada” y “prescripción”. 2.3.-FALLO DE PRIMER GRADO Correspondió el conocimiento de la demanda planteada y contestada en los anteriores términos al Juzgado Primero Laboral del Circuito de Neiva, despacho que surtido el procedimiento propio de primera instancia, profiere fallo en el que DECLARA que la relación laboral entre las partes se ajustó al contrato de trabajo escrito de duración indefinida que terminó cuando renunció el trabajador; DECLARA que el demandado canceló todo lo adeudado por salarios, prestaciones sociales al demandante y los descuentos realizados eran legales; ABSUELVE al demandado de todas las pretensiones; DECLARA probadas las excepciones formuladas de pago, cobro de lo no debido, ausencia de título y causa, la de prescripción respecto los derechos laborales que le correspondían al actor causados entre el 13 de julio de 2005 y el 13 de octubre de 2006 y CONDENA al demandante a pagar las costas del proceso. Considera el a quo que no hubo controversia respecto del contrato de trabajo; que el trabajo suplementario es excepcional en la relación de trabajo y para que proceda a su reconocimiento y orden de pago debe existir plena prueba sobre su prestación en días y horas precisas, hecho que no se demostró. Respecto del aumento salarial solicitado, indicó que es obligatorio conforme el artículo 148 del CST para los salarios mínimos y no hay norma legal que obligue a los empleadores al reajuste anual de salario a quien devengue más del mínimo, como en el presente asunto. Estimó que los descuentos realizados fueron legales y autorizados por el actor, tal como quedó probado mediante documentos aportados por el demandado y en el interrogatorio que rindiera el actor, en consecuencia, las prestaciones sociales fueron pagadas oportunamente y no adeudando nada al actor, no cabe reajuste a las mismas ni sanción moratoria. 4 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS A tono con lo señalado en precedencia, declaró probadas las excepciones de pago, inexistencia de la obligación y cobro de lo no debido, ausencia de título y de causa en las pretensiones del demandante, y probada la de prescripción respecto de los derechos laborales que le correspondían al actor causados entre el 13 de julio de 2005 y el 13 de octubre de 20061. 2.4.- RECURSO DE APELACION La parte demandante inconforme con el fallo interpone la presente alzada concedida por el juzgador de primer grado, argumentando el señor apoderado que: 2.4.1.- Existen pruebas suficientes para demostrar el trabajo suplementario y además puede calcularse teniendo en cuenta lo dicho por los testigos, quienes afirmaron jornadas laborales de lunes a viernes de 7:00 a.m. a 12:00 m. y de 2:00 a 8:00 ó 9:00 p.m. y los sábados de 9 a.m. a 4 ó 5 p.m. durante todo el término de la relación laboral. Los testigos gozan de credibilidad teniendo en cuenta que el juez en el fallo solo hizo mención a la tacha de los mismos, pero no la declaró probada. Además omite prueba documental2 en la que se puede observar el cargo que ocupaba la señora MARÍA CLAUDIA FALLA, por lo que no es procedente la afirmación que hace el Despacho en la sentencia, relacionada con que el demandante nunca acreditó que la aquella cumpliera la función de su jefe inmediato. 2.4.2.- En cuanto al incremento salarial, acepta la no existencia de norma legal que lo regule cuando el salario es mayor al mínimo, sin embargo, la jurisprudencia establece que los salarios no pueden permanecer inmóviles frente a la pérdida de poder adquisitivo de la moneda, toda vez que el trabajador quedaría en desventaja frente al empleador y éste incurriría en enriquecimiento sin causa, por tanto, el salario debe ser incrementado anualmente por lo menos con el IPC, conforme sentencia C-1433 de 2000. 1 2 Folio 84 cuaderno del Juzgado Folio 76 cuaderno del Juzgado 5 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS 2.4.3.- Al ser procedente el incremento salarial se deberá declarar la reliquidación de las prestaciones sociales y condenar el pago de las mismas, al igual que el pago de la sanción moratoria. 3.-CONSIDERACIONES Dentro de la órbita de competencia de la Sala de conformidad con el artículo 66 A del C.P. del T. y la S.S., se tiene que centra la parte actora su inconformidad en la no condena al pago de las 3.906 horas extras y el incremento salarial de los años 2008 y 2009 que no fueron cancelados ni considerados en la base salarial para los pagos prestacionales, y que por tanto estima, deben ser liquidados y cancelados. 3.1.- La parte recurrente afirma que existen pruebas suficientes para calcular las horas extras con base en los testimonios de la señora TAVITA SANABRIA y del señor JORGE LUIS VAQUEZ por no haber declaratoria de la tacha. En relación con ésta afirmación se considera: 1. La tacha de testigos es de mérito probatorio, bajo ese aspecto debe ser considerada, lo cual hizo el juez a quo, no es una pretensión para ser declarada; 2. Considerando la jornada laboral declarada por los testigos se obtiene cuatro (4) posibles cargas horarias, a saber: a) lunes a viernes de 7:00 a 12:00 a.m. y de 2:00 a 8:00 p.m. = 11 horas, sábados de 9:00 a.m. a 4 p.m. = 7 horas; b) lunes a viernes de 7:00 a 12:00 a.m. y de 2:00 a 9:00 p.m. = 12 horas, sábados de 9:00 a.m. a 5:00 p.m. = 8 horas; c) lunes a viernes de 7:00 a 12:00 a.m. y de 2:00 a 8:00 p.m. = 11 horas, sábados de 9:00 a.m. a 5:00 p.m = 8 horas; d) lunes a viernes de 7:00 a 12:00 a.m. y de 2:00 a 9:00 p.m. = 12 horas, sábados de 9:00 a.m. a 4:00 p.m. = 7 horas; y eso dejando de lado las múltiples posibilidades que se generan si no trabajó todos los días las mismas horas, de ésta forma queda claro que el trabajo suplementario debe ser acreditado de manera clara y precisa debido a su carácter excepcional en la relación de trabajo. 6 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS Es de recordar que corresponde, conforme los presupuestos del artículo 177 del C. de P. C., a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen, al caso las horas extras, las que no se presumen. Como bien se expone en el fallo recurrido, le corresponde a la parte actora probar lo afirmado, en este caso debía existir plena prueba sobre su prestación especificando días y horas, y si de documentos se trata, deben provenir del empleador, con su firma autorizando el trabajo suplementario o la aceptación de su causación. En ese sentido la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en diversos fallos como las sentencias del 2 de marzo de 1949, del 15 de junio de 1949, del 16 de febrero de 1950, del 18 de diciembre de 1953, y recientemente en sentencias como la del 14 de julio de 2009 y la del 15 de julio de 2008, expuso: “Se impone recordar, como de vetusta lo ha enseñado esta Corporación, que para que el juez produzca condena por horas extras, dominicales o festivos las comprobaciones sobre el trabajo mas allá de la jornada ordinaria han de analizarse de tal manera que en el ánimo del juzgador no dejen duda alguna acerca de su ocurrencia, es decir, que el haz probatorio sobre el que recae tiene que ser de una definitiva claridad y precisión que no le es dable al juzgador hacer cálculos o suposiciones acomodaticias para determinar el número probable de las que estimen trabajadas”. (31637) sentencia 15 de julio de 2008. Sin que haya recaudado la parte actora prueba alguna que permita establecer tal hecho, analizando y valorando de manera conjunta el material probatorio que milita en el plenario, no procede el pago de los emolumentos solicitados. 3.2 En relación al incremento salarial, no existe norma legal que obligue al empleador al reajuste anual cuando el trabajador devenga un suma superior al salario mínimo legal. La jurisprudencia, contrario a lo argumentado por el recurrente, no establece obligatoriedad en la movilidad del salario en esos casos, como bien puede apreciarse en concepto emitido por el Ministerio de la Protección Social de agosto 24 del 2005: 7 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS “El efecto jurídico de la fijación del salario mínimo al tenor de lo dispuesto en el artículo 148 del C.S.T. es la modificación automática de los contratos en los que haya estipulado un salario inferior. Es importante aclarar que respecto de salarios superiores al mínimo dentro del sector privado, (en el sector publico si existe obligatoriedad del incremento cualquiera sea el salario)* no existe disposición legal que ordene el ajuste, sin embargo la jurisprudencia en reiteradas ocasiones expresa la necesidad de reconocer en aquellos salarios la pérdida de poder adquisitivo del dinero y efectuar el ajuste con base en el índice de precios al consumidor del año inmediatamente anterior, así lo expresa la Sentencia C-710 /99 M.P. José Gregorio Hernández Galindo, refiriéndose a empleados del estado con salarios superiores al mínimo: “Más aun, la Corte coincide con lo expuesto por el Procurador General de la Nación en el sentido de que el Gobierno, en la hipótesis de la norma, debe ponderar los factores contenidos en ella, pero que, en todo caso el reajuste salarios que decrete nunca podrá ser inferior al porcentaje del IPC del año que expira. Y ello por cuanto, como el Ministerio Público lo dice, el Gobierno está obligado a velar por que el salario mantenga su poder adquisitivo, de tal forma que garantice el mínimo vital y móvil a los trabajadores y a quienes de ellos dependen. De lo contrario, vulnera el artículo 53 de la Constitución” (Negrilla fuera de texto).” 3.2.- Se concluye entonces que al no probar el trabajo correspondiente a horas extras y no existiendo norma legal que obligue al reajuste salarial anual cuando se devenga más del salario mínimo, no hay lugar a reliquidar el contrato de trabajo para fulminar condena por la diferencia de valores no cancelados, razón para confirmar el fallo de primer grado, sin lugar a costas en la presente instancia, a pesar de la resolución desfavorable del recurso, por no aparecer causadas, de conformidad con los numerales 1 y 9 del artículo 392 del C.P.C. En armonía con lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Cuarta de Decisión Civil - Familia - Laboral, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, 4.- RESUELVE 4.1.- CONFIRMAR el fallo objeto de alzada proferido por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Neiva, en audiencia celebrada el veintiséis (26) de abril de dos mil once (2011). 8 SL (3313) 2009-00048-01 MISLADY CALDERON PENAGOS contra ALCARRAZA LTDA Y OTROS 4.2.- SIN COSTAS en la presente instancia. 4.3.- DEVOLVER el proceso al juzgado de origen. Del fallo anterior quedan las partes notificadas oralmente por estrados de conformidad con el Art. 41 del C.P. del T. y la S.S. No siendo otro el objeto de la presente audiencia, se termina y firma por quienes en ella intervinieron, una vez leída y aprobada tal como aparece. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ EDGAR ROBLES RAMÍREZ LUZ DARY ORTEGA ORTIZ EN USO DE PERMISO DIANA MEDINA TRUJILLO Secretaria ad hoc Cp. fl. ______________ Tomo ____________ Sentencias Laborales. 9