La Responsabilidad y Obligaciones del Fideicomitente

29 de Octubre del 2009
Primera Empresa de Servicios Fiduciarios del Perú
La Responsabilidad y Obligaciones del
Fideicomitente
Contenido
1.
2.
3.
4.
La Responsabilidad y
Obligaciones del
Fideicomitente
Fideicomiso Testamentario
Fideicomiso de Pólizas de
Seguro de Vida
La Fiduciaria en los Medios
El presente artículo no pretende ahondar en las obligaciones y
responsabilidades del fideicomitente, solamente se trata de enumerar
algunas de las principales.
El fideicomitente debe ser propietario o titular de aquello que se
transfiere en dominio fiduciario, esta es la esencia de un fideicomiso
porque si el fideicomitente no es propietario o titular, entonces no
puede transferir y si no puede transferir entonces no se genera el
patrimonio autónomo; es decir, se tendría un patrimonio
fideicometido vacío.
Así como el primer requisito para ser fideicomitente es ser propietario o
titular de aquello que se transfiere en dominio fiduciario; de la misma
forma, es responsabilidad del fideicomitente hacer de conocimiento
de las partes en el negocio fiduciario cualquier circunstancia que de
alguna manera pueda afectar su propiedad o titularidad. En este
sentido, se solicita que el fideicomitente declare que no conoce de
ninguna medida judicial o extrajudicial que pueda afectar su
titularidad.
Como se ha indicado en boletines anteriores, la única medida que
puede afectar un fideicomiso es una acción de nulidad de
fideicomiso interpuesta por fraude de acreedor, dentro del plazo de
seis meses posteriores a la última publicación realizada en el diario
oficial El Peruano o dentro del plazo de dos meses desde la fecha en
que el acreedor haya sido notificado personalmente. En este caso,
también sería obligación del fideicomitente indicar la relación de sus
acreedores principales y se debe evaluar la posibilidad de notificar
personalmente a los mismos.
Una vez constituido el fideicomiso; el fideicomitente, dependiendo de
la naturaleza de los activos que conforman el patrimonio
fideicometido tendrá determinadas obligaciones que cumplir a
efecto que el patrimonio no se perjudique o en todo caso no merme
su valor en una eventual ejecución de los mismos.
De igual forma, es obligación del fideicomitente inscribir la
constitución del fideicomiso en los registros públicos correspondientes.
Para evitar una posible pérdida de valor del patrimonio fideicometido
es obligación del fideicomitente asegurar los bienes que lo conforman
con pólizas de seguros que cubran los eventuales riesgos a los que se
encuentra sometido el patrimonio fideicometido.
En un fideicomiso en garantía constituido con inmuebles, el
fideicomitente deberá pagar los impuestos municipales que gravan el
bien; por ejemplo, el impuesto predial y los arbitrios, porque de no
pagarlos, en una eventual ejecución el fiduciario deberá cancelarlos
a efecto de poder inscribir la transferencia de propiedad en los
registros públicos y ello iría en contra de la capacidad de
recuperación del crédito del fideicomisario.
Calle Los Libertadores 155, Of. 801. San Isidro
www.fiduciaria.com.pe
Teléfono: 710-0660
Fax: 222-4260
Primera Empresa de Servicios Fiduciarios del Perú
En un fideicomiso de derechos de cobro y administración de flujos, es obligación del fideicomitente entregar
una relación de los principales clientes a los que se le comunicará la transferencia de los derechos de cobro y
adicionalmente deberá incorporar una leyenda en sus comprobantes de pago; en la cual indique que el
derecho de cobro contenido en el comprobante ha sido transferido en dominio fiduciario.
En algunos casos, los fideicomisos se encuentran constituidos por derechos que requieren ser renovados o se
deben realizar pagos para conservarlos vigentes, tal es el caso de los derechos de pesca o los derechos por
concesiones otorgadas por el estado o los derechos para uso de aguas, entre otros; en estos casos es
obligación del fideicomitente pagar esos derechos de manera oportuna y remitir al fiduciario las constancias de
pago de los mismos.
Asimismo es obligación del fideicomitente conservar los bienes muebles de la mejor forma posible y debe evitar
deteriorarlos o perderlos, en ese sentido es habitual que el contrato de fideicomiso contemple la obligación del
fideicomitente de valorizar los activos transferidos en dominio fiduciario a efecto que las partes estén enteradas
del grado de conservación y valor de los bienes en fideicomiso.
De igual forma en casos de ejecución es obligación del fideicomitente entregar los bienes materia del proceso
de ejecución a efecto de obtener el mejor precio en el proceso de ejecución a cargo de la empresa fiduciaria.
Por Dr. Paulo Comitre Berry – Gerente General
Primera Empresa de Servicios Fiduciarios del Perú
Fideicomiso Testamentario
El fideicomiso testamentario es el fideicomiso mediante el cual una persona (causante, testador
o fideicomitente) transfiere su herencia a un tercero especializado (fiduciario), para que luego
de la muerte del primero, el fiduciario efectúe el reparto ordenado de los bienes a favor de las
personas beneficiarias designadas en el testamento o el propio contrato de fideicomiso
(fideicomisarios). La designación del fiduciario por parte del causante se hace a través del
testamento o del contrato de fideicomiso suscrito para tal fin y el fideicomiso es constituido
desde la apertura de la sucesión.
Si bien es cierto que el fideicomiso testamentario permite que el causante siga disfrutando de sus
bienes en vida, teniendo definido de antemano quiénes serán los herederos; también es cierto
que al otorgarse un fideicomiso testamentario debe respetarse las normas legales vinculadas
con el régimen sucesorio peruano, y, primordialmente, la figura de la legítima.
La legítima es definida como la parte de los bienes de la masa hereditaria que debe repartirse a
los herederos forzosos y está integrada por un porcentaje determinado de los bienes del
causante. Si este último tiene hijos, nietos o cónyuge puede disponer libremente de la tercera
parte de sus bienes, sin afectar la legítima. En cambio, si el causante tiene padres o abuelos,
puede disponer libremente de la mitad de sus bienes sin afectar la legítima.
Por ello, el causante vía testamento o contrato de fideicomiso no podría disponer libremente de
sus bienes a favor de cualquier tercero puesto que afectaría los derechos que otorga la ley a los
herederos forzosos (los hijos, nietos, padres, abuelos y el cónyuge). La única manera que el
causante pueda disponer libremente del íntegro de sus bienes a través de un testamento o
contrato de fideicomiso es cuando dicha persona no tenga hijos, nietos, padres, abuelos ni
cónyuge; lo cual es bastante inusual.
En consecuencia en caso el fideicomitente tenga herederos forzosos, los bienes que se
transfieran en fideicomiso deberán ser destinados exclusivamente a aquéllos y los bienes
transferidos a terceros no deberán exceder del tercio o medio de libre disposición, según
corresponda. Por ello, el principal problema que enfrentan los fideicomisos testamentarios es la
identificación de los herederos forzosos así como conocer cuáles son los bienes de libre
disponibilidad.
La Ley de Bancos regula la figura del fideicomiso testamentario en el artículo 244° donde hace
referencia al derecho que tienen los herederos forzosos de reclamar la devolución de los bienes
fideicometidos en la parte que hubiera perjudicado su legítima siempre y cuando el causante
haya transferido dichos bienes a título gratuito; correspondiendo al fiduciario elegir los bienes
objeto de la devolución.
Dicho artículo también establece que el causante puede constituir en fideicomiso los bienes que
toquen a la legítima de alguno de sus herederos menores o incapaces en beneficio de ellos y
mientras subsista la minoridad o incapacidad. De esta manera, a través del fideicomiso, el
causante (el padre o abuelo) –en vida- puede designar a un fiduciario para que –luego de su
muerte- este último administre los bienes que le corresponden a sus herederos menores o
incapaces (hijos o nietos), estableciendo el destino de lo mismos y, asegurando, de esta manera
su seguridad y protección económica.
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Asimismo, indica que el causante, a través de un contrato de fideicomiso, puede calificar a uno
o más de sus herederos como pródigo (y por ende incompetente para administrar su propio
patrimonio) y designar a un fiduciario para que maneje dichos bienes. Bajo este supuesto, el
fideicomiso estaría vigente hasta cinco años después del fallecimiento del causante salvo que el
presunto pródigo acredite ante el juez estar capacitado para administrar sus bienes. De esta
manera, por el plazo antes mencionado, las decisiones sobre el destino de los bienes estarían a
cargo de un tercero imparcial quien únicamente los utilizaría conforme a las indicaciones del
causante.
Posteriormente, el artículo 247° concordado con el artículo 17° del Reglamento de Fideicomiso
hace referencia a la aceptación de la entidad fiduciaria para actuar como fiduciario. Así, indica
que la designación del fiduciario realizada por el causante podrá serle notificada, a solicitud de
parte o de oficio, por el Juez al que le corresponda conocer de la sucesión o, de ser el caso, por
el Notarlo encargado de la comprobación del testamento, dándosele un plazo prudencial para
su aceptación. En caso el fiduciario designado se excuse de aceptar la designación, puede
también indicar el interés de otra empresa para actuar como fiduciario en su reemplazo.
Transcurrido el plazo, sin que el fiduciario designado haga llegar su aceptación, el fideicomiso se
extinguirá.
Por Ana Cecilia Rodriguez Riva– Gerente Legal
Calle Los Libertadores 155, Of. 801. San Isidro
Fideicomisos de Pólizas de Seguro de
Vida
El crecimiento de los productos especializados que se ofrecen en el al mercado a efecto de cubrir
las distintas necesidades de un cliente cada vez más sofisticado. Es por esto que empresas como La
Fiduciaria analizan constantemente la posibilidad de ofrecer estructuras eficientes e innovadoras a
sus clientes, trasladando las ventajas de una estructura fiduciaria –inembargabilidad, patrimonio
autónomo, administración por un tercero capacitado e imparcial, etc.- y agregándole el beneficio
que conllevan los años de experiencia en el mercado nacional.
Fue dentro de este contexto que La Fiduciaria se encontró con el Fideicomiso de Administración de
Beneficios de Pólizas de Seguro de Vida, estructura donde el asegurado contrata una póliza de
seguro de vida a favor de un fideicomiso que será constituido a favor de sus beneficiarios. La
finalidad del Patrimonio Fideicometido será que La Fiduciaria administre la suma asegurada (el
importe que será pagado por la Compañía Aseguradora en caso de siniestro bajo los términos de la
póliza – Condiciones Particulares de la Póliza) una vez que se haga efectiva.
En tal sentido, el contratante no sólo obtiene el beneficio –y la tranquilidad- de suministrar un ingreso
para su familia, sino que podrá establecer –en vida- los parámetros bajo los que él mismo hubiese
administrado este dinero.
En el artículo anterior, elaborado por Ana Rodríguez pudimos apreciar que la legítima limita el
desarrollo del Fideicomiso Testamentario, sin abundar en detalles comentamos que en nuestra
opinión los beneficios derivados de las Pólizas de Seguro de Vida no forman parte de la masa
hereditaria - el artículo 838 del Código Civil establece que no es colacionable el importe de seguro
de vida contratado a favor del heredero- y por lo tanto no se les deben aplicar las normas de la
legítima al no formar parte de la masa hereditaria.
En este orden de ideas, el contratante sin dudarlo buscará a una empresa fiduciaria con el prestigio
suficiente para poner en sus manos el futuro de su familia. Consecuentemente, La Fiduciaria está en
condiciones de ofrecer un producto que cumpla con las expectativas de los clientes, a un precio
que no lo convierta en inviable, en otras palabras “Bueno y Barato”. Operativamente el producto
podría funcionar con una plantilla de pagos mensuales preestablecidos por el fideicomitente
(difunto) según algún criterio básico como por ejemplo la edad de los hijos. El saldo de los fondos se
rentabilizaría a través de inversiones de bajo riesgo como lo son los depósitos a plazo en los
principales bancos del país.
Por Micael Calmet Fuxa Asistente Legal
Primera Empresa de Servicios Fiduciarios del Perú
La Fiduciaria en los Medios:
Aprovechamos el presente boletín para invitarlos visitar nuestra sección de “Artículos
Publicados” en: http://www.fiduciaria.com.pe/fideicomiso.html
Artículos Publicadas durante el Tercer trimestre de 2009:
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“33 Fideicomisos concretados en el primer semestre del 2009” publicado en el Diario
Gestión, sección Finanzas, el 06 de Agosto de 2009. En el diario El Comercio, sección
Economía y Negocios, el 07 de Agosto de 2009. Adicionalmente se publicaron artículos
de lo mismo en las páginas web: www.pressperu.com, www.andina.com.pe,
http://www.businessempresarial.net/empresas.php,
http://portal.andina.com.pe/Espanol/Noticia y www.agenciaorbita.com.pe
“Seguros de Vida podrán ser mas atractivos con nuevo producto” en sección Finanzas
Diario Gestión, 04 de Septiembre de 2009.
“La fiduciaria estructura operación 300 con Pesquera Hyduk” publicado en Revista
Empresas & Negocios, sección Empresas & Ejecutivos, pagina 25, el 10 de Septiembre
2009; como complemento también se publicó en las páginas web:
www.a1empresarial.com/notasdeprensa3.html#n7
y
en
www.deperu.com/notasdeprensa/index.php?subaction=showfull&id=1252106079&ar
chive=&start_from=&ucat=15& .
“La Fiduciaria alcanza el 51% de participación de mercado en los últimos 12 meses”
publicado en la revista Semana Económica, sección Resaltador Sectorial el 21 de
Septiembre de 2009.
“La Fiduciaria ejecuta operación con Hayduk” publicado en la revista Pesca
Responsable, sección Notas pesqueras, pagina 37, el 30 de Septiembre 2009.
Boletines Especiales:
- Boletín Especial: Fideicomisos de Cartera
Eventos:
- Con ocasión del la celebración del XIX Congreso Latinoamericano de Fideicomisos,
llevado a cabo en Lima, los días 21, 22 y 23 de Octubre, La Fiduciaria realizó el sorteo de
una invitación para el mencionado evento. El ganador del sorteo, celebrado el día 5 de
Octubre 2009 ante el Notario Público de Lima Dr. Eduardo Laos de Lama, fue el Sr. Víctor
Acosta, de la empresa Líder Ingeniería y Construcción.
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