A) Gestión directa - Universidad de Castilla

LA GESTIÓN DIRECTA DEL PROGRAMA DE
ACCIÓN URBANIZADORA: EJECUCIÓN POR
SOCIEDADES URBANÍSTICAS
“ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO URBANÍSTICO DE CASTILLA-LA
MANCHA”
Ciudad Real, 11 de abril de 2008
Enrique Bueso Guirao
Asesor Jurídico
Asociación Española de Promotores Públicos de vivienda y Suelo
1
AVS
170 ASOCIADOS EN MARZO 2008
2
AVS
•
•
•
•
•
El promedio anual de sus actuaciones es alrededor de
más de 25.000 viviendas protegidas de nueva
construcción.
El suelo residencial, aproximadamente 5,6 millones de
m2, en suelo industrial 4,7 millones m2, y en suelo de
otros usos 3.7 millones de m2.
Se realizan actuaciones en materia de equipamientos
dotacionales y tratamiento del espacio público unidos a
intervenciones en centros históricos y barrios en crisis.
Son titulares y administran 172.000 viviendas, siendo
éste el mayor parque de viviendas en alquiler del Estado,
además de otras actuaciones como el apoyo a la
rehabilitación
Realización de numerosos programas comunitarios
como los FEDER, INTERREG, etc. y distintos programas
de cooperación internacional
3
Contenido ponencia
PRIMERA PARTE: GESTION DIRECTA (Aspecto objetivo)
I.- CONCEPTO GESTION DIRECTA EN EL TRLOTAU
II.- Sujetos legitimados
III.- Decisión de la gestión directa
VI.- Características diferenciales indirecta
•
•
•
•
De tramitación
Especialidades Documentación
Garantías
De gestión
SEGUNDA PARTE : SOCIEDAD URBANÍSTICA ( Aspecto subjetivo)
I.-CONCETO Y CLASES
II.- NORMATIVA DE APLICACIÓN.
III.-ASPECTOS ORGANIZATIVOS
•
•
•
Procedimiento de constitución
Órganos de gobierno
Personal a su servicio
VI.. CAPACIDAD DE ACTUACIÓN
VI.- RELACION ADMINISTRACION-SOCIEDAD
VI.- RÉGIMEN ECONÓMICO FINANCIERO
VII.- LA SOCIEDAD MIXTA
4
I.- CONCEPTO GESTIÓN DIRECTA (1)
DOCTRINA: José Luís Lorente y Fernando Romero, que
“cuando es la administración la que adquiere el
protagonismo de la gestión y ejecución nos encontramos
ante la gestión directa o programas gestionados y
ejecutados directamente por la administración, bien
directamente por sus órganos o a través de empresas de la
Administración”.
Exposición de Motivos LOTAU: Las actuaciones
urbanizadoras realizarse de dos formas que determina su
futuro régimen:
ƒ Gestión directa: bien por la propia Administración
actuante o por sus organismos o empresas públicas
ƒ
Gestión indirecta: mediante un agente urbanizador
privado.
5
I.- CONCEPTO GESTIÓN DIRECTA (2)
Artículo 7.La gestión de la actividad administrativa urbanística
1. La gestión de la actividad administrativa urbanística se desarrolla en las
formas previstas en esta Ley y, además y en todo lo no expresamente
previsto por ella, en cualquiera de las autorizadas por la legislación
reguladora de la Administración actuante. Ésta podrá ser tanto una
Administración territorial, como una organización descentralizada de
Derecho público dependiente de ella.
2. Deberán realizarse necesariamente de forma directa por la
Administración actuante:
- El procedimiento de aprobación de los instrumentos de planeamiento
de ordenación territorial y urbanística y los de ejecución de éstos.
- Las actuaciones que impliquen el ejercicio de potestades de policía
3.-Las actuaciones no comprendidas en el párrafo anterior, en especial las
relativas a la urbanización, y las de mera gestión, así como las
materiales, técnicas o reales podrán desarrollarse directamente por sí
o a través de sociedades mercantiles cuyo capital pertenezca total
o mayoritariamente a la Administración actuante o indirectamente
mediante la colaboración de sujetos privados, sean o no propietarios de
suelo, en los términos de esta Ley.
6
I.- CONCEPTO GESTIÓN DIRECTA (3)
Caracteres Diferenciales:
1.
2.
Gestión directa
•
totalidad de las obras e inversiones que comporta son
financiadas con fondos públicos, no sufragadas
•
gestionadas por la administración, por sí misma o a través de
sus organismos, entidades o empresas Empresas públicas
•
No proceso selectivo
•
Urbanizadora
Gestión Indirecta
•
Sujeto privado, propietario o no o Sujeto público no gestión
directa
•
Financiado iniciativa privada
•
Proceso selectivo
•
Urbanizador: Concesionario público
7
I.- CONCEPTO GESTIÓN DIRECTA (4)
Clases de gestión directa:
1.
Gestión directa propia
La que realiza la administración actuante por si
misma o mediante las distintas formas que la
normativa de prestación del servicio o de
contratación pública le permite, pero sin
intervención de otras administraciones
2.
Gestión directa cooperativa (art.105)
• Consorcios Urbanísticos
•
Delegación intersubjetiva de competencias
8
II.- SUJETOS LEGITIMADOS PRESENTAR
PAUS
Artículo 118. LOS PROGRAMAS DE ACCIÓN URBANIZADORA
Iniciativa para la tramitación de PAUS.
1.- De Gestión directa: La propia Administración actuante o por sus
organismos o empresas públicas
–
Los Municipios o cualquiera de los organismos o entidades
de ellos dependientes.
–
La Junta de Comunidades de Castilla-La Mancha o
cualquiera de los organismos o entidades, públicos o privados,
de ella dependientes o adscritos a la misma o de los que forme
parte
–
Las restantes Administraciones públicas, para el ejercicio de
sus competencias mediante la realización de actuaciones
urbanizadoras.
2.- Gestión indirecta: Agente urbanizador privado o “empresa pública en
competencia”.
9
III.- DECISION DE LA GESTION DIRECTA (1)
SUPUESTOS:
•
•
•
•
•
Reserva en el Planeamiento
Presentación PAU propia Admon.
Acuerdo rechazo programa: Bases gestión
directa programación futura (Art. 122.2 A)
Rechazo adjudicación programa: Optar gestión
directa (Art. 122.4)
Acuerdo municipal incumplimiento agente
urbanizador
10
III.- DECISION DE LA GESTION DIRECTA (2)
Los criterios en los que habrá de fundarse toda
decisión pública sobre la programación, tanto la relativa
a la modalidad gestión directa o indirecta, como a la
elección del urbanizador y a la oportunidad misma de la
Programación de Actuación Urbanizadora de acuerdo
con el artículo 122.3, será:
z
z
z
z
Idoneidad de las obras de urbanización para el
servicio público
Garantías y plazos de su ejecución
Proporcionalidad de la retribución del Urbanizador
Complementariamente, la facilidad o celeridad con
que éste pueda disponer del terreno necesario
para urbanizar
11
IV.- CARATERISTICAS
DIFERENCIALES GESTION DIRECTA –
INDIRECTA (1)
•
•
•
•
De tramitación
Especialidades documentación
Garantías
De gestión
12
IV.- CARATERISTICAS DIFERENCIALES (2)
1.- DE TRAMITACIÓN : No procedimiento Selectivo
TROTAU.- artículos 120 y siguientes
1.- Se sujetará a las reglas establecidas para los Planes Especiales y su
aprobación corresponderá a la Consejería competente en materia de
ordenación territorial y urbanística cuando quien tramita el PAU sea:
- La Junta de Comunidades de Castilla-La Mancha o cualquiera de los
organismos o entidades, públicos o privados, de ella dependientes o adscritos
a la misma o de los que forme parte, para el desarrollo de las competencias
propias
- Las restantes Administraciones públicas, no municipales, para el ejercicio de
sus competencias mediante la realización de actuaciones urbanizadoras
2.- No cabe emplear el procedimiento simplificado del artículo 121 TrLOTAU, por
lo que no habrá lugar al acta notarial de protocolización de la Alternativa
Técnica propia de este procedimiento
13
IV.- CARATERISTICAS DIFERENCIALES (3)
PROYECTO REGLAMENTO: Aspectos de interés:
En relación a la iniciativa: El procedimiento en régimen de gestión directa
se iniciará mediante acuerdo de aprobación por la Administración actuante
de la pertinente propuesta y su sometimiento a los trámites de información
pública y evacuación de los informes, preceptivos o no, que procedan.
En relación a la información publica: La información pública de la
alternativa técnica y la proposición jurídico económica se realizará de
manera conjunta y en plicas abiertas.
En el referido anuncio se hará constar la posibilidad de formular
alegaciones al contenido de la documentación señalada en el número
anterior en el plazo de 20 días a contar desde día siguiente de la última
publicación del anuncio. Éste deberá hacer referencia expresa al régimen
de gestión directa adoptado para la actuación y, en consecuencia, a no
haber lugar ni a la presentación de alternativas técnicas ni
proposiciones jurídico-económicas, ni al ejercicio del derecho de
adjudicación preferente regulado en el artículo 96 del presente
Reglamento.
14
IV.- CARATERISTICAS DIFERENCIALES (4)
2.- ESPECIALIDADES DOCUMENTACIÓN
A.- Alternativa técnica:Art. 110
z
z
z
Documento aceptación planeamiento /propuesta de
modificación
Anteproyecto Urbanización ( Proyecto)
Relación precisa de compromisos asumidos
B.- Proposición jurídica económica: Art. 110-3d
z
z
z
z
Fijación relaciones y acuerdos propietarios
Estimación gastos: urbanización y beneficios
Pago al urbanizador
Compromisos adicionales
15
IV.- CARATERISTICAS DIFERENCIALES (5)
3.- GARANTÍAS
a) Garantías de ejecución del programa:
1.- Ayuntamiento u Administración:
– Consignación presupuestaria
– Proyecto reparcelación
2.- Sociedad Pública:
- Consignación presupuestaria del Ayuntamiento o admon. matriz
- Consignación del importe total de las obras.
- Aval por el 7% del importe total de las obras.
b)
Garantías para el cobro de gastos de urbanización : Art 118
El urbanizador, para percibir de los propietarios sus retribuciones, ha de
ir asegurando, ante la Administración actuante, su obligación específica
de convertir en solar las parcelas de quienes deban retribuirle, mediante
una serie de garantías que regula el artículo 118. No obstante ello, esta
obligación de garantizar no será de aplicación en los casos de gestión
directa a cargo de la propia Administración Pública.
16
IV.- CARATERISTICAS DIFERENCIALES (6)
4.- DE GESTIÓN
Expropiación Forzosa:
Artículo 116.Las formas de la actividad administrativa para la ejecución de las
actuaciones urbanizadoras.
1. Cuando se haya adoptado la forma de gestión directa, la Administración
actuante podrá optar, motivadamente y a la vista tanto de las características
de la unidad en la que deba realizarse una actuación urbanizadora como de las
exigencias del interés público en la ejecución, entre la reparcelación y la
expropiación.
2. La reparcelación se impondrá forzosamente, aunque el procedimiento a tal fin
podrá terminarse por acto consensual bajo la forma de convenio urbanístico.
3. Tanto cuando se proceda mediante reparcelación, como cuando se aplique
instrumentalmente la expropiación para la ejecución del planeamiento, la
Administración actuante podrá desarrollar la gestión utilizando las alternativas
organizativas previstas en la Sección 3ª del Capítulo I de este Título, sin
perjuicio de la contratación por el sujeto público gestor, cuando proceda y
conforme a la legislación de contratos de las Administraciones Públicas, de las
distintas obras de urbanización que comprenda la actuación.
Artículo 118.9. Cuando el Programa se desarrolle por gestión directa de la
Administración, ésta puede optar por la expropiación forzosa, con pago en
metálico, como excepción a lo anteriormente dispuesto.
17
SEGUNDA PARTE: Aspecto subjetivo
LA SOCIEDAD URBANÍSTICA
I.-CONCETO Y CLASES
1.
2.
3.
4.
Definición
Razones para su constitución
Caracteres
Clases
II.- NORMATIVA DE APLICACIÓN.
III.-ASPECTOS ORGANIZATIVOS
• Procedimiento de constitución
• Órganos de gobierno
• Personal a su servicio
VI.. CAPACIDAD DE ACTUACIÓN
V.-RÉGIMEN JURÍDICO DE LA ACTUACIÓN
VI.- RÉGIMEN ECONÓMICO FINANCIERO
VII.- LA SOCIEDAD MIXTA
18
I.- CONCEPTO SOCIEDAD URBANÍSTICA (1)
1.1.- Definición
1.- DEFINICIÓN:
Normativa estado:
"las sociedades constituidas por la administración pública para la
ejecución del planeamiento“ TR 1976 y Real Decreto 1169/1978,
Comunidades Autónomas
Murcia: “empresas públicas para la gestión y ejecución de
actividades urbanísticas
Extremadura “sociedades mercantiles de capital público, o de
economía mixta con la finalidad de la promoción de cualesquiera
edificaciones y urbanizaciones”
Galicia “sociedades mercantiles cuyo capital social pertenezca
íntegra o mayoritariamente a las mismas, con arreglo a la
legislación aplicable, para la ejecución de los planes de
ordenación”.[
19
I.- CONCEPTO SOCIEDAD URBANÍSTICA (2)
1.1.- Definición
Definición descriptiva
La sociedad mercantil cuyo capital pertenece total o
parcialmente a la administración pública u otro
organismo de la misma, cuyo objeto y finalidad es la
actividad urbanística, especialmente la promoción,
tenencia, gestión y administración de suelo, vivienda
y equipamientos urbanísticos y cuya actuación se
encuentra sometida en gran medida al ordenamiento
jurídico privado
20
I.- CONCEPTO SOCIEDAD URBANÍSTICA(3)
1.2.- Razones para constitución
1. Facilidad de funcionamiento de la Administración
2. Razones de ello:
2.1.-Sujeción al derecho privado, con lo que se evita :
•
•
•
•
la técnica rígida del presupuesto
los trámites de la contratación administrativa
las trabas para el reclutamiento de personal
la intervención previa
2.2.- Limitación de la responsabilidad al capital aportado.
2.3.- Dominio absoluto de la empresa por la Corporación
que la crea
21
I.- CONCEPTO SOCIEDAD URBANÍSTICA(4)
1.3.- Caracteres
Sociedad Mercantil
Adoptan necesariamente una forma de sociedad mercantil de las
previstas como de responsabilidad limitada. Artículo 85 ter 2º, de la
LBRL “La sociedad deberá adoptar una de las formas de sociedad
mercantil de responsabilidad limitada”.
Propiedad Pública.
La participación capital social del Ente Público puede ser total o
parcial, dando lugar a las sociedades íntegramente municipales y a
las mixtas, en las que participa la iniciativa privada.
Finalidad Urbanística.
Las actuaciones urbanísticas sentido amplio: de planificación, gestión
y disciplina urbanística con el único límite de imposibilidad de
realización de actos que impliquen ejercicio de autoridad. Su
capacidad de actuación:
– la promoción y gestión de viviendas
– el desarrollo y gestión de suelo
– la construcción y gestión de toda clase de equipamientos
22
I.- CONCEPTO SOCIEDAD URBANÍSTICA(5)
1.4.- Clases
1.- Organismo
autónomo local.
2.- Entidad pública empresarial local.
3.- Sociedades Mercantiles públicas.
• Instrumentales:
capital
íntegramente
Administración
• Sociedad Mixta: capital privado/público
23
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (1)
A.- ESTATAL
¾ URBANÍSTICA (Carácter supletorio)
• Texto Refundido de la Ley del suelo de 1976
• Reglamento de Gestión Urbanística ( R.D. 3288/19078)
• Decreto 1169/78, de 2 de mayo, sobre "Constitución de
Sociedades Urbanísticas por el Estado, Organismos Autónomos y
Corporaciones Locales" (RSU)
¾ RÉGIMEN LOCAL (prestación servicios públicos y haciendas
locales
• Ley 7/1.985, de 2 de Mayo, RBRL (Mod. L 57/2003)
• R.D.L. 781/1986, de 18 de abril, Texto Refundido de las
disposiciones legales vigentes en materia de Régimen Local,
• El Decreto de 17 de junio de 1955 por el que se aprueba el
Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales.
• TR Lye Reguladora de las haciendas locales ( RD 500/90)
24
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (2)
¾
NORMATIVA DISTINTOS ASPECTOS DE SU ACTUACIÓN
• Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (LCAP)
• Ley de Régimen Jurídico de las administraciones Pública y
Procedimiento administrativo Común (LRJAP y PAC)
2.- NORMATIVA DE CASTILLA- LA MANCHA
• Texto Refundido de la Ley de Ordenación del Territorio y de
la Actividad Urbanística D. 1/2004, de 28 de diciembre.
• Proyecto de Decreto de la Actividad de ejecución del
Planeamiento Urbanístico (Reglamento de gestión)
25
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (3)
Urbanística
Texto Refundido de la Ley del suelo de 1976
( R.D. 1346/1976)
Artículo 115:
“EL Estado y las Entidades Locales podrán
constituir Sociedades anónimas o Empresas de
economía mixta, con arreglo a la legislación
aplicable en cada caso para la ejecución de los
Planes de Ordenación
26
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (4)
Urbanística
Reglamento de Gestión Urbanística
( R.D. 3288/1978)
Exposición de Motivos:
“las sociedades se podrán crear para todos los fines previstos en el
ámbito urbanístico”
Artículo 7.1º
“Los Ayuntamientos podrán asumir la gestión urbanística a través
de sus órganos de gobierno ordinarios o constituir gerencias con
este objeto. Para el desarrollo de actuaciones establecidas en el
planeamiento, podrán igualmente crear órganos especiales de
gestión, fundaciones públicas de servicios, sociedades, o utilizar
las demás modalidades gestoras previstas en el Reglamento de
Servicios de las Corporaciones Locales”.
27
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (5)
Urbanística
Decreto 1169, de 2 de mayo, sobre "Constitución de Sociedades
Urbanísticas por el Estado, Organismos Autónomos y
Corporaciones Locales“
Exposición de Motivos:
“... Tal es la finalidad del presente Real Decreto, que tiende además a
facilitar la constitución de estas Sociedades (urbanísticas); concretar su
objetivo sin excluir ninguno de los fines comprendidos en el ámbito
urbanístico; fomentar la colaboración de la Administración Central, la
Institucional y la Local, entre sí y con las Cajas de Ahorro, y facilitar la
movilización de la asignación de urbanismo de los presupuestos de las
Corporaciones Locales y el Patrimonio Municipal de Suelo, a través de las
Sociedades o Empresas de economía mixta, previstas en el tan citado
artículo 115 de la Ley del Suelo”.
Artículo 1.1º:
“El Estado y las Entidades Locales podrán constituir Sociedades anónimas
o Empresas de economía mixta, para la ejecución del planeamiento
urbanístico. También podrán adquirir acciones de estas Sociedades que se
hallen constituidas”.
28
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (6)
Régimen Local
LEY DE BASES REGIMEN LOCAL
(Reforma Ley 57/2003)
Artículo 85:
1.Son servicios públicos locales los que prestan las entidades
locales en el ámbito de sus competencias.
2.Los servicios públicos de la competencia local podrán
gestionarse mediante alguna de las siguientes formas:
A) Gestión directa:
•
•
•
•
Gestión por la propia entidad local.
Organismo autónomo local.
Entidad pública empresarial local.
Sociedad mercantil local, cuyo capital social pertenezca
íntegramente a la entidad local o a un ente público de la misma
B) Gestión indirecta, mediante las distintas formas previstas para el
contrato de gestión de servicios públicos en el artículo 156 del Texto
Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas,
aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 de junio.
29
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (7)
Régimen Local
Modos de gestión de los servicios públicos locales:
A) Gestión directa:
ƒ Gestión por la propia entidad local.
ƒ Organismo autónomo local.
ƒ Entidad pública empresarial local.
ƒ Sociedad mercantil local, cuyo capital social pertenezca
íntegramente a la entidad local o a un ente público de la misma
B) Gestión indirecta, mediante las siguientes formas:
ƒ Concesión,
ƒ Gestión interesada
ƒ Concierto
ƒ Sociedad de economía mixta
30
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (8)
Régimen Local
Artículo 85 ter LBRL
1.
2.
3.
Las sociedades mercantiles locales se regirán íntegramente,
cualquiera que sea su forma jurídica, por el ordenamiento
jurídico privado, salvo las materias en que les sea de
aplicación la normativa presupuestaria, contable, de control
financiero, de control de eficacia y contratación, y sin
perjuicio de lo señalado en el apartado siguiente de este
artículo.
La sociedad deberá adoptar una de las formas de sociedad
mercantil de responsabilidad limitada, y en la escritura de
constitución constará el capital, que deberá ser aportado
íntegramente por la entidad local o un ente público de la
misma.
Los estatutos determinarán la forma de designación y el
funcionamiento de la Junta General y del Consejo de
Administración, así como los máximos órganos de dirección
de las mismas».
31
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (9)
Normativa Castilla-La mancha
TRLOTAU: Artículo 7.La gestión de la actividad administrativa
urbanística
3.-Las actuaciones no comprendidas en el párrafo anterior, en especial las
relativas a la urbanización, y las de mera gestión, así como las
materiales, técnicas o reales podrán desarrollarse directamente por
sí o a través de sociedades mercantiles cuyo capital pertenezca total o
mayoritariamente a la Administración actuante o indirectamente
mediante la colaboración de sujetos privados, sean o no propietarios
de suelo, en los términos de esta Ley
Estas actuaciones no permitidas son:
- El procedimiento de aprobación de los instrumentos de planeamiento de
ordenación territorial y urbanística y los de ejecución de éstos.
- Las actuaciones que impliquen el ejercicio de potestades de policía,
intervención, sanción y expropiación, así como, en general, poderes de
declaración, constitución, modificación o extinción unilaterales de
situaciones jurídicas.
32
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (10)
Normativa Castilla-La mancha
PROYECTO REGLAMENTO:
1.- Las sociedades urbanísticas deberán ser de capital mayoritariamente público
2.- Podrán revestir cualquiera de las formas de personificación admitidas por el Derecho privado
que conlleve limitación de la responsabilidad de los socios o miembros.
3.- Se regirán por las normas que regulen con carácter general la forma de personificación que
adopten, sin perjuicio de la aplicación preferente de las disposiciones de la Ley de
Ordenación del Territorio y de la Actividad Urbanística de Castilla-La Mancha.
4.- Procedimiento creación: Su creación no requerirá en ningún caso expediente de
municipalización o, en su caso, provincialización.
5.- En el acuerdo de constitución de estas sociedades se incluirán las bases de colaboración
con otros entes públicos y personas privadas que vayan a participar en ellas, las cuales
contemplarán los aspectos técnico-urbanísticos, económico-financieros, de gestión y
explotación de las obras o servicios resultantes de la actuación.
6.- Las sociedades urbanísticas adjudicarán la ejecución de las obras correspondientes de
acuerdo con lo previsto en la normativa de contratación de las Administraciones públicas. En
ningún caso podrán estas sociedades proceder directamente a la ejecución material de las
obras.
33
II.- NORMATIVA APLICACIÓN (11)
Normativa Castilla-La mancha
z
PROYECTO DE REGLAMENTO: Objeto social
El objeto social podrá referirse al desarrollo de actuaciones
urbanísticas o una actuación concreta. Para alguno de los fines
siguientes:
z
z
z
z
Redacción, gestión y ejecución del planeamiento.
Consultoría y asistencia técnica.
Prestación de servicios.
Actividad urbanizadora, ejecución de equipamientos,
gestión y explotación de las obras resultantes.
34
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (1)
Procedimiento constitución
PROBLEMÁTICA: ¿Necesidad expediente municipalización?
– Necesario:
– Ley de bases: art. 86.1 “expediente acreditativo necesidad”
– Texto refundido: art. 97
– No necesario Sociedades urbanísticas:
– RD 1068/1978: informe intervención y acuerdo pleno
– RD 14/3/1980: misma línea
– Proyecto reglamento
– Jurisprudencia:
• 30/1/1995
• 17 de junio de 1999
• 2 de octubre de 2000
– Realidad:
– Conveniente
– Se suele hacer
35
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (2)
Procedimiento constitución
I.- FASE INTERNA: Expediente administrativo de municipalización
(Derecho Administrativo)
1.
2.
Acuerdo del pleno de la corporación municipal.
Constitución de la comisión y redacción de la memoria
con contenido:
• Social: ventajas y razones municipalización.
• Jurídico: proyecto de Estatutos.
• Técnico: bases del planteamiento técnico del servicio.
• Financiero: estudio general de los ingresos y costes.
3. Exposición al público de la memoria, 30 días y publicación
BOP
4. Aprobación definitiva
36
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (3)
Procedimiento constitución
II.- FASE EXTERNA: sometida al derecho mercantil
- Otorgamiento de Escritura pública
- Inscripción en el Registro mercantil
37
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (2)
Órganos de Gobierno
¾ Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales
(art. 45) : Órganos dirección y administración:
1.- La corporación interesada, asumiendo las funciones de la Junta
General.
2.- El Consejo de Administración.
3.- La Gerencia.
¾ Ley de Bases ( Art 85 ter 3º, Ley 57/2003 gobierno local)
“Los estatutos determinarán la forma de designación y el
funcionamiento de la Junta General y del consejo de
Administración, así como los máximos órganos de dirección
de las mismas”
38
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (3)
Limitaciones Consejo administración
El artículo 93 RSCL establece las siguientes condiciones:
¾ Los consejeros serán designados por la Junta general
entre personas especialmente capacitadas y por períodos
no inferiores a dos años ni superiores a seis.
¾ El número de consejeros no excederá del siguiente:
ƒ Municipios de menos de 20.000 habitantes ..... 5
ƒ Municipios de más de 20.000 habitantes. ......... 9
¾ limitación de pertenencia de miembros políticos, un tercio
de dicho. el resto deberán ser técnicos o expertos.
39
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (4)
Limitaciones Consejo administración
Ratifica limitaciones:
ƒ Resolución da la DGRN de 6 de octubre de
1999: más consejeros
ƒ Sentencia TSJ de Castilla y León de 30 de
noviembre de 2000: “sin respetar la calidad o
adscripción de sus miembros “
Actualidad:
ƒ
ƒ
LEY 57/2003, Modernización Gobierno Local)
Registradores: Supresión limitaciones
40
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (5)
Gerencia
Persona que actúa como apoderado general o factor del
Consejo de Administración
CARACTERISTICAS
•
•
•
•
•
•
Se trata de un órgano social, cuya actividad se imputa
directamente a la Sociedad
Es un órgano necesario no facultativo
Su designación corresponde al Consejo, a no ser que
los estatutos dispongan potra cosa
Es un órgano único, de tal manera que no puede
haber más de una gerencia.
Es un órgano de carácter técnico.
Con carácter general, su vinculación con la sociedad
se produce mediante un contrato de laboral de “alta
dirección”
41
III.- ASPECTOS CONSTITUTIVOS (5)
Personal a su servicio
Características
•
•
•
•
Relación de laboralidad
Libertad de selección
Limitación incrementos saláriales
Aplicación incompatibilidades
42
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (1)
1.- OBJETO
ƒ Competencia en materia de Urbanismo
ƒ Promoción de Vivienda
¾ Criterios actuación:
ƒ No subordinación inexistencia Sector Privado
ƒ No competencia desleal
2.- RÉGIMEN PATRIMONIAL
ƒ Adquisición bienes
ƒ Enajenación bienes
43
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (2)
Objeto sociedad urbanística
ART. 3 RD 1069/1978
La realización de alguno o algunos de los fines siguientes:
z Estudios urbanísticos, incluyendo en ellos la redacción de
planes de ordenación y proyectos de urbanización y la
iniciativa para su tramitación y aprobación.
z Actividad urbanizadora que puede alcanzar tanto a la
promoción de la preparación de suelo y renovación o
remodelación urbana como a la de dotación de servicios, para
la ejecución de los planes de ordenación.
z Gestión y explotación de obras y servicios resultantes de la
urbanización,
en
caso
de
obtener
la
concesión
correspondiente, conforme a las normas aplicables en cada
caso.
44
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (3)
Objeto sociedad urbanística
ART. 3 RD 1069/1978
Para la realización de dicho objeto social la Sociedad
urbanística podrá:
1.
2.
3.
4.
Adquirir, transmitir, constituir, modificar y extinguir toda clase
de derechos sobre bienes muebles o inmuebles que autorice
el derecho común, en orden a la mejor consecución de la
urbanización, edificación y aprovechamiento del área de
actuación.
Realizar convenios con los Organismos competentes, que
deban coadyuvar, por razón de su competencia, al mejor
éxito de la gestión.
Enajenar, incluso anticipadamente, las parcelas, que darán
lugar a los solares resultantes de la ordenación, en los
términos más convenientes para asegurar su edificación en
los plazos previstos.
Ejercitar la gestión de los servicios implantados, hasta que
sean formalmente asumidos por la Corporación Local u
Organismo competente.
45
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (4)
Objeto sociedad urbanística
ART. 3 RD 1069/1978
La amplitud de competencias establecida
por el Tribunal Supremo
Destacar: Las recientes sentencias de la
Sala tercera de fechas:
•
•
•
•
29 de septiembre de 1992
17 de junio de 1999
2 de octubre de 2000
26 de febrero de 2002.
46
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (5)
Promoción Vivienda
VIVIENDA: Contemplando no solo la promoción de vivienda de nueva
planta sino la de rehabilitación y remodelación urbana, así como la
administración del patrimonio edificado.
z
El artículo 25 LBRL: Competencia municipios que ejercerán, en
todo caso, las siguientes competencias:
“d) Ordenación, gestión, ejecución y disciplina urbanística;
promoción y gestión de viviendas; parques y jardines,
pavimentación de las vías públicas urbanas y conservación
de caminos y vías rurales.”
z
RD 1169/78 Art. 3º fines:
“Actividad urbanizadora que puede alcanzar tanto a la
promoción de la preparación de suelo y renovación o
remodelación urbana como a la de dotación de servicios,
para la ejecución de los planes de ordenación”.
47
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (6)
Promoción Vivienda
1.- La sentencia de 29 septiembre de 1.992 (5º Fundamento de Derecho) servicios
públicos locales son todos aquellos que, pudiendo gestionarse de manera
directa incluso a través de la constitución de una sociedad mercantil, tienden a
la consecución de los fines señalados como de competencia de las Entidades
Locales, tal como ocurre con la promoción y gestión de viviendas,
finalidad cuyo carácter social no queda desvirtuado aunque no sean de
Protección Oficial.
2.- La sentencia de 17 junio de 1999, AUNSA (Fundamento de derecho tercero):
El artículo 25.2 d) de la Ley de Bases de 2 de abril de 1.985 hace figurar
entre los temas de neta competencia municipal no solamente la gestión y
disciplina urbanística, sino también la promoción y gestión de la vivienda,
como servicio público que puede contribuir a satisfacer las aspiraciones
generales de la comunidad vecinal. …Cuando el artículo 3º del R.D. de 2
de mayo de 1.978 ofrece a esta clase de sociedades un amplio campo
para la “renovación y remodelación urbana” sin limitaciones
cuantitativas de ningún tipo…… pretender que las normas estatutarias de
las sociedades urbanísticas han de circunscribir el objeto de su actividad
al campo de las Viviendas de Protección Oficial, o de cualquier otro tipo
de vivienda de coste reducido, carece de toda justificación.
3.- Mismo sentido sentencia de 2 octubre de 2000 (IVVSA).
48
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (7)
Promoción Vivienda Protegida
SITUACIÓN ACTUAL: NORMATIVA FAVORABLE A LA ACTUACION SECTOR
PÚBLICO EN MATERIA DE VIVIENDA PROTEGIDA
1. Ampliación concepto suelo equipamiento- Viviendas tuteladas
2. Vinculación destino: Establecimiento de la determinación de suelo para
vivienda como ordenación estructural: Difícil modificación.
3. No límite de 75 viviendas hectárea
4. Administración Patrimonios Públicos de suelo
5. Reservas de suelo Vivienda Protegida
LEY 8/2007 DE SUELO: artículo 10 RESERVAS VPO
“Destinar suelo adecuado y suficiente para usos productivos y para uso
residencial, con reserva en todo caso de una parte proporcionada a vivienda
sujeta a un régimen de protección pública que, al menos, permita establecer
su precio máximo en venta, alquiler u otras formas de acceso a la vivienda,
como el derecho de superficie o la concesión administrativa”.
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IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (8)
Régimen Patrimonial
ADQUISICION DE BIENES
1. Compra
2. Cesión administración matriz
ƒ Reglamento bienes de
Corporaciones Locales
ƒ Ley Patrimonio Estado (33/2003)
ƒ Normativa urbanística
ƒ Aportación a capital
3. Adscripción gestión urbanística
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IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (9)
Régimen Patrimonial
1.-
ADSCRIPCIÓN DIRECTA CESIÓN: Artículo 174 2 LUV.
En los supuestos de gestión directa para la promoción de suelo con
destino a viviendas protegidas, la adjudicación de terrenos
correspondientes a la cesión del 10% de aprovechamiento se efectuará
gratuitamente a favor de la urbanizadora, vinculado a ese destino.
2.- PATRIMONIOS PÚBLICOS: Regulación positiva pues:
ƒ
Permite la gestión del los PPM: Art. 76
4. Los patrimonios públicos de suelo constituirán el medio principal
para el desarrollo del servicio público de intervención en el mercado de
suelo y de la política de vivienda.
Las Administraciones titulares podrán gestionar dicho servicio en
cualquiera de las formas permitidas por su legislación reguladora y la
de la contratación de las Administraciones públicas. (Sociedades
públicas)
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IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (10)
Régimen Patrimonial
ƒ
Permite la cesión directa: Artículo 79 TRLOTAU. Los bienes
integrantes de los patrimonios públicos de suelo podrán ser objeto de
transmisión en los siguientes términos:
c) Cedidos gratuitamente, mediante convenio suscrito a tal fin, a
cualesquiera de las restantes Administraciones Territoriales o de las
entidades públicas de ellas dependientes o adscritas, para la ejecución
de equipamientos públicos o de otras instalaciones de utilidad pública
o interés social. En todo caso, la enajenación o cesión de los bienes de
los patrimonios públicos de suelo deberá efectuarse en condiciones
que aseguren, cuando proceda, los plazos máximos de urbanización y
edificación y los precios finales de las viviendas e impidan, en todo
caso, a los adquirentes tanto de aquéllos como de éstas la ulterior
enajenación por precio superior al de adquisición con el incremento
derivado de los índices pertinentes, salvo que previamente se devuelva
a la Administración el total importe, actualizado, de la inversión a ésta
imputable.
52
IV.- CAPACIDAD DE ACTUACION (11)
Régimen Patrimonial
ENAJENACION
ƒ General: No limitación 1169/78, art, 3º
“Enajenar, incluso anticipadamente, las parcelas, que
darán lugar a los solares resultantes de la ordenación,
en los términos más convenientes para asegurar su
edificación en los plazos previstos”
ƒ Limitaciones
ƒ Impuesta Ley
ƒ Impuesta cedente
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VI.- RELACION ADMON. / SOCIEDAD (1)
1.- Configuración:
1. Determinación objeto sociedad
2. Encomienda de Gestión (15.4 LRJAP Ley
30/90)- Problemática
Real Decreto-ley 5/2005, de 11 marzo, excluye
de la aplicación ley contratos a
«l) Las encomiendas de gestión que se
realicen a las entidades y a las sociedades
cuyo capital pertenezca totalmente a la propia
Administración pública».”.
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VI.- RELACION ADMON. / SOCIEDAD (2)
3.- Encargo de Gestión Servicios Públicos (154
TRLCAP- art. 8 Ley 39/07)
1.- Los contratos mediante los que las Administraciones Públicas
encomienden a una persona, natural o jurídica, la gestión de un
servicio público se regularán por la presente Ley y por las
disposiciones especiales del respectivo servicio.
2.- No serán aplicables las disposiciones de este Título a los
supuestos en que la gestión del servicio público se efectúe
mediante la creación de entidades de Derecho público destinadas a
este fin ni a aquellos en que la misma se atribuya a una sociedad de
Derecho privado en cuyo capital sea exclusiva la participación de
la Administración o de un ente público de la misma.
2.- Instrumentalización:
• Convenio gestión
• Convenio urbanístico
• Encargo y aceptación
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VI.- REGIMEN ECONOMICO FINACIERO
¾ CARACTERES:
ƒ No Sometimiento al régimen de intervención, sí
auditorias
ƒ Inclusión en Presupuestos y cuenta general
ƒ No endeudamiento: financiación mayoritaria
con ingresos de mercado (49 LHL)
¾ REGIMEN DE AUDITORIAS
ƒ Formulación cuentas Consejo Admón..: primer
trimestre
ƒ Verificación auditores de cuentas
ƒ Aprobación Junta general: antes 30 de junio 56
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (1)
8.1.- Concepto
Doctrinal:
" Sociedad mercantil .... legalmente constituida cuyo capital
social sólo parcialmente pertenezca a la entidad local".
Normativa española:
Artículo 253 Ley 30/2007de Contratos del Sector Público“
Sociedad de economía mixta en la que la Administración
participe, por sí o por medio de una entidad pública, en
concurrencia con personas naturales o jurídicas”
Normativa Europea:
Comunicación interpretativa de la Comisión Europea de 5
de febrero de 2008: “Cooperación entre actores públicos y
privados que constituyen una entidad con personalidad jurídica
57
y capital mixto para ejecutar obras o servicios públicos”.
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (2)
8.2.- caracteres
1.
heterogeneidad de su capital al concurrir distintas
administraciones o éstas y los particulares lo que
establece ventajas:
• Compartir objetivos públicos/privados
• Riego compartido
• Facilidad financiación e inversión conjunta
• Beneficios mutuos económicos y de gestión
2.
La duración temporal de la misma 60 años ( art. 254 a) Ley
30/2007, de Contratos del Sector Público).
La responsabilidad económica de las Corporaciones
locales se limitará a su aportación a la Sociedad.
3.
58
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (3)
8.3.- Procedimiento constitución
I.-
FASE
INTERNA:
Expediente
administrativo
municipalización (Derecho Administrativo)
de
1.
2.
Acuerdo del pleno de la corporación municipal.
Constitución de la comisión y redacción de la memoria
con contenido:
• Social: ventajas y razones municipalización.
• Jurídico: proyecto de Estatutos.
• Técnico: bases del planteamiento técnico del
servicio.
• Financiero: estudio general de los ingresos y costes.
3. Exposición al público de la memoria, 30 días y
publicación BOP
4. Aprobación definitiva
59
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (4)
8.3.- Procedimiento constitución
II.- FASE EXTERNA:
2.1.- Formas constitución: (Derecho administrativo)
1) Adquisición por la Corporación de participaciones o
acciones de Empresas ya constituidas
2) Fundación de la Sociedad con intervención de la
Corporación y aportación de los capitales privados por
alguno de los procedimientos siguientes:
- Suscripción pública de acciones
- Concurso de iniciativas.
3) Convenio con Empresa única ya existente en el que se
fijará el Estatuto por el que hubiere de regirse en lo
sucesivo.
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VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (5)
8.3.- Procedimiento constitución
2.2.- Formalidades posteriores constitución: (Derecho
Mercantil)
• Otorgamiento de Escritura pública
• Inscripción en el Registro mercantil
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VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (6)
8.4.- Problemática
PROBLEMÁTICA:
Procedimiento de selección socio privado no claro:
•Regulado en normativa de Régimen local (Reglamento de
servicios de 1955)
•No clara aplicación de la normativa de contratación pública
•Unión Europea planteado problemas por la selección.
RESULTADO
Pese a su interés muy pocas constituidas por la inseguridad
jurídica
62
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (7)
8.5.- Normativa Europea: Planteamiento
1.
Previo: Denominación
La UE: Denomina este tipo de organismos o
sociedades mixtas como Partenariado Publico
Privado Institucional (PPPI)
2.
Puntos de partida:
z
z
z
Libertad de ejercitar actividad económica con
organismos públicos mixtos
Conveniencia de esos organismos
No constitución de los mismos por inseguridad
jurídica al no estar clara los criterios y formas
de constitución
63
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (8)
8.5.- Normativa Europea: Planteamiento
3.
Actuación UE :
z
Parlamento Europeo: Resolución de 26 de octubre de
2006
“Invita a la Comisión a formular las necesarias aclaraciones
para corregir la situación”
z
Comisión: Comunicación interpretativa de 5/2/2008
Relativa a la aplicación del Derecho Comunitario de mercados
públicos y de concesiones a los Partenariados PúblicosPrivados Institucionales (PPPI)
No un es un nuevo Reglamento sino una interpretación de la
Comisión
64
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (9)
8.5.- Normativa Europea: Creación de un
PPPI
1.- PRINCIPIOS
1.
2.
3.
No un contrato doméstico como sociedad 100%
pública
Contrato sometido a los principios del Mercado
Interior para la selección del capital privado:
– No discriminación por razón de nacionalidad
– Igualad de trato
– Trasparencia
– Publicidad y concurrencia
Posibilidad de atribución de la gestión de un servicio
que puede comprender perfectamente cualquier tipo
de obra pública.
65
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (10)
8.5.- Normativa Europea: Creación de un
PPPI
2.- FORMAS DE CREACIÓN
– Participación en un PPI ya constituido
– Creación”ex novo” de un con capital público/privado
En ambos supuestos es necesario el establecimiento de
un proceso de selección del socio privado sometido a
los principios anteriormente indicados del mercado
interior pues se trata de la atribución por parte de la
administración o de una sociedad pública de la gestión
de un servicio a una sociedad en la que intervienen
socios privados
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VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (11)
8.5.- Normativa Europea: Procedimiento
selección socio privado
1.- Procedimiento
z
z
z
Sometido a la directiva 2004/19/CE
Dos formas fundamentales de iniciación:
abierto:
Cuando
se
tenga
– Procedimiento
perfectamente claro el objeto de la sociedad y el
alcance del servicio a prestar
– Dialogo competitivo: Cuando sea necesario que la
los eventuales socios ayuden a la administración a
definir el alcance y contenido de los servicios a
prestar
El anuncio seguirá el régimen de publicidad comunitario
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VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (12)
8.5.- Normativa Europea: Procedimiento
selección socio privado
2.- Criterios de Selección
–
–
–
Sometido a los criterios de transparencia y no
discriminación
Los criterios debe de ser establecidos con claridad
en el pliego de selección estableciendo
– El perfil solicitado para el socio
– Su capacidad económica, financiera y técnica
– Experiencia
Se debe establecer las magnitudes de valoración de
68
cada criterio selectivo
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (13)
8.5.- Normativa Europea: Procedimiento
selección socio privado
3.- Elementos definitorios del objeto y alcance
PPPI
El pliego de selección deben determinar:
z
z
z
El objeto y alcance de la condición de socio
Las obras o servicios necesarios que se
encuentran vinculas al servicios y que se ofertan
La posibilidad de ampliación a otros servicios y
obras.
obras
69
VIII.- SOCIEDAD URBANISTICA MIXTA (14)
8.5.- Normativa Europea: Fase Posterior a
la creación
El PPPI no puede considerarse como una estructura de
gestión interna de la administración que la ha creado pues
es una gestión indirecta en la que participa un privado
Consecuencia de ello:
z
z
z
Solo podrá ampliarse el ámbito de actuación inicial
cuando expresamente lo haya previsto en el pliego y
su alcance será al establecido en el mismo
Cualquier otro encargo se ajustará a las reglas del
mercado interior o de las concesiones
La sociedad podrá concurrir como un privado a
cualquier licitación que promueva la administración
70
matriz