Introducción al Derecho La Pampa - Bolilla 6

UNIVERSIDAD NACIONAL DE LA PAMPA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS Y JURIDICAS
INTRODUCCION AL DERECHO
GUIA Nº 6 (bolilla 6)
OBJETIVOS DE LA BOLILLA, TEMAS FUNDAMENTALES DE DESARROLLO,
METODOLOGÍAY BIBLIOGRAFIA
OBJETIVOS DE LA BOLILLA:
En bolillas anteriores hemos abordado la problemática científica del derecho, como el análisis de las
normas y sus elementos y la dinámica del orden jurídico (hemos tratado las partes más relevantes de la
“Teoría Pura del Derecho su aspecto científico, nomoestático y nomodinámico).
En la presente unidad se aborda una temática propia de la “Teoría pura del derecho” como los
dualismo de la ciencia jurídica y su desarrollo, que permitirá integrar la comprensión de los diversos tópicos
tratados por Kelsen en su obra.
El análisis y crítica efectuados por el autor de los diversos dualismos conceptuales presentados por
otras teorías jurídicas (por ejemplo, las nociones de derecho subjetivo y de derecho objetivo tratadas como
nociones heterónomas, es decir, diversas entre sí), se centra en mostrar las inconsistencias que dichas teorías
presentan y a la vez delatar el substrato ideológico que las anima. Luego propone la unificación de esos
dualismos de modo tal que los conceptos que “la teoría tradicional” criticada presenta como diversos, se
reubican en la Teoría Pura formando parte de una unidad conceptual.
En el desarrollo de los presentes temas se pone en juego la pureza de la teoría (estudiada en la bolilla
4 ), en tanto el autor excluye del conocimiento científico aspectos ideológicos y valorativos cuya finalidad es
justificar o ponerle límites al derecho, pero no conocerlo. También se advierte cómo opera en la unificación
de los distintos dualismos el concepto del derecho sustentado por Kelsen como sistema de normas coactivas
que regulan la conducta humana, concepto al cual deben subsumirse todas las demás nociones referentes a
particulares aspectos del fenómeno jurídico. Esto se vincula tanto con los conceptos jurídicos fundamentales
abordados en la bolilla 4 (nomoestática), como con el estudio del “derecho como sistema” (nomodinámica)
emprendido en la bolilla 5.
Por último, puede advertirse que el monismo sostenido por el autor a despecho de las concepciones
dualistas revela el propósito epistemológico de tomar al fenómeno jurídico como un objeto único de
conocimiento (ver unidad 3).
TEMAS FUNDAMENTALES:
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Dualismos en las “teorías tradicionales”: concepto de dualismo, inconsistencia de las distintas teorías y
substrato ideológico que las motivan.
La clasificación de los dualismos propuesta por Smith: ontológicos y metodológicos. El dualismo
ontológico entre “derecho positivo” y “derecho natural” (se relaciona con la Unidad 3).
El dualismo “derecho subjetivo y derecho objetivo” en la teoría tradicional: el concepto de derecho
subjetivo como interés; su prioridad lógica e histórica con respecto al derecho objetivo; su carácter de
derecho inmanente del hombre. El carácter ideológico de la distinción: la defensa de la propiedad
privada; la pretensión de limitar el dictado de normas (derecho en sentido objetivo) en desmedro de dicha
institución. Posición de Kelsen. El derecho subjetivo como concepto auxiliar de la ciencia del derecho, o
como reflejo de la obligación (se vincula con los puntos b y c de la unidad 4). El derecho subjetivo en
sentido técnico, es decir como particular modo de creación de normas -acción judicial- (se relaciona con
el punto c de la unidad 5), mecanismo éste previsto por algunos órdenes jurídicos.
El dualismo “persona física y persona jurídica”. La persona física identificada con el hombre, y la
persona jurídica con alguna otra cosa (con un organismo social o con un superhombre). Ideología que
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sustenta la distinción: la defensa de la propiedad privada; el sujeto de derecho como portador de derecho
subjetivo y de existencia previa a la instauración del orden jurídico: el propietario. Posición monista:
persona física como persona jurídica; concepto de persona jurídica como auxiliar de la ciencia del
derecho para designar un haz de normas: normas que regulan la conducta de un individuo (la llamada
persona física), o normas que regulan la conducta de una pluralidad de individuos (la llamada persona de
existencia ideal o jurídica).
“Derechos reales y derechos personales” como conceptos esencialmente diversos. Relación entre una
persona y una cosa, y relación entre dos personas. Derecho subjetivo real (derecho de propiedad) como
dominio sobre una cosa. La ideología subyacente es igual a los pares anteriores: la defensa de la
propiedad privada; el ocultamiento de la naturaleza del régimen de la propiedad como relación social.
Posición de Kelsen: derecho real (propiedad privada) como relación de un individuo con el resto de los
individuos. Mejor dicho, como relación normativa entre la conducta de un individuo con la conducta del
resto: el derecho real consistente en obligación pasivamente universal.
Dualismo entre “derecho público y derecho privado”: relación de subordinación entre dos sujetos (estado
súbdito) y relación de equilibrio entre sujetos iguales. Relaciones de derecho privado como propiamente
jurídicas, y relaciones de derecho público como relaciones de poder (no del todo jurídicas). Suposición de
división entre derecho y fuerza (o poder estatal). Funciones ideológicas del dualismo: garantizar a ciertos
órganos del Estado (gobierno y aparato administrativo) libertad de acción sin sujeción normativa; por
otro lado, ocultar el carácter político del derecho privado (producción y reparto de riquezas en economía
capitalista). Concepción monista: diferencia intrasistemática que radica en diversos modos de creación
del derecho (se relaciona con unidad 5). Democracia y autocracia.
“Derecho y Estado”, el Estado como entidad diversa del derecho; suposición de distinción entre fuerza
(poder) y derecho; Estado como previo al derecho y creador del derecho (se vincula con las nociones de
persona y derecho subjetivo); el Estado sujeto al derecho. Función ideológica: justificación del estado
(del poder) por medio del derecho. Posición monista: identificación entre estado y derecho; el estado
como derecho centralizado.
Derecho Nacional y Derecho Internacional, posición tradicional: dos órdenes jurídicos distintos.
Postulación dogmática de la soberanía del Estado. Ideología a la cual sirve: imperialismo. Tesis monista:
el derecho nacional y el derecho internacional como partes de un único orden (se vincula con los análisis
del objeto de conocimiento científico abordado en unidad 3 y con la posición de Kelsen acerca de la
coherencia del orden estudiada en el punto a de la unidad 5). Efecto político vinculado con la teoría pura:
reforzar el derecho internacional.
METODOLOGIA:
La metodología propuesta consiste en el abordaje de la bolilla a través de un cuadro
sinóptico de varias entradas que puedan integrar los conceptos fundamentales planteados por Kelsen en cada
uno de los dualismos tratados.
BIBLIOGRAFIA
1.
2.
3.
4.
KELSEN, Hans: Teoría Pura del Derecho. Ed. Eudeba (cap. VIII, XI, XII y XIII)
KELSEN, Hans: Teoría Pura del Derecho. Ed. Porrúa (cap. IV, puntos 29, 32 y 33)
PETTORUTI, Carlos y SCATOLINI, Elementos de Introducción al Derecho.
SMITH, Juan Carlos: El desarrollo de las concepciones jusfilosóficas.