UNIDAD I. TERMINOLOGIA Y METODO. 1.1 Concepto de Sistemas
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UNIDAD I. TERMINOLOGIA Y METODO. 1.1 Concepto de Sistemas Jurídicos. Sistemas Jurídicos: conjunto de instituciones gubernamentales, normas jurídicas, actitudes y creencias vigentes en un país sobre lo que es el derecho, su función en la sociedad y la manera en que se crea o debería crear, aplicar, perfeccionar, enseñar y estudiar. 1.2 concepto de Familia Jurídica. Familia jurídica: conjunto de sistemas jurídicos que comparten determinadas características, y son familias porque cada uno de ellos incluye constantes y variantes. 1.3 Concepto de Derecho Comparado. Derecho comparado: es una disciplina que confronta las semejanzas y las diferencias de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el mundo con el propósito de comprender y mejorar el sistema jurídico de un estado determinado. Origen: se dio con Aristóteles en la "Política" donde realizo un estudio de 153 constituciones de ciudades griegas con el fin de trazar el perfil del mejor sistema de gobierno. Método: se han agrupado a los sistemas jurídicos de acuerdo a la tradición jurídica para poderlos ubicar en una familia. Tradición jurídica: es el conjunto de aptitudes profundamente arraigadas, históricamente condicionadas acerca de la naturaleza del derecho. Criterios para clasificar un sistema jurídico: por su origen histórico, por su naturaleza jurídica, por su estructura, por su operatividad, y su tradición intelectual. Agrupación de los sistemas jurídicos en familias: familia neorromanista, anglosajona, sistemas religiosos, mixta o hibrida y socialista. UNIDAD 2. FAMILIA NEORROMANISTA. 2.1 Derecho Justinianeo. Justiniano fue un emperador bizantino 482-565 hizo una gran compilación para que fuera utilizable en la práctica, convoco a diez expertos Triboniano etc. Para que compilaran leyes imperiales y se creó el código de Justiniano pero se crearon 50 constituciones y se volvió a hacer otro código en 534 eran 12 libros, I publico eclesiástico, II al VIII derecho privado, IX penal, X al XII derecho administrativo. 2.1.1 Corpus Iuris Civiles. Digesto: es en latín ordenamiento, también se pandectas, se dividía en 50 libros, los cuales estaban en títulos se hizo en 533 fue un tratado que reunió lo más importante del derecho romano clásico, es una recopilación y depuración de la jurisprudencia en él se encuentran las interpolaciones que consisten en codificaciones de palabras o frases con el objeto de hacer vigente el derecho. Institutas: se publico en 533 tratado designado a la enseñanza del derecho basado en las instituciones de Gayo la redacto Triboniano Teófilo y Doroteo eran 4 libros, I personas, II propiedad y sucesiones III propiedad y sucesión testamentaria, IV acciones y penal. Novellas: son las constituciones publicadas después de la muerte de Justiniano del 535 al 565. Código: recopilación y depuración de las constituciones imperiales anteriores a Justiniano se hizo en 529, se compilaron 50 constituciones pero como salieron mas se hizo en 534 eran 12 libros, I público eclesiástico, II al VIII derecho privado, IX penal, X al XII derecho administrativo. 2.1.2 Las Interpolaciones. Los textos que se incluyen en las compilaciones de Justiniano no son los originales, pues no figuran tal como fueron escritos por los jurisconsultos clásicos o en la constitución imperial sino que estos textos fueron objeto de modificaciones para adecuarlos a las necesidades de la época dichas modificaciones son las interpolaciones. Obras después de la muerte de Justiniano en Oriente: 1) Ekloga: 18 libros publicada por León III en Isauro 740, basado en Justiniano y en las constituciones de los emperadores posteriores, se derogo por Basilio el Macedonio en 868. 2) Pocheiron: manual práctico inspirado en las institutas de Justiniano hechas por Basileo con la intención de recuperar el derecho justinianeo. 3) La Basilika: 60 libros de compilaciones y resúmenes oficiales y privados hecha por León VI el Sabio. 4) Hexabiblos: 6 libros compilación moderna de la Basilika 1345 juez Constantino Hermenopulos cayó en la invasión de los turcos pero en 1835 la adopto Grecia. 2.2 Recepción del Derecho Romano. Los reyes barbaros hicieron el Código de Eurico 475 basado en los Códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, el edicto de Teodorico 500 basado en los mismos del otro, las leyes romanas de los borgoñeses 474-516 basados en los mismos dichos, las Institutas de Gayo y las Sentencias de Paulo, ley romana de los visigodos o Breviario de Alarico II 506 libro de los jueces hecho por Recesvinto 654 derecho romano vulgar. 2.2.1 Escuela de los Glosadores y Post-glosadores. Glosadores: nace en Bolonia a final del S.XI con el monje Irnerio que enseñaba artes liberales que crea una escuela diferente para estudiar el derecho, que tiene acceso al Digesto, su aportación fue separa el derecho de la retorica y sus estudios se basaron en el Digesto y se llaman glosadores porque le hacían glosas o comentarios a la obra de Justiniano, los más famosos fueron Jacobo, Martin, Hugo, Búlgaro. En la primera mitad del S.XIII destaco Acursio que hizo una selección de las miles de glosas dispersas de sus maestros 96940, e hizo la "Gran Glosa" en 1240 misma que se difundió en Europa que fue costumbre en las universidades. Posglosadores: nacen en Perugia a final del S., XIII, XIV y XV, llamados así porque constituyen un movimiento posterior a los glosadores o comentaristas porque usaban el comentario en vez de tratar de interpretar, aclarar y sistematizar como los glosadores, su mayor preocupación fue la aplicación del derecho a los casos concretos, toman los textos romanos como instrumentos para resolver equitativamente los casos concretos reales. Estos en sus obras tratan de convencer con su método dialectico, argumentativo. Su método tenía el defecto de atenerse a la interpretación literal de los textos dejando a un lado la aplicación práctica del derecho. Fueron Cino de Pistoia, Baldo de Ubaldis, y Bartolo de Sasoferrato el más famoso. Crearon la Comentaria, La Concilia, El Tractus Los Ultramontani: alrededor de 1300 la universidad francesa de Orleans se convirtió en el centro de estudio del derecho romano, el método que utilizaban era diferente a los de Bolonia estos se mostraban menos estrictos en la observación de las glosas y mostraban más atención a las cuestiones practica-legal, estos juristas analizaron en forma más libre los textos romanos lo cual ayudo a preparar el terreno a los comentaristas. Fueron Jaques Revigny y Pierre de Belleperche, y llamados así por estar más allá de las montañas. 2.2.2. Mos Itallicus y Mos Gallicus. Mos Itallicus: el modo itálico no negaba que muchas de las críticas que se hacían al derecho romano eran correctas, sin embargo, que gracias a la enorme literatura de esa edad media se habrá alcanzado un derecho relativamente seguro y que los juristas deben perfeccionar y no luchar para revivir una antiguo. En la práctica forense fue más exitoso el itálico pero el francés sobrevivió y se extinguió fuera de Francia. Mos Gallicus: el modo francés significa un enfoque humanista del derecho francés S.XVI los seguidores de esta corriente se interesaban en el estudio de las fuentes originales para descubrir como era el derecho Romano clásico y lo estudiaban en forman teórica sin tratar de aplicarlo a la práctica forense. 2.2.3 Iurisprudentia Elegans. La jurisprudencia elegante nace en el S.XVII en Holanda en la universidad de Leyden fundada en 1576, donde juristas del modo gálico se van a Holanda, debido que el modo gálico se fue transformando poco a poco ya que el objetivo de la ciencia legal holandesa era que el derecho romano fuera útil, el punto de partida era que la tradición humanista (mos Gallicus) se combinara con las necesidades practicas, los juristas franceses después de teorizar lo llevan a la práctica para resolver casos Destacan Hugo Grocio, Ulric Huber. 2.2.4 Usus Modernus Pandectarum. Es el uso moderno de usar las pandectas, es la designación para el nuevo estilo de estudios legales introducido en Alemania en 1600, es la consecuencia del éxito práctico forense del modo itálico usado en las universidades pero adicionado con elementos locales de origen germánico. Destacaron Samuel Stryk, George Adam Struves. 2.2.5 Escuela Histórica Alemana. Esta escuela tiene su predecesora en la del humanismo del modo galico y de la jurisprudencia elegante, Savigni inicia la corriente histórica y la dogmatica proponiendo un estudio histórico del Derecho Alemán y sus costumbres recurriendo al concepto de evolución orgánica utilizando la idea de la predestinación, para llevar a la síntesis total y del conocimiento esta escuela tiene sus precedentes en la jurisprudencia elegante. La escuela pandectista alemana se instituyen elementos abstractos del Corpus iuris civilis, trata de mediar lo histórico y lo dogmatico. Los pandectistas se declaran dogmaticos e interpretan el corpus civilis de forma total sin importar las etapas de desarrollo y corrientes de pensamiento de ese derecho armonizándolo en todo coherente para que contribuyera a la seguridad jurídica y las opiniones judiciales se pudieron prever. 2.2.6 Coexistencia del Derecho Romano y Canónico como ingredientes del Ius Commune. La ley romana medieval se convirtió en la base de la enseñanza del derecho en las universidades junto con el derecho canónico bajo la influencia de la legislación romana. El derecho común romano y canónico era el que se enseñaba en las universidades y el que aprendían los juristas cultos, el derecho común así llega a aplicarse de manera predominante porque en él se resume el saber jurídico de la época así se transformo en el asiento del derecho en gran parte de Europa sobre todo porque permitía resolver los nuevos conflictos que se desprendían de una economía más compleja. Los elementos que conformaron el derecho común son: derecho justinianeo derecho canónico clásico, derecho feudal jurisprudencia de los doctores. UNIDAD 3. ELABORACIÓN DE LA NORMA JURÍDICA EN LOS PAÍSES NEORROMANISTA. La era de la codificación trajo como consecuencia la desaparición del ius commune porque se vio reemplazado por el nacionalismo legal que tomo la forma de la codificación, a partir de la segunda mitad del S.XVIII los códigos se adoptaron en casi todos los países de Europa. Hay 2 etapas en la época de la codificación: 1) la codificación nace y se desarrolla por presupuestos filosóficos e ideológicos surgidos del humanismo y está vinculada a la formación de los estados nacionales y al ascenso social de la Burguesía. 2) los presupuestos filosóficos-ideológicos dejan su lugar al reconocimiento de que la codificación es una solución técnica para solucionar el derecho que sino seria inverso en una multitud de ordenamientos. 3.1.1 Principios teóricos de la codificación. Para Jeremías Bentham son 6 características que debe tener una buena codificación: 1) contener definiciones breves de sus instituciones y un contenido de reglas para el funcionamiento de las instituciones. 2) contener ramas del derecho importantes para los ciudadanos civil, penal, o para una categoría amplia como el mercantil. 3) no debe dejar un amplio margen de discrecionalidad al juez. 4) debe evitar la referencia a otros sistemas jurídicos para resolver sus lagunas ya que se deben resolver por los píos grales del derecho. 5) debe ser completo abarcar todas las condiciones legales que debe estar sujeto el ciudadano. 6) debe estar escrito con calidad y sencillez para que todos los interesados tengan un conocimiento fácil de la ley. 3.1.2 Código de Napoleón. Cuando Napoleón Bonaparte fue cónsul hizo en código civil con abogados como François Tronchet, Jean Portalis, Jacques de Maleville, fue en 1800, se compone de 36 leyes votadas y promulgadas sucesivamente entre marzo de 1803 y marzo de 1804, y promulgado el 21 de marzo de 1804 y son 2281 artículos. Se publico en 1804 como Código Civil de los Franceses, en 1807 se le llamo Código de Napoleón, en 1816 Código Civil, en 1852 otra Código de Napoleón. Son 3 libros, de personas, cosas y diversos modos de adquirir la propiedad. Este recogió en muchos aspectos al derecho romano (propiedad, derechos reales, obligaciones, contratos). Las costumbres, ordenanzas reales y los principios de la revo francesa como libertad e igualdad. Este código fue seguido por el código de procedimientos civiles de 1806 incluyendo los principios de oralidad y publicidad, el de comercio de 1807, el penal de 1810 y de procedimientos penales de 1811 que fueron sus 5 códigos famosos. Se elaboro con un lenguaje claro y conciso con esto cualquiera lo entiende, implantado en Francia después en Italia, Polonia y países bajos. 3.1.3 Código Civil Alemán. En 1814 Anton Friedrich propuso la creación de un C.C para Alemania que le servirían el de Napoleón de 1804 y el de Austria de 1811. Pero fue debatido por la Escuela Histórica de Savigni que decía que la codificación no era ventajosa. 1874 se hace comisión para realizarlo pero 20 años después la acabaron se promulgo en 1896 y entro en vigor en 1900. El C.C. Alemán o BGB contiene una parte general y 4 libros sobre obligaciones, derechos reales, familia y sucesiones. Es sistemático y para expertos no para ciudadanos, como la parte general dedicada a los jueces. 3.1.4 Codificaciones Neorromanistas. 1) Códigos basados por el de Napoleón: Polonia, Luxemburgo, Louisiana 1870, Holanda 1838, Bélgica 1830, Portugal 1867, Italia 1865, España 1888, Chile 1855, Argentina 1865, México 1870, Egipto 1949, Líbano 1932 Argelia 1834, Marruecos 1913. 2) Códigos basados en el Alemán: Suiza 1912, Brasil 1916, Quintana roo, Portugal 1967, Grecia 1946, Austria 1812, Japón, Hungría, China, Yugoslavia, Turquía. 3.2 Fuentes del Derecho en los países Neorromanistas. La ley es la principal. Fuentes formales: son de tipo inmediato: son la ley y la costumbre, de tipo mediato: la jurisprudencia, doctrina, principios generales del derecho y la equidad. Fuentes reales: son los hechos sociales, requerimientos de una sociedad que pueden ser morales, culturales, sociales o religiosos en los que se fundamenta el legislador para proponer proyectos de Ley. Fuentes históricas: institución donde los individuos de las diversas sociedades se han vinculado a través del tiempo. Códigos, constituciones y leyes. Fuentes psicológicas: se pueden conceptuar como la ideología que prevalece en cada una de las épocas por las que el ser humano ha pasado, de acuerdo con su desarrollo histórico y social. 3.2.1 Proceso legislativo. En los artículos 72 y 73 de la CPEUM se prevé la elaboración de las normas jurídicas, dice quien tiene derecho a presentar iniciativas de Ley como el presidente, los diputados y senadores al congreso de la unión y las legislaturas locales. En el 73 dice como se hacerlo y las materias sobre las que se quiere legislar, ambas cámaras pueden iniciar los proyectos de ley en forma indistinta, siendo la otra cámara la revisora. Las etapas de creación de una ley son: inicio, discusión, aprobación, sanción, promulgación y publicación. Al lapso que existe entre la publicación y la vigencia de la ley es la vacatio legis. UNIDAD 4. FAMILIA DEL COMMON LOW. INGLATERRA. 4.1 Inglaterra. El common law nació en Inglaterra en la Edad Media con la creación de los Tribunales Reales, se formo por las decisiones judiciales de los tribunales, las decisiones se basaron en las costumbres de las tribus germanas que habitaban la isla. 4.1.1 Evolución Histórica. Se divide en 3 periodos, el primero es el anglosajón que abarca del siglo I al XI, el segundo es el Guillermo el Conquistador hasta el advenimiento de la dinastía de los Tudor, el tercero abarca del S.XV cuando nace la equity hasta la actualidad. 1) Anglosajón: cuando los celtas habitaban en el S.I la isla desarrollando estados tribales y los invadieron los romanos, estuvieron 4 siglos después se fueron pero su derecho romano no dejo huella. Luego fueron invadidos por los anglos, sajones y jutos que eran migraciones de pueblos enteros que trajeron instituciones, a finales del S.VIII vikingos saquearon ciudades y monasterios pero en 860 Alfredo el Grande Rey de los sajones los venció, luego dividió su reino en condados o shires y se estableció una corete en cada uno de ellos y se crearon tribunales del condado Country court integrado por hombres del condado. El Rey ejercía su poder asistido por el consejo Witam de hombres sabios, tenían las funciones Eje, Leg, Jud. En 1013 volvieron atacar los daneses o vikingos y la dominaron en 1016 con Canuto II el Grande como sus hijos no tuvieron descendientes se restauro la dinastía sajona o Wessex con Eduardo III el Confesor, en 1066 muere y Haroldo sube pero Guillermo el Conquistador duque de Normandia le disputo la corona y gano en Hastings y apoyado por el papado los normandos tomaron ING. 2) Guillermo a los Tudor: comenzó gobernado asistido por un cuerpo colegiado los Curia Regis o corte del rey. Luego enrique II crea los tribunales reales dando lugar al sistema judicial del common law. Luego con los writ era un documento para pedir justicia al Rey como una orden de presentación. En 1295 el parlamento es el órgano de relación entre los reyes y el pueblo. 3) De la Equity a la actualidad: era cuando los tribunales resolvían inadecuadamente a la sociedad y acudían con el Rey vía canciller para que resolvieran equitativamente inspirado en el derecho romano y canónico y se crearon los tribunales de cancillería. Luego los Tudor mantuvieron al parlamento bajo su dependencia. Las materias del common law son el derecho penal, contratos, responsabilidad civil (tort) y la equity conoce la propiedad real (trust), sociedades comerciales, quiebras, interpretación de los testamentos y sucesiones. 4.1.2 Organización Política. Es una monarquía parlamentaria, donde el Rey es la cabeza de Estado se hace por vía hereditaria y el reinado es vitalicio o hasta la abdicación. Es la cabeza del poder ejecutivo y judicial y parte del legislativo, comandante de las fuerzas armadas y gobernadora de la Iglesia, pero ella no gobierna esta sujeta a las recomendaciones de los ministros, es solo ceremonial su actuación, gobierna el 1er ministro. 1) Poder Legislativo: es el parlamento la pieza clave, su función principal es la legislativa, también puede cuestionar al ejecutivo al primer ministro y a su gabinete. Está compuesto por la cámara de los lores y los comunes donde se discute y aprueba la ley y los lores hacen comentarios sobre los proyectos de Ley pero no modifican ni rechazan. Son 659 comunes elegidos por 5 años y se elige al presidente su orador. Son 700 lores que se dividen en espirituales y temporales; los espirituales son los arzobispos de Canterbury y York, obispos de Londres, Durham y Winchester y los obispos principales de Inglaterra. Los temporales se dividen en hereditarios y vitalicios. 2) Poder Ejecutivo: recae en el Primer Ministro que no es elegido por el pueblo sino por el consenso de los líderes del partido mayoritario en la cámara de los comunes que es miembro de los comunes luego confirmado por la Reina, a su vez el líder del partido mayoritario es invitado por la corona a formar el gabinete con miembros de su partido. Tiene la facultad de nombrar y sustituir los miembros del gabinete, solicitar al rey la disolución del parlamento antes de los 5 años, también es el 1er Lord de la Tesorería. 3) Poder Judicial: son las cortes un sistema unitario todas las cortes civiles y penales conducen a la corte de apelación y a la cámara de los Lores. Usan jueces que no son abogados, las cortes ordinarias son inferior y superior. Las inferiores tienen competencia limitada geográficamente; incluyen las cortes civiles y criminales que deciden la mayoría y son: Cortes del condado y Cortes de los Magistrados. Las Cortes Superiores pertenecen a la SCJ que está integrada por 2 instancias; la primera son Cortes de la Corona y la Alta Corte y la segunda por las Cortes de Apelación. La Cámara de los Lores no se incluyo dentro de la SCJ por la oposición del Parlamento en virtud del carácter hereditario de esta, va a conocer de apelación contra las resoluciones dictadas por la Corte de Apelación. 4.1.3 Fuentes del Derecho. 1) Precedente: son las decisiones de casos análogos al examinado, contienen el derecho vigente de manera no codificada, la regla jurídica que atribuye fuerza jurídica a los precedentes judiciales y obliga a su observancia en todos los casos futuros similares se denomina doctrina del stare decisis. El precedente consta de dos partes que son: la ratio decidendi y la obiter dictum. La ratio es como la declaración de la ley aplicada en la resolución de un problema legal es la parte toral de la decisión y de donde surge el derecho. La obiter son las opiniones e informes que el juez incluye en la sentencia no son determinantes pero contribuyen. 2) La legislación: la crea el parlamento, los jueces la aplican pero la norma que contiene la ley solo se verá incorporada al derecho cuando sea aplicada e interpretada por los tribunales, se tendera a citar, no el texto legal, sino las sentencias en que se haya aplicado dicho texto legal. 3) La Costumbre: es fuente secundaria en virtud que el derecho ingles es jurisprudencial y no consuetudinario. Ha perdido toda su importancia en virtud de una norma que exige el carácter inmemorial de la costumbre para que esta sea obligatoria. Para que jurídicamente sea obligatoria: debe existir un largo tiempo, consentimiento común, consiente de otras costumbres, aceptada como obligatoria, ser importante, ser razonable. 4) La Razón: fuente subsidiaria del derecho destinada a llenar las lagunas del derecho ingles, busca la solución razonable aun litigio cuando no exista jurisprudencia, costumbre, no es por arbitrio, sino que aplicar los principios generales desprendidos de las normas existentes. 5) La Doctrina: cuando un tribunal no puede localizar un precedente puede referirse a los libros legales para referirse, deben ser los de Granvill del SXII, Bracton XIII, Coke XVII, Blackstone XVIII. UNIDAD 5. FAMILIA DEL COMMON LAW. E.U. 5.1 El derecho de los E.U. En virtud de la recepción del derecho ingles en E.U. en el siglo XVIII y XIX es de la familia del common law, toda la estructura del derecho es igual solo tiene unas diferencias con el ingles es la existencia del derecho federal que plantea el problema de las atribuciones de las autoridades federales y de los estados. Federalismo: Están organizados como un régimen federal, el federalismo admite la coexistencia en un mismo hábito político de estados y de una autoridad central que se impone a todos, reconoce la supremacía de la constitución, tratados y leyes federales sobre las constituciones y leyes estatales. El federalismo es un sistema por medio del cual hay una distribución de competencias entre el poder central y las autoridades de los estados que integran la unión. Common law: este sistema se fue adaptando a las condiciones de vida de la colonia, creado por las decisiones de los tribunales, luego la equity que corregía los rigores del common fueron adoptados en E.U. excepto Louisiana. La constitución dice la competencia del common law y la equity en el artículo 3. 5.1.2 Organización Política. Los E.U. es una república federal, democrática, con un régimen presidencialista, sus 3 poderes son independientes y mantienen equilibrio de poder. 1) Poder Legislativo: en el artículo 1 de la constitución otorga todos los poderes legislativos del gobierno federal a un Congreso constituido por 2 cámaras: La de Senadores y de Representantes. La de Senadores son 100 miembros 2 por cada Estado, duran 6 años y cada 2 años una tercera parte es renovada por elección. Deben tener 30 años, ser ciudadano, 9 años de residencia y vivir en el Estado que representan. Esta presidido por el Vicepresidente o por un senador elegido presidente interino. La de Representantes son 435 para 2 años según el número de habitantes y que ningún Estado quede sin representante, deben tener 25 años, ser ciudadano, 7 años de residencia, esta tiene un orador. La función mas importante es el proceso legislativo, en el que ejercita el poder fundamental de proponer y aprobar leyes. También recaudan impuestos, recluta y mantiene ejércitos, supervisa servicios públicos, conoce del juicio político, con los dos tercios en cada cámara se pueden adoptar enmiendas a la constitución. Hay 4 tipos de comisiones: permanentes, de conferencia, especiales y conjuntas. 2) Poder Ejecutivo: en el articulo II dice que el ejecutivo tendrá a cargo al Presidente de los E.U. que trabajara con el Vicepresidente, tiene que ser ciudadano, 35 años, 14 años de residencia, durara 4 años y puede ser reelegido 1 vez. Siempre inicia sus funciones el 20 de Enero, tiene que proteger la constitución, hacer cumplir las leyes emanadas del congreso, es el jefe del Estado, fuerzas armadas, elije a su gabinete con aprobación del senado. 3) Poder Judicial: articulo III dice que el poder judicial será por una Corte Suprema y tribunales menores cuya formación será ordenada por el Congreso. El Poder Judicial se integra por la Corte Suprema de Justicia, Tribunales de Circuito de Apelación, Juzgados de Distrito. Aparte están los especiales llamados legislativos por ser creados por el Congreso, jueces nombrados por el Presidente y ratificados por el Senado: son el Tribunal de Reclamaciones, Tribunal de Aduanas y Tribunal de Apelaciones en Materia Aduanal y Patentes. Los magistrados de la corte, de los tribunales de circuito de apelación y jueces de los juzgados de distrito son propuestos por el presidente y ratificados por el senado. 5.1.3 Fuentes del Derecho. 1) Precedente jurisprudencial: es la misma que en Inglaterra pero no ha tenido la misma autoridad absoluta, es un sistema de casos donde el juez debe acatar los principios contenidos en las decisiones precedentes, la regla que atribuye fuerza jurídica a los precedentes judiciales y obligan su observancia en todos los casos futuros es basado en la doctrina stare decisis. Los precedentes jurisprudenciales se dividen en obligatorios y persuasivos, los obligatorios son los dictados por los tribunales superiores y vinculan a los inferiores y su obligatoriedad se basa en la ratio decidendi que es la parte toral de la resolución es el fundamento jurídico de la decisión del Juez. Los persuasivos son cuando no hay jurisprudencia obligatoria al respecto. Para que los precedentes sean conocidos por todos, los tribunales están obligados a registrarlos en el repertorio de jurisprudencia que son de 2 clases oficiales y particulares; los oficiales son publicaciones de los fallos hechas por el gobierno que son correspondientes a los tribunales que lo dictan, los particulares son publicaciones hechas por individuos o empresas privadas. 2) La Legislación: aquella que existe en tanto nivel federal como estatal, hay jerarquía de normas jurídicas entre las federales y locales, la principal y encima de todas es la: a) Constitución; de 1789 por ser la ley suprema del país que contiene 7 artículos y 27 enmiendas, y el arbitrio final de las disputas constitucionales recae en la Corte Suprema de los E.U. b) tratados internacionales: tienen la misma jerarquía de las leyes federales y debajo de la constitución, son firmados por el presidente con aprobación del senado, estos aparecen publicados en la edición oficial de las leyes federales. C) leyes federales: son expedidas por el congreso por disposición de la constitución, se les denomina acts o statutes. D) Constituciones Estatales: son más amplias que la federal pero debajo de ella, requieren de enmiendas con más frecuencia, para su creación el gobierno federal no interviene solo los miembros del estado correspondiente al menos que la forma de gobierno no sea de forma republicana dispuesto en la federal. E) leyes estatales: son creadas por el cuerpo legislativo de cada estado o sea por la Asamblea General o Legislatura igualmente son 2 cámaras de representantes y senadores, debajo de la constitución estatal. 3) Doctrina: conjunto de principios formulados por los jurisperitos, como resultado de sus estudios relativos a los preceptos de derecho positivo y a las normas jurídicas para interpretarlo y comentarlo. 5.1.4 Proceso Civil y Penal. Civil: inicia con la demanda y el emplazamiento, en la primera se establece el reclamo y la reparación del actor y el segundo se le informa al demandado que hay acción legal en su contra para que responda, luego vienen los alegatos donde son hechos esenciales del asunto, luego el juez cita a una audiencia previa para definir el conflicto entre las partes y para que las partes lleguen a un acuerdo y que se evite el juicio como un principio de economía procesal, si llegan al cuerdo el juez decreta una resolución sumaria, y si no se pone fecha y día para el inicio del juicio, donde hay un jurado integrado de 6 a 12 ciudadanos que sean imparciales y razonables, después escuchan la versión de las partes el desahogo de las pruebas, donde al final una de las partes le pide el veredicto dirigido al Juez no al jurado en virtud de que las pruebas desahogadas, un jurado daría la razón a la parte solicitante, sino el juez pide el veredicto al jurado y da fin al juicio con su sentencia basada en el veredicto del jurado. Y si esta inconforme se puede apelar no es otro juicio lo revisa un tribunal superior donde puede revocar, modificar o conformar la sentencia recurrida, con lo ordena un nuevo juicio o lo da por terminado. Penal: inicia con el arresto de una persona sospechosa de un delito, detenida por la policía, luego pasa con un oficial judicial que hace un examen para determinar con pruebas si es justificable la detención o no, se le da fianza para suspender el arresto, tiene el derecho constitucional de permanecer callado para que no se auto incrimine, luego sigue la acusación formal donde puede dictarse un procedimiento llamado información donde el fiscal entera a la persona de los cargos en su contra o donde el gran jurado examina las pruebas de la fiscalía donde determina si hay pruebas suficientes para seguir con el juicio, y si sigue el acusado comparece ante el Juez de la causa para la lectura de los cargos en su contra donde debe pronunciarse inocente o culpable, sin que represente una admisión o negativa de responsabilidad, si es así se puede disminuir los cargos y evitar el alto costo de un juicio, pero si insiste en ser inocente se va al juicio que es igual que el civil , donde otorga la sentencia basada en el veredicto del jurado poniendo una penalidad siendo multa, prisión o la muerte o lo dejan libre. 5.1.5 Instituciones del Trust y Tort. Trust: Unión de empresas por medio de la cual cada una de ellas pierde su independencia económica al quedar todas ellas sometidas a una dirección única. Incluso puede ocurrir que también pierdan o vean disminuida la independencia jurídica de la que gozaban con anterioridad a la unión, con lo que, por ejemplo, podrá suceder que la responsabilidad por los actos de una de las empresas unidas revierta sobre el trust, o que la capacidad de celebrar contratos quede disminuida o suprimida, al reconocerse en el trust la capacidad última de decisión. La razón para la unión suele estribar en la aspiración de los coaligados al dominio del mercado, a modo de monopolio de hecho. La figura del trust -y de ahí su nombre- tiene un claro origen anglosajón, también es un fideicomiso ingles. Tort: Es la materia de responsabilidad civil. UNIDAD 6. FAMILIA DEL COMMON LAW. CANADA Y AUSTRALIA. 6.1 CANADA Y AUSTRALIA. Canadá: es un estado federal miembro de la comunidad de naciones (common wealth), compuesta por antiguas colonias británicas, todo Canadá pertenece al common law excepto Quebec que es de la familia mixta o hibrida basado su derecho privado en el sistema romanista y el derecho público y los tribunales son del common law, y es Canadá única en cuanto a su capacidad de poner en práctica 2 sistemas jurídicos. Tiene una forma Federal de Gobierno desde 1867, la autoridad legislativa se divide entre 2 niveles de gobierno: el federal y los provinciales. Australia: Inglaterra otorgo a principios del SXX una constitución donde son 6 estados donde cada uno puede crear su propio derecho dentro de las limitaciones del marco federal, hay entonces diferentes sistemas todos derivados del derecho ingles i fieles a el, esta Australia dentro de la Comunidad Británica. 6.1.2 Organización Política. Canadá es una monarquía constitucional, es un estado federal independiente, miembro de la comunidad británica que reconoce como soberana a Isabel II de Inglaterra. 1) Poder Legislativo: este poder reside en el Parlamento canadiense formado por la reina Isabel con una Cámara Alta (senado), y Cámara Baja (comunes). El parlamento se reúne a petición real y ningún proyecto de ley entra en vigor sin la sanción real. La de senadores son 104 miembros, siendo 24 de provincias marítimas, 24 de Quebec, 24 de Ontario, 6 de Manitoba, 6 de Saskatchewan, 6 de Alberta y 6 de Columbia Británica 6 de Newfoundland, 1 de Yukón, Nunavut, Noreste. Deben tener 30 años, tener bienes raíces con valor de 4000 dólares canadienses, disponer de un activo total mínimo de 4000 dólares canadienses anuales y residir en la provincia que representan. Son designados por el Gobernador General propuestos por el primer ministro y están hasta los 75 años además de que sus funciones son muy limitadas casi no tienen actuación. La de los comunes son 307 elegidos por voto popular y proporcional a la población de cada provincia, este es el principal órgano legislativo del país en ella se inician y aprueban la mayor parte de leyes. La principal función del parlamento es hacer leyes, duran 5 años de encargo. 2) Poder Ejecutivo: recae en la reina Isabel, pero como ella no ejerce, Canadá está representada por el Gobernador General y en cada estado un gobernador provincial, para ser gobernador lo designa la reina pero en la práctica lo hacen los líderes políticos canadienses entre el primer ministro y líderes de partidos políticos, esta 5 años, debe ser de habla inglesa y seguido de un habla francesa, pero el gobierno efectivo del país es responsabilidad del 1er ministro que a su vez el líder del partido que cuenta con la mayoría de Cámara Baja del parlamento nombra al gabinete y responsable de los actos de gobierno. 3) Poder Judicial: hay cortes federales y provinciales, la constitución garantiza la independencia del poder judicial por eso actúan con independencia del parlamento y el 1er ministro. Los jueces federales y los jueces de las cortes superiores provinciales son designados por el Gobernador General, solo pueden ser removidos por el Gobernador General y a solicitud del senado y los comunes, están en funciones hasta los 75 años, los jueces de los tribunales provinciales inferiores son designados por el Gobernador Provincial, pueden ser removidos si uno o más jueces de la Corte Federal o juez de corte superior saben de su mala conducta, el gobierno federal designa y paga sus honorarios a magistrados y jueces de tribunales y cortes federales y provinciales. A) Poder Judicial Federal: está compuesto por la Suprema Corte de Canadá, Corte Federal de Canadá, Corte de impuestos, Tribunal de apelaciones de la Corte Marcial de Canadá. La SCC son 9 jueces donde 3 son Neorromanistas, conoce las apelaciones de sentencias de materia civil, penal de las Cortes supremas de las provincias y tribunal federal. La corte federal son 32 jueces y un presidente se dividen en 2 corte federal y corte federal de apelación. Otro tribunal es el fiscal de Canadá donde son 23 jueces ve apelaciones sobre la ley del ISR y pensiones. B) Cortes provinciales: son Cortes Superiores provinciales y Cortes Inferiores, las superiores son la de apelación y de juicios, las inferiores son juvenil, familiar, penal y civil. C) Cortes en circulo para los aborígenes: son para los aborígenes den norte de Canadá es un sistema cuasi independiente. 6.1.3 Fuentes del Derecho. 1) La legislación: donde la Constitución es la fuente jurídica suprema de Canadá donde se observan todas las leyes del ámbito federal y provincial, se conforma por 25 documentos, 14 son del parlamento británico, 7 del parlamento canadiense, 4 del consejo privado británico, serie de estatutos del acta constitutiva de 1867 de la América británica del norte y el acta constitutiva de 1882. Establece la distribución de competencias entre el parlamento de Canadá y las legislaturas provinciales dónde estás regulan el derecho privado donde cada uno hace leyes. Las leyes promulgadas por el parlamento federal se aplican a todo el país, las de las legislaturas provinciales solo a las provincias. Las leyes penales se aplican de manera uniforme en todo el país. 2) Los Precedentes: también conocida como derecho de casos basado en el concepto "stare decisis et non quieta moveré" estar a lo resuelto y no perturbar lo que está firme, por lo tanto el órgano judicial esta obligado a seguir decisiones judiciales previas. Los precedentes se dividen en obligatorios y persuasivos, los obligatorios son los dictados por los tribunales superiores y vinculan a los inferiores. Las decisiones de la Suprema Corte son obligatorias en todos los niveles inferiores y las de provinciales aplican a las provincias. Precedentes integrados por la "ratio decidendi" y la "obtier dictum". La ratio es la declaración de la ley aplicada en la resolución de un problema legal es la parte toral y la "obtier" son opiniones que el juez incluye en la sentencia sin ser determinantes pero contribuyen. UNIDAD 7. SISTEMA RELIGIOSO. DERECHO MUSULMAN. En los sistemas religiosos no se constituyen familias porque son independientes entre si, su característica del derecho musulmán es que no separan a los que los romanos llamaban el ius y el fas es decir el derecho y las normas religiosas lo manejan todo junto. El derecho musulmán es el derecho de una comunidad de fieles, la que profesa la fe islámica. Estos se encuentran en Arabia su soporte religioso ideológico es el Corán y su fundador fue Mahoma. A su vez tienen el Corán que es el libro sagrado del islam hecho por Mahoma son 114 capítulos llamados azuras. El Corán es un libro de dogma, es un código civil y religioso donde se regulan las practicas del culto y las relaciones legales de los musulmanes, este refleja la voluntad divina y no puede ser innovado, ni criticado por el hombre. El derecho musulmán comprende 2 elementos, los dogmas que fijan las creencias musulmanas y el camino a seguir es lo que se debe hacer o no hacer, y que constituye el derecho musulmán traducido con el termino fiqk palabra con la cual se designa una parte de la ley del Islam. La totalidad del derecho islámico es designada como char o char'ia. Tienen cabida en la char'ia todas las normas que se refieren al dogma, rito, la moral, derecho privado y público. La primer parte contiene los principios fundamentales de la religión y la segunda regula la actividad externa con dios, hacia sí mismo y con los demás, entonces en las 2 divisiones abarca las reglas relacionadas a la religión, vida civil y la conducta del musulmán en la char'ia. Algunos autores llaman derecho musulmán tan solo a las partes del fiqk que son estrictamente jurídicas porque este se ha formado y desarrollado por intermedio de los llamados doctores que son los encargados de interpretar los textos religiosos. 7.2 Religión y Derecho. El derecho musulmán tiene como fundamento el Corán texto sagrado que fue transmitido a Mahoma en la Meca para que Mahoma predicara la nueva religión y reestructurara la forma de vida y la sociedad de los fieles. El concepto de legislación se modifico y ya no se representaba la manifestación de la voluntad del pueblo o del soberano, sino la voluntad misma de Dios, la ley debe ser entendida como un deber civil y un deber religioso, uno inseparable del otro, que todos los musulmanes deben cumplir independientemente del lugar en que se encuentren y del soberano que dependan, entonces es poco probable una legislación estatal. Todos los actos humanos caen dentro de una de las 5 categorías siguientes: lo que dios ha ordenado categóricamente, lo que ha recomendado, lo que ha dejado legalmente indiferente, lo que ha reprobado, o lo que ha prohibido. Solo en la categoría intermedia es donde podría haber una legislación humana, entonces en el sistema islámico se confunde lo espiritual con lo temporal; la vida política y la vida religiosa son partes de un todo único. El que gobierna es el príncipe que no puede legislar ni crear impuestos porque obedece a la voluntad de dios que es el único legislador. 7.3 Fuentes del Derecho. 1) El Corán: primer fuente del derecho musulmán pero no es en sí un código de derecho porque algunas de sus disposiciones son insuficientes o algunas instituciones del Islam no parecen, pero un juez musulmán no está obligado a interpretar el Corán, los doctores han hecho una interpretación autentica del mismo y el juez debe referirse a los doctores. 2) El Sunna: es el modo de ser y de conducirse del profeta debe servir de guía a los creyentes, integrado por un conjunto de h'adith que son parábolas relativas a los actos y palabras de Mahoma transmitidas por intermediarios, no solo incluye lo que el profeta dijo sino también las practicas y costumbres que el profeta no puso son parte del Sunna. 3) El Idjma: constituido por el acuerdo unánime de los doctores, ya que el Corán y el sunna no pueden dar respuesta a todos los problemas y para remediar su insuficiencia y para explicar e interpretar ciertos pasajes de la doctrina se ha desarrollado el dogma de la infalibilidad de la comunidad musulmana cuando la opinión es unánime. Es una práctica muy importante porque hace interpretaciones infalibles y definitivas, ya que es una fuente actual y no como el Corán y el sunna que son fuentes históricas, solo se deben consultar los libros del fiqk aprobados por el Idjma que es la única base dogmatica del derecho musulmán. 4) El Quiyás: es el razonamiento por analogía solo puede considerarse como de interpretación y de aplicación del Derecho sin que se pueda mediante la utilización de dicho procedimiento crear normas fundamentales con valor absoluto. UNIDAD 8. SISTEMAS MIXTOS O HIBRIDOS. Son aquellos que no aceptan una clasificación estricta, por ser una combinación de dos o más sistemas por eso se llaman mixtos o híbridos pueden ser una combinación del neorromanista, del common law o del religioso. 8.1 Israel. Su sistema jurídico es una mezcla de los sistemas religiosos hebreo y musulmán, que son derechos de una comunidad de fieles y de los sistemas neorromanista y common law. Cuando los ingleses llegaron a Palestina el sistema de derecho era una mezcla, algunos códigos se basaban en el derecho musulmán, otros derivados del derecho francés y aparte se le añadió el derecho ingles. Su derecho se ha ido depurando para evitar que pudieran regir leyes contradictorias a los intereses del país poco a poco se han dictado medidas para establecer una legislación propia con una tendencia al derecho judaico. No se tiene una constitución para evitar enfrentamientos entre fieles religiosos deseosos que se legislara con el Talmud y lo no religiosos partidarios de una vida laica ya que existe una gran influencia de leyes antiguas como la biblia o el talmud en las leyes nuevas. Existen leyes básicas todas adoptadas por la Kneset; las básicas son la kneset, tierras del estado, el presidente, el gobierno, la economía del estado, el poder judicial, etc. Unas de carácter constitucional son la declaración de independencia de Israel y la ley del retorno. 8.1.2 Organización Política. Israel es una república democrática con un sistema parlamentario de gobierno, no cuenta con una constitución escrita y unificada. Cuenta con un poder que tiene las funciones legislativas, judiciales y ejecutivas, basado en el principio de división de funciones con frenos y balances para que exista un equilibrio en el sistema de gobierno, que depende del voto de confianza de la kneset. El presidente es la cabeza de estado pero sus deberes son protocolares y formales, dura 5 años y puede ejercer 2 periodos consecutivos es elegido por la mayoría de la kneset entre los candidatos presentados, sea por su capacidad personal o por su contribución al Estado. La figura del presidente no está dentro de ningún poder solo es el símbolo del país pero no ejerce un poder efectivo. 1) Poder legislativo: compuesto por el parlamento o kneset(asamblea), es unicameral solo cuenta con cámara de diputados que son 120, estos eligen al presidente y al 1er ministro. Su función es legislar y fiscalizar el trabajo del gobierno. Cuando se aprueban leyes deben ser firmadas por el ministro correspondiente y el 1er ministro y el presidente. La kneset es elegida por 4 años. Es el órgano supremo y máximo foro de Israel sus normas y resoluciones no son revisables por ningún otro poder. 2) Poder ejecutivo: el gobierno es encabezado por el 1er ministro y su gabinete que debe ser miembro de la kneset. Después de la elección el presidente llama a un miembro de la kneset será el líder del partido de mayor representación para que forme un gobierno y lo encabece, para que se gobierne se necesita el voto de confianza de la kneset que deben ser 61 votos mínimos de los 120, se dura 4 años pero puede acortarse por la muerte del 1er ministro o por voto de desconfianza de la kneset. 3) Poder Judicial: es independiente los jueces son nombrados por el presidente duran hasta los 70 años son a recomendación de una comisión especial de 9 miembros formada por 3 jueces de la Corte Suprema, 2 miembros del Colegio de Abogados y 4 figuras públicas. Se compone por la Corte Suprema, Tribunales de Distrito, Tribunales de Magistrado, Tribunales religiosos. 8.1.3 Fuentes del Derecho. 1) La legislación: emanada por la kneset y con tendencia al derecho judaico (religioso). 2) Los precedentes: normas emanadas de las decisiones judiciales que deben acatarse para los futuros casos análogos al resuelto, es una fuente casuística heredada del derecho ingles. 3) La jurisprudencia: tiene mucha fuerza y emana de la "ley de los fundamentos legales" que suple todas las lagunas de la ley, estipula que en caso de que una cuestión legal no pueda ser resuelta por media de una ordenanza o precedente o analogía se decidirá a la luz de los juzgados. 8.2 Japón. Es un sistema de la combinación del neorromanista, del common law de E.U: y la tradición japonesa. En 1889 se hizo la primera constitución basada en la prusiana de 1850, en 1898 se hizo el código civil basado en el alemán, en 1947 entro otra constitución impuesta por E.U. que introdujo que la soberanía reside en el pueblo y no en el Emperador, el gabinete es responsable ante electorado a la manera inglesa, poder judicial estilo gringo, la Dieta es elegida por sufragio universal y es el órgano supremo del poder del Estado, casi todas sus leyes fueron hechas durante la intervención gringa por eso tienen influencia gringa, los códigos penal, comercio, procedimientos civiles quedaron como estaban antes de la guerra, al civil se le modifico sobre la familia y sucesiones porque se discriminaba a la mujer y la preferencia del varón para recibir herencia. 8.2.2 Organización Política. Japón tiene un sistema democrático de gobierno, el Emperador es el símbolo y la unidad del pueblo, su posición dimana de la voluntad del pueblo en quien reside el poder soberano, no puede intervenir en actos relacionados con el gobierno, se llega al trono imperial por dinastía. Ratifica al 1er ministro, puede nombrar al presidente de la Corte Suprema con aprobación del gabinete. 1) Poder Legislativo: se representa por la dieta, compuesta de 2 cámaras la de representantes y de consejeros, es el órgano de poder más alto del Estado y el único que promulga leyes. Los representantes son 512 elegidos por 4 años y por 130 distritos electorales. Los consejeros son 250 elegidos por 6 años donde la mitad se renueva cada 6 años y 100 son elegidos por el voto del pueblo. Las 2 cámaras designan al 1er ministro, deber ser japoneses, tener 35 años para representantes y 30 para consejeros. 2) Poder Ejecutivo: esta depositado en el Gabinete formado por el 1er ministro y por el consejo de ministros compuesto por 20 miembros. Este consejo será responsable colectivamente ante la Dieta en el ejercicio del poder ejecutivo, cuando el puesto del 1er ministro está vacante el consejo renuncia en masa. Para ser 1er ministro hay que ser un civil generalmente es el presidente del partido en el poder y designado entre los miembros de la Dieta y ratificado por el Emperador. 3) Poder Judicial: es autónomo e independiente compuesto por la Corte Suprema, Tribunales superiores, Tribunales de distrito, familiares y sumarios. En la corte suprema son 14 y un presidente magistrados nombrados por el gabinete salvo el presidente que lo nombra el emperador, funciona por 3 salas cada una por 5 magistrados y aveces sesiona en pleno. Determina en última instancia la constitucionalidad de cualquier ley o reglamento. 8.2.3 Fuentes del Derecho. 1) La legislación: emanada de la Dieta que desarrolla los lineamientos generales planteados por la constitución. A) constitución: determina los contenidos del sistema japonés ningún reglamento, ley, decreto imperial a acto de autoridad puede oponerse a la constitución. Porque el sistema japonés es un derecho codificado. B) reglamentos: dictados por las dependencias del Ejecutivo especialmente el gabinete. C) tratados: aquellos celebrados con otras potencias negociados y firmados por los ministros del gabinete con aprobación de la Dieta. 2) Los precedentes: las sentencias y decisiones de la Corte Suprema y tribunales inferiores son publicadas en obras legales que son obligatorios para casos futuros además que son obligatorias según la categoría del tribunal que lo emitió. 3) La doctrina: son las opiniones de los juristas no son tan socorridas. 4) La costumbre: aquella que no sea contraria al orden público ni a la moral, y usada cuando las partes así lo decidan. Además sirven para integrar lagunas de la ley. 8.3 India. Aquí son 3 sistemas 2 de tipo religioso como el hindú y el islámico y common law. De acuerdo a su constitución de 1950 se rechaza el sistema de castas, se suprimió la poligamia en la "ley del matrimonio hindú" de 1955, se estableció el consentimiento de la novia para casarse, edad mínima. Su derecho es el propio de la comunidad de fieles de la religión brahmánica, que tiende a ser reemplazado por un derecho nacional cuya aplicación es independiente de la fe religiosa de los interesados, tendiente a ser un derecho laico independiente de la religión, su derecho nacional de llama derecho indio en posición al derecho hindú, este derecho indio es semejante al anglosajón, es un sistema flexible y tolerante pero es un sistema donde seguirán conviviendo el derecho hindú, islámico y el common law, pero haber si con el tiempo se hace totalmente lacio de la religión. En 1947 la India alcanzo su independencia de Inglaterra estableciendo el tribunal supremo máximo órgano judicial del estado indio. 8.3.2 Organización Política. Según su constitución de 1950 es una república federal, aunque con un poder central dotado de amplias atribuciones, son 29 estados: 10 antiguas provincias británicas, 18 formados por los antiguos estados principescos y el Estado de Indra de 1953. Los estados tienen una estructura parlamentaria. En las provincias británicas el gobernador lo nombra el presidente de la república, en los estados principescos se elige por la asamblea local y el presidente. 1) Poder Ejecutivo: lo ejerce el presidente de la república, elegido por un consejo electoral compuesto por los miembros del parlamento, el consejo de los estados (Raiya-Sabha) y la cámara del pueblo (Lok Sabha). Dura 5 años y hay reelección por lo general no ejerce ningún poder constitucional, debe ser ciudadano de la India, tener 35 años, ser miembro de la cámara popular. Hay vicepresidente, también un consejo de ministros encabezado por el 1er ministro que será nombrado por el presidente. 2) Poder Legislativo: depositado en el presidente y en el parlamento de la unión que es bicameral compuesto por el Consejo de los Estados y la Cámara del Pueblo. En el consejo son 244 donde 12 son ciudadanos distinguidos nombrados por el ejecutivo y el resto de las asambleas. La cámara son 544 elegidos por voto. Hacen leyes. 3) Poder Judicial: son órganos judiciales y federales, la Suprema Corte es el mas alto tribunal del país y cada entidad tienen su tribunal. La Corte Suprema es el jefe del poder judicial son 1 presidente y 10 jueces nombrados por el presidente, duran hasta los 65 años, deber ser ciudadanos, 10 años de abogado o 5 años de servicio en la judicatura y ser distinguido jurista. Se resuelven conflictos entre la India y 1 o más estados, entre la India y un gobierno estatal, entre 2 entidades. Conoce apelaciones. 8.4 Sudáfrica. Su sistema se compone por el Derecho Romano-holandés del siglo XVIII, y el common law de los siglos XIX Y XX. Fue en 1652 cuando la compaña holandesa colonizo Sudáfrica, luego estas tierras pasaron a los ingleses primero respetando el derecho romano-holandés, pero luego lo cambiaron a su common law, pero se mantuvo el romano-holandés cuando Henry de Villers llego a la apelación de la Suprema Corte de la colonia y formo con elementos un sistema entre los principio del common law y el romano-holandés que ya existía en Sudáfrica. 8.4.2 Organización política. Es una república con un sistema democrático de gobierno, comprometido a la igualdad entre hombres y mujeres de todas las razas, la constitución es la ley suprema hay división de los 3 poderes. 1) Poder legislativo: recae en el parlamento elaborar leyes según la constitución es bicameral compuesto por la Asamblea Nacional y el Senado. En la asamblea son 400 miembros elegidos por representación proporcional según el número de asientos de los votos obtenidos por cada partido, son 200 sacados de una lista nacional y 200 de listas provinciales. El senado son 10 miembros por cada provincia, cada legislador provincial nomina a senadores en proporción con el soporte de ese partido en la provincia, dura el parlamento en funciones 5 años. 2) Poder ejecutivo: recae en el presidente que es la cabeza de estado jefe del gobierno, la fuerza de la defensa. Lo elige la asamblea nacional de entre sus miembros y dura 7 años, existen 2 presidentes ejecutivos suplentes. Cada partido tiene 20% de los asientos de la asamblea para poder designar e un presidente suplente. El gabinete lo integra el presidente, presidentes suplentes ejecutivos y no mas de 27 ministros designados por el presidente. 3) Poder judicial: es autónomo e independiente lo lidera la Corte Suprema de Justicia integrada por la: a) división de apelación, b) divisiones locales y provinciales, c) divisiones locales de circuito, d) tribunales superiores especiales, e) tribunales regionales, f) tribunal de demandas menores, g) el consejo de reglas generales. La de apelación es el tribunal máximo del país y revisa las sentencias de los locales. 8.4.3 Fuentes del derecho. 1) la legislación: basada en los principios de la ley romano-holandesa, aquella que se revisa, promulga, adapta de manera de satisfacer la sociedad. Dentro de la ley está la constitución como ley fundamental del país, sin embargo no hay códigos civiles, penales o procesales a pesar de la influencia holandesa. 2) Precedentes jurisprudenciales: son las decisiones tomadas por las diferentes divisiones de la Corte Suprema, la función del juez no solo es aplicar la ley sino a interpretarla y explicarla, las resoluciones de la división de apelación son obligatorias para todos los tribunales de menor jerarquía. 3) Costumbre: ayuda y complementa la función del juez. 8.5 Filipinas. Es un sistema de la combinación del derecho español (neorromanista) y derecho angloamericano. Primero estuvieron los españoles desde 1521 hasta 1898, luego llego E.U. hasta que se independizaron en 1946, pero siguieron las leyes españolas, excepto en materia constitucional, administrativa, lo procesal y la organización judicial, así como el código de comercio que se modifico en muchas estipulaciones por leyes especiales, se hizo otro código civil en 1959 todo de origen gringo, pero que sigue con las directrices del derecho español solo tiene un 40% del código español. En 1987 tuvieron su constitución bajo la presidencia de corazón Aquino, ya que antes había una impuesta por E.U. en 1935, la del 87 son XVIII artículos pero también con influencia de E.U. en general el derecho gringo se ha ido apoderando del territorio dejando fuera al neorromanista ya que la gente no habla español. 8.5.2 Organización política. Es un Estado democrático y republicano, la soberanía reside en el pueblo, que la ejerce por medio de los poderes del estado. 1) Poder legislativo: depositado en el Congreso de filipinas es bicameral integrado por la cámara de senadores y la de representantes. Los senadores son 24, deben ser filipinos por nacimiento, 35 años, saber leer y escribir, residencia de 2 años, duran 6 años sin reelección. Los representantes son 250, deber ser filipinos por nacimiento, 25 años, saber leer y escribir, residencia de 1 año antes de la elección, duran 3 años sin reelección. Hacen las leyes. 2) Poder ejecutivo: reside en el presidente, debe ser filipino de nacimiento, estar censado como elector, 40 años, residencia de 10 años. Hay vicepresidente los 2 son elegidos por votación popular, duran 6 años sin reelección, es el jefe de gobierno. 3) Poder judicial: depositado en la Corte Suprema y en los tribunales establecidos por la ley, la corte se integra por un presidente y 14 ministros en pleno o en salas. Debajo están los tribunales de apelación, regionales y locales. Hay un Consejo judicial y de Barra supervisados por la Corte. El consejo recomienda recomiendan a los quieran entrar al poder judicial y la barra la representa un profe de derecho, miembro retirado de la corte y un representante del sector privado. UNIDAD 9. SISTEMA SOCIALISTA, COMUNISTA Y SOVIETICO. 9.1 Derecho ruso. El sistema socialista soviético surgió en Rusia en 1917 después de la revolución bolchevique, estos sistemas formaron una nueva tradición o familia, antes de 1917 Rusia era de la familia romano germánica o neorromanista, por eso el vocabulario de los juristas siguió siendo el mismo de la ciencia jurídica trasmitido por las universidades europeas, fue a través de la fuente de la legislación y siguió con la codificación. Se transformo al sistema socialista soviético a mediados de los 30's, había votos a favor y en contra, los que estaban en contra decían que el sistema socialista tiene características que lo hacen pertenecer al neorromanista, pero siguió la posición que este sistema aunque tuviera influencia neorromanista tenía caracteres que lo hacían diferente de las otras familias. Sus principios están basados en la filosofía hecha por Marx y Engels, conocida como marxismo-leninismo. Basados en la obra del legislador que es la expresión de la voluntad popular dirigida por el partido comunista el derecho está totalmente subordinado a las condiciones socioeconómicas y políticas predominantes según enseña la doctrina marxista-leninista. No hay reconocimiento de división del derecho público y privado, todo es derecho público donde el estado tiene gran interés en todos los litigios de la sociedad no importa lo privado que sea. Su misión es el avance de la sociedad hacia el socialismo y posteriormente alcanzar el comunismo, para lograr esta meta el sistema socialista busca liquidar todas las formas feudales y capitalistas de propiedad privada para consolidar las relaciones económicas socialistas y alejarse del capitalismo decadente. Este derecho pretende ser un tipo de sistema jurídico totalmente nuevo basado en la filosofía marxista y en la economía socialista. Donde el estado controlaría los medios básicos de la producción y administraría la economía en interés de la clase obrera, este sistema fue considerado una etapa hacia el sueño de una sociedad sin estado, sin clases, el final de la lucha del hombre contra el hombre. Bajo esta sociedad socialista las estructuras económicas y políticas están bajo un gobierno quien lo controle controla todo, solo permite la existencia de un partido para limitar el proceso electoral. Cuando surgió el sistema socialista fue una sorpresa nadie esperaba que apareciera en Rusia, el propio Marx había dicho que el socialismo triunfaría primero en los países desarrollados, cuando ocurrió lo contrario, Marx vio el socialismo como una fase posterior a la industrialización capitalista, mientras que Rusia era un país dominantemente agrario. Actualmente los países integrantes de la URSS han modificado sus sistemas de derecho socialista, apartados de los postulados marxistas-leninistas y del control estatal de los medios de producción. Que solo duro 70 años. Ninguna doctrina ha tenido una expansión tan acelerada como el marxismo-leninismo, ninguna otra ha tenido un proceso de decadencia y desaparición tan veloz. Por otra parte al desaparecer el sistema socialista soviético también expira la familia de los derechos socialistas, esta familia la más joven y cuestionada por su autonomía fue la primera en desaparecer no como la neorromanista o el common law, Rusia al igual que los países que integraron la ex unión soviética vuelve a pertenecer a la tradición neorromanista y otros regresan al sistema religioso musulmán. 9.1.1 influencia del derecho bizantino. Influyo en el formalismo de las estructuras jurídicas, característica que puso la tendencia hacia la codificación, en la preeminencia de la norma legislada como principal fuente, los rasgos inquisitoriales de sus procedimientos, al igual que el razonamiento deductivo en la lógica de sus normas. Este derecho soviético tiene sus raíces en el derecho ruso desde el SXI cuando se formaron varias compilaciones de mezcla de costumbres germánicas y eslavas con influencia bizantina, como la Russkaia Pravda hecha en la corte de Kiev por Yaros lav, el sabio 1015-1054. En las sucesivas ediciones hay una creciente influencia bizantina todo de derecho romano-bizantino. 9.1.2 Fases del socialismo ruso soviético. La historia del sistema jurídico entre 1917 y 1953 se divide en 4 periodos: 1) Comunismo de guerra de 1917-1920, 2) La nueva política económica de 19922-1927. 3) Stalinismo de 1928-1953 periodo también llamado "el periodo del culto a la personalidad", dividido en 2: a) de 1928-1936 donde abarca los 2 primeros planes quinquenales llamado "el periodo de la construcción del socialismo", b) 1936-1953 (muerte de Stalin), llamado "el periodo de la consolidación del socialismo" o el periodo de la estabilidad. 4) Periodo de la construcción del comunismo después de la muerte de Stalin que inicio con la Perestroika de Gorbachov que proponía la reestructuración del sistema soviético como un estado de derecho fundamentado en sus propósitos. 9.1.3 Influencia soviética en Europa Central y del Este. En 1918 se llevo a cabo en IV congreso de los Soviets en donde el Partido Social Demócrata (bolchevique) adopto la denominación de partido comunista, los social revolucionarios y mencheviques fueron expulsados de las organizaciones oficiales y se instituyo un rígido centralismo en las organizaciones del partido y en la administración del país. Los bolcheviques lograron que sobreviviera su régimen al decretar el reparto de tierras para los campesinos, la administración de la industria por los trabajadores y la suspensión del pago de las deudas zaristas. Las repúblicas socialistas independientes como ucrania, armenia y los estados del Cáucaso (Georgia, Azerbaiyán), manifestaron en 1922 su deseo de integrarse y constituir con la república rusa un Estado Federal. El 30 de diciembre de 1922 se creó foralmente la URSS, el socialismo se propago rápidamente hacia Corea y China luego hacia Vietnam y Cambodia, en 1959 Cuba adopto el socialismo. En 1939 Polonia fue repartida, los soviéticos anexaron Besarabia como república de Moldavia, conquistaron Finlandia y absorbieron las repúblicas bálticas (Lituania, Letonia y Estonia). 9.1.4 Fuentes del Derecho. 1) la legislación: su principal fuente fue la ley, dentro de la jerarquía fue la: A) constitución de la URSS: ley suprema y cada una de las repúblicas socialistas soviéticas conto con una de acuerdo a los principios de la constitución de la URSS, esta era sancionada como una ley ordinaria y modificada igual. B) ley Zakon; era para las leyes votadas por los Soviets supremos de la URSS.C) códigos: también estaban los códigos basados en el código francés o en el alemán, estos no eran de carácter federal, sino especiales en cada república. D) decretos: estaban dentro de los decretos lo del Presidium del Soviet Supremo de la URSS, que estaban facultados para dictar decretos, interpretar leyes, modificar o suspender leyes. E) ordenanzas: dictadas por autoridades distintas del Soviet Supremo. 2) La costumbre: juega un papel importante solo cuando lo autoriza el legislador, reconocida en la Ley del Comercio Marítimo de la URSS, cuando no existía ley aplicable al caso y si la ley lo permitía la costumbre se usaba, ya que se trataba de quitar por ser una manifestación burguesa y subversiva e incompatible con el espíritu del derecho socialista. 3) Principios generales del derecho socialista: establecidos en la ley que en caso de que no exista una disposición la corte utilizara los principios. 4) La jurisprudencia: su función está reservada a la interpretación de la ley y no a la creación de normas jurídicas. Los repertorios de los fallos están solo en ediciones oficiales del Estado y no en ediciones privadas, entre las oficiales están las ordenanzas del plenario, sentencias de las cámaras de la Corte Suprema de la URSS. 9.2 China. Después de la creación de la República Popular de China en 1949, la teoría maoísta-leninista tuvo tanta influencia que todo razonamiento jurídico encontró en ella su razón de ser, esta filosofía declina en estos últimos años debido al hecho de que los juristas chinos abandonaron todo el análisis fundado en la lucha de clases. En la actualidad en China hay reformas económicas iniciadas después de Mao que han juntado en la definición sostenida en el Congreso del Partido Comunista Chino en 1992, en donde se adopto el término de "economía socialista de mercado". 9.2.1 Organización política. La República Popular de China es un país socialista de dictadura democrática popular, dirigida por la clase obrera y basada en la alianza obrero-campesina, la dictadura popular comprende la aplicación de la democracia en el seno del pueblo. El régimen estatal de la República Popular de China no observa el principio de la separación de poderes, ha adoptado "la armonización de poderes", esta armonización acepta la separación de funciones. En china todo el poder pertenece al pueblo, los órganos por los cuales ejerce el pueblo el poder son la Asamblea popular nacional y asambleas locales 1) poder legislativo: recae en la Asamblea Popular Nacional que es el órgano supremo del poder en el estado legisla y resuelve problemas del país y en el Comité Permanente, pero el comité no puede reformar los textos de la Asamblea. Esta Asamblea se integra por 2978 diputados, donde el 11.5% son obreros, el 9.4% campesinos, 21.7% intelectuales, 28.7% pertenecen a cuadros dirigentes, 19.2% miembros de varios partidos satélites del Partido Comunista o sin afiliación, 8.9% ejército popular de liberación, 1.2% chinos repatriados y de todos estos el 21% son mujeres. 2) poder ejecutivo: recae en el presidente de la república que tiene como función representar al estado chino, también puede promulgar leyes. 3) poder judicial: integrado por el tribunal popular supremo, tribunales populares locales y tribunales especiales como el militar. El tribunal supremo es el máximo órgano judicial responde ante la asamblea popular nacional y su comité, supervisa la actuación judicial de los tribunales inferiores a él. 9.2.2 Fuentes del derecho. 1) La ley: es la fuente esencial pero cuando no vaya en contra de la legalidad. Según la Corte Popular china la jerarquía es: constitución, leyes fundamentales, leyes adoptadas por el comité, reglamentos administrativos, reglamentos locales, reglas de ministros y gobiernos locales. 2) jurisprudencia: ha adquirido autoridad como fuente, son las publicaciones de las sentencias de la corte. 3) costumbre: considerada como fuente del derecho. 9.4 Cuba. Pertenece a la familia socialista donde el Partido comunista es la institución central del país. Su régimen surgió el 1 de Enero 1959 cuando Fidel a través de guerrillas derrocó a Batista, el gobierno revolucionario ha socializado la economía de su país ya que hasta 1958 dominaba a Cuba las empresas norteamericanas y que ha conducido a Cuba al comunismo. En su constitución reformada en 1992 dice que sigue las ideas de José Martí y las ideas políticas de Marx, Engels y Lenin, además de dar el esquema para la "construcción del socialismo" además que su Partido Comunista marchara al objetivo final de edificar la sociedad comunista. 9.4.1 organización política. La estructura de su gobierno es una pirámide con base electoral popular y sobre todo con elecciones directas, en la base están las asambleas municipales de los pueblos, pero en práctica el Partido comunista domina todos los niveles. La constitución cubana sigue el modelo de la constitución de la URSS donde el partido comunista se concibe como la máxima fuerza dirigente de la sociedad. 1) Gobierno central: Las cuestiones que afectan las prioridades nacionales lo resuelve la Asamblea Nacional es el órgano supremo del estado, legisla y elige de sus miembros al presidente y miembros del consejo del estado, designa los integrantes del consejo de ministros, elige al presidente y jueces del tribunal supremo popular y al fiscal general. La Asamblea Nacional del Poder Popular, parlamento unicameral, es el único órgano con potestad constituyente y legislativa. Los 601 diputados se eligen para periodos de 5 años por medio de voto universal, directo y secreto. La Asamblea Nacional, que se reúne regularmente dos veces al año, elige a los miembros del Consejo de Estado para que lleve a cabo las funciones de la Asamblea entre ambos periodos de sesiones. El Consejo de Estado está formado por un presidente (que es además el jefe de Estado), un primer vicepresidente y otros cinco vicepresidentes. El Consejo de Ministros es el máximo órgano ejecutivo y administrativo de la nación y constituye el gobierno de la república. 2) poder judicial: recae en el Tribunal Supremo Popular que imparte justicia, controla y preserva la legalidad
