Socio, administrador y empleado Empresas cuyos socios trabajan en ellas, siendo además administradores. Compruebe que están bien encuadrados en la Seguridad Social y que la retención que aplican sobre sus salarios es correcta. El tema del salario de los socios administradores genera polémica no sólo en el ámbito de las retenciones o del Impuesto de Sociedades, sino también en Impuesto sobre el Patrimonio y en el de Sucesiones y Donaciones. Tenga una visión global del asunto (incluida la cotización), y verifique que sus clientes actúan correctamente. SEGURIDAD SOCIAL Obligación. El administrador que sólo ejerce las funciones mercantiles del cargo (es decir, se limita a convocar a los socios, a recibir información sobre la marcha de la empresa y a firmar las cuentas anuales, pero sin intervenir en el día a día de ésta) no está obligado a cotizar a la Seguridad Social. Pero si el socio –tanto si es administrador como si no– desarrolla su trabajo en la empresa (lleva la dirección del negocio, o la dirección financiera o comercial), entonces sí que debe cotizar. Socio con control efectivo Autónomos(Ley General Seguridad Social, Disposición adicional 27ª) . Si el socio trabajador ostenta el control efectivo de la empresa, deberá cotizar en el Régimen Especial de Trabajadores autónomos (RETA). A estos efectos, se considera que ostentan el control efectivo quienes poseen al menos el 50% sumando las participaciones de su cónyuge y de los parientes hasta segundo grado que convivan juntos; quienes poseen una participación igual o superior al 33% del capital (de forma individual, sin necesidad de sumar las participaciones de personas con quienes convivan); y quienes tienen al menos el 25% y ostentan funciones de dirección y gerencia. Socio con control efectivo Es administrador No es administrador Activo (1) RETA Trabaja Pasivo / Trabajador (2) RETA No trabaja Pasivo / No trabajador - RETA - 1. Ejerce funciones de dirección y gerencia. Queda encuadrado en el RETA tanto si cobra como si no. 2. Como administrador, se limita a firmar las cuentas anuales, pero trabaja en la empresa y cobra una nómina. Alex Fite Associats, S.L (edifici del mussol) Av.Diagonal 372, 4-2 08307 Barcelona Página1 Presunción. La Seguridad Social presume que todo administrador ejerce funciones de dirección, por lo que un administrador pasivo no trabajador (que no participa en la dirección ni en la gestión) tendrá que demostrar su situación para no tener que cotizar. Socio sin control efectivo Régimen General[Artículo 97 letras a) y k) de la Ley General Seguridad Social] . Si el socio no tiene el control efectivo de la empresa (es decir, si no se dan los requisitos indicados anteriormente), la cotización se realizará en el Régimen General de la Seguridad Social, en algunos casos como asimilado (lo que supone la exclusión de la protección por desempleo y de la otorgada por el FOGASA): Socio sin control efectivo Es administrador No es administrador Activo retribuido (1) RGSSA Trabaja Activo no retribuido / Trabajador RGSSA No trabaja Activo no retribuido / No trabajador Pasivo / Trabajador Pasivo / No trabajador RGSS - RGSS - 1. En este caso, es requisito que haya desempeño de funciones de dirección y gerencia, y que además haya retribución por ello o por el hecho de ser trabajador de la empresa. TRIBUTACIÓN Gasto deducible Hasta hace poco... Una vez vista la cotización, vea ahora los aspectos fiscales de la retribución satisfecha. En concreto, con relación a los administradores que trabajan en la empresa, hasta hace poco era habitual la siguiente situación: • • En general, los estatutos recogían que el cargo de administrador era gratuito. Respecto a la retribución derivada de las tareas de gerencia, se consideraba gasto deducible y se sometía a una retención variable, como el resto de nóminas de los trabajadores. Hacienda. Pues bien, Hacienda considera que esta situación no es correcta. En concreto, entiende que las funciones de gerente o director general quedan englobadas dentro de las de administrador (Consulta V0879-12, de 25 de abril de 2012; Resolución TEAC de 6 de febrero de 2014) . En consecuencia: - Si los estatutos dicen que el cargo de administrador es gratuito (o no dicen nada al respecto), ni la retribución como administrador ni el salario como gerente serán deducibles. Alex Fite Associats, S.L (edifici del mussol) Av.Diagonal 372, 4-2 08307 Barcelona Página2 - Ambas retribuciones –también el salario como gerente– se someterán a la retención del 42% (Ley IRPF, Art. 101 y Disposición adicional 35º) . Discutible. Esta interpretación es muy discutible. No obstante, lo mejor es ser prudente y modificar los estatutos, estableciendo que el cargo de administrador es retribuido y que la cuantía a satisfacer por todos los conceptos (también como gerente) la decidirá cada año la junta de socios (Artículo 217 Ley de Sociedades de Capital, SL). Como argumentos contra el criterio de Hacienda, cabe indicar, en primer lugar, que todos los gastos necesarios para generar ingresos (entre los que estaría el salario del gerente) son deducibles (Art.14 LIS) ; y, en segundo lugar, que cuando los estatutos regulan la retribución del administrador, lo hacen con relación a sus funciones mercantiles (firmar las cuentas, convocar a los socios...), y no con relación a otras funciones que pueda ejercer incluso sin ser administrador . Retenciones. Primera alternativa Partido en dos. Respecto a la retención, algunas empresas intentan evitar la retención fija del 42% estableciendo en los estatutos una retribución como administrador y directivo muy baja (de forma que la parte sometida a la retención del 42% sea mínima), e imputando el resto del sueldo (la mayor parte de la retribución total) a su trabajo ordinario en la empresa (por ejemplo, visitar clientes, gestionar al personal, etc.), aplicando el tipo de retención general (que será inferior al 42%). Incorrecto. Pero esta solución no es satisfactoria, ya que el titular de la empresa podría perder los incentivos de los que goza en el Impuesto sobre el Patrimonio (en el que las participaciones en empresas familiares están exentas) y en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (en el que se establecen bonificaciones del 95% en la transmisión de las participaciones). [Ley Impuesto Patrimonio, Art. 4; Ley del Impuesto Sucesiones y Donaciones, Arts. 20.2 y 20.6] En concreto, para que estos incentivos sean aplicables, es preciso que la retribución como administrador y directivo suponga más del 50% de los rendimientos totales del trabajo y de actividades económicas, y esta premisa no se cumple con la alternativa indicada. [Art. 4 Ocho Dos c) Ley del Impuesto Patrimonio] Retenciones. Segunda alternativa Límite 50%. Por tanto, conviene que respete este límite del 50%. Por ejemplo, si sus retribuciones totales son de 70.000 euros y no obtiene otros rendimientos del trabajo o de actividades económicas, asígnese 36.000 euros como administrador y directivo, y los restantes 34.000 euros como trabajador. Así reducirá la parte de su salario sometido a la retención del 42% y, a la vez, conservará el derecho a disfrutar de los incentivos indicados. Alex Fite Associats, S.L (edifici del mussol) Av.Diagonal 372, 4-2 08307 Barcelona Página3 Retenciones. Tercera alternativa Partido en tres. Por último, y dado que el criterio de Hacienda es discutible, cabe otra alternativa, aunque con más riesgo: separar el salario en tres partes (lo que cobra como administrador, como directivo y como trabajador), y a partir de ahí: * Asegurarse de que la suma de los dos primeros conceptos supera al resto de retribuciones por trabajo o actividades económicas, para cumplir con el límite del 50% poder disfrutar de los incentivos en patrimonio y sucesiones. * Aplicar el 42% sólo sobre la cantidad mínima asignada como administrador. * Por último, en contra del criterio de Hacienda (pero con los argumentos indicados), aplicar la retención variable a la retribución como directivo y como trabajador. Aun así, deje claro a su cliente el riesgo de una posible inspección y que la opción más conservadora es aplicar también el 42% sobre la nómina como directivo. Verifique que los estatutos establecen que el cargo de administrador es retribuido. En las SL es válido que dicha retribución sea fijada cada año por la junta de socios. Alex Fite Associats, S.L (edifici del mussol) Av.Diagonal 372, 4-2 08307 Barcelona Página4