LA REORGANIZACIÓN SOCIETARIA. LA CONTINUACIÓN DE ACTIVIDADES MIENTRAS DURA EL PROCESO DE REORGANIZACION La vida negocial actual exige en muchos casos reorganizar las sociedades. El fenómeno de la concentración económica en nuestros tiempos es cada vez mayor . Hay factores que han incidido para ello como la globalización y la posibilidad de acceder a grandes mercados, entre otros Habitualmente los diarios económicos dan cuenta de la adquisición, fusión o reorganización de diversas empresas. Estos fenómenos de concentración económica pueden dar lugar, sin dudas, a posiciones dominantes del mercado, por supuesto, que este fenómeno, que no es nuestra idea profundizar en estas líneas, está siendo profundamente estudiado por las distintas legislaciones del mundo.No debemos confundir los contratos de asociatividad de empresas, en los que cada una sigue manteniendo su independencia económica con estos procesos de reorganización empresaria, aunque en ambos casos estén destinados a aprovechar mejor sus recursos.En este proceso de reorganización algunas sociedades se transforman otras se escinden o se fusionan.Todos estos asuntos por exigencia de la misma ley llevan determinados tiempos que en la actividad del derecho son comunes y estamos acostumbrados, pero en la vida empresaria, estos tiempos causan cuantiosos perjuicios.- 1 Por ello intentaremos plantear el problema de cómo funcionan las empresas intertanto dura el procedimiento legal.En consecuencia analizaremos las posibles alternativas de la reorganización societaria y a partir de ello veremos cuales son los tiempos necesarios y las soluciones propuestas para su administración durante ese tiempo.- LA CONCETRACIÓN EMPRESARIA Hemos siempre sostenido la defensa de la posibilidad de la concentración empresaria. Se optimizan recursos y si se lo hace de manera prudente, es muy útil, en razón de poder distribuir mejor los recursos de las empresas. Se mejora la administración, se logra que los medios de producción puedan estar funcionando a pleno incluso cuando hay actividades de contra temporada, puede llegar a utilizarse las instalaciones en ambas, a modo de ejemplo una heladería y un café.Esto lo decimos sin despreciar las PYMES que en nuestro país tienen poca protección, pero que en el mundo desarrollado han logrado posicionarse a través de los contratos asociativos.El problema que puede generar la concentración empresaria es que la unión de las empresas las coloque en una posición dominante sobre el resto, afectando la libre competencia.Es decir, de la experiencia surge que la mayoría de las fusiones de empresas no son destinadas a lograr un monopolio, sino que se dan otros factores para que se produzca este fenómeno. Generalmente, es como ya expresáramos, para optimizar los recursos.- 2 LA REORGANIZACIÓN SOCIETARIA Si bien hay distintas formas de reorganizar una sociedad, en esta oportunidad nos va a interesar tratar la transformación del tipo societario, la fusión y la escisión.La empresa es actividad, es movimiento, es una realidad económica, en cambio la sociedad es el ropaje que puede tener la empresa. Este ropaje puede manifestarse en que el empresario trabaje en forma unipersonal o que adopte alguno de los tipos establecidos en la ley de sociedades para funcionar.La empresa va variando sus necesidades de organización en la medida que el tiempo va transcurriendo y estas variaciones son también las que obligan muchas veces a que se produzca la transformación societaria. Comienzan muchas actividades empresarias como sociedades de hecho y en la medida que van creciendo van adoptando uno de los tipos societarios que la ley de sociedades contempla, allí se produce la transformación del tipo societario.En otras ocasiones se produce que distintas empresas ven la conveniencia de agruparse entre ellas o que alguna absorba a otra de las ya existentes en el mercado. Cuando deciden agruparse, pueden hacerlo a través de contratos asociativos, sin perder la independencia de cada una de ellas o a través de uniones societarias y allí es donde aparece la fusión.La realidad nos indica que muchas veces se produce el fenómeno inverso. Que las empresas van creciendo en su actividad económica, haciendo cada vez más complejo su gestión y control. Si son empresas de familia al aumentar la cantidad de sus 3 miembros, van apareciendo conflictos internos. En estos casos la reorganización que se procura es dividir adecuadamente la hacienda comercial y este fenómeno está contemplado como escisión.Cualquiera de estas situaciones deben ser profundamente estudiadas porque tienden al fracaso si no se miden muy bien las consecuencias y como quedarán las participaciones.Cualquiera de estas formas requieren para concretarse de un determinado tiempo, por eso nuestro trabajo va dirigido a analizar los conflictos que pueden ocurrir en esos lapsos y para ello lo primero que debemos hacer es analizar cada una de estas figuras.- LA TRANSFORMACION SOCIETARIA En primer lugar debemos analizar la más sencilla de todas, que es la transformación societaria, para ello partiremos de la misma definición que da la Ley de Sociedades que indica que hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos por la ley. No se disuelve, ni se alteran sus derechos y obligaciones. Al referirse a las responsabilidades deja bien en claro que no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente Claro, que es muy explícito el articulado de la ley en este sentido por lo que sería sencillo pensar que la transformación se opera inmediatamente, pero cuando vemos los requisitos que se exigen para cualquier transformación es donde comienza a visualizarse el problema. Requiere en primer lugar el acuerdo de 4 los socios unánime o no según el tipo de sociedades de que se trate. Este acuerdo debe lograrse también en la forma que disponga el tipo societario a estudiar.La ley en este punto tiene una gran deficiencia puesto que indica la necesidad de dos reuniones una para lograr este acuerdo y posteriormente otra para confeccionar un balance especial, sin saber si se va a lograr o no aprobar el mismo. No hay duda que para comenzar a trabajar en dicha confección, tiene que haber una decisión sobre el tema, por el desgaste que implica.Este balance confeccionado debe estar a disposición de los socios con no menos de quince días de anticipación a dicho acuerdo y para ser aprobado requiere las mismas mayorías de los balances de ejercicio, pero tiene que estar cerrado a una fecha que no exceda de un mes a la del acuerdo de transformación.Una vez aprobado el balance debe otorgarse el acto que instrumente la transformación por los órganos competentes de la sociedad que se transforme, En este acto deben concurrir los nuevos otorgantes y dejar la constancia de los socios que se retiren. Hay que indicar el capital que representen. Hay que cumplir las formalidades del nuevo tipo societario adoptado.Terminado este paso para publicitarlo se debe acudir al diario de publicaciones oficiales, aguardando el momento para que, cuando el turno llegue, se publique por un día en el domicilio que corresponda a la sede social, pero en caso de haber sucursales también esta publicidad deberá hacerse en dichos domicilios. El paso siguiente será inscribir el instrumento con copia del balance firmado en el Registro Publico de Comercio y demás registros que correspondan por el tipo de sociedad y por la naturaleza de los bienes que integran su patrimonio y sus 5 gravámenes.Estas inscripciones no son automáticas, para ello hay que realizar el trámite pertinente, solicitándola ante la autoridad administrativa o judicial en algunas provincias. Para que después de un análisis ordene la registración del instrumento. En muchos de estos organismos, este trámite debe pasar, antes de ordenarse la inscripción, por la asesoría contable, la asesoría jurídica y la asesoría notarial, que a veces son muy lerdas, para ver si está en condiciones para ello.En el caso de la transformación no existe mayor problema, puesto que los representantes y administradores de la sociedad, generalmente son los mismos, sólo será importante por el cambio de responsabilidades de los integrantes del órgano de gobierno, según el tipo societario elegido.Pero si, debemos advertir, que según el tipo societario, en muchas oportunidades no era necesario la unanimidad, sino la mayoría, por tanto, es posible que no todos los integrantes de la sociedad, estén de acuerdo con la transformación de la misma. Nuestra ley es clara que en estos casos los socios que han votado en contra y los ausentes a esa reunión, tendrán derecho de receso. Por supuesto que seguirán respondiendo por las obligaciones contraídas hasta la inscripción de la transformación.Este derecho de receso tiene también un plazo para ser ejercido. Quince días a partir del acuerdo social, plazo que puede ser ampliado por el contrato constitutivo de la sociedad.No hay dudas que al socio que recede hay que reembolsarse su parte. Merece una discusión especial qué balance determinará cual es ella, pero en este caso parece clara la norma, al decir que se hará sobre la base del balance de transformación.- 6 No debemos dejar de tener en cuenta, que probablemente la sociedad no esté en condiciones de reintegrar las partes que le corresponden a los socios recedentes, previendo esa situación, es que la ley otorga la posibilidad de rescisión de la transformación, pudiendo dejarla sin efecto, si aún no se ha inscripto. Esto no es todo. El acuerdo de transformación caducará si a los tres meses de su celebración, aún no se inscribe el instrumento en el Registro Público de Comercio, salvo que el plazo haya sido excedido por el normal cumplimiento de los trámites ante la autoridad interviniente. En muchos casos ocurre que se vencen los plazos por la demora por parte de la autoridad que ordenará la inscripción. Queda claramente planteado el problema. La transformación no se produce de un día para otro, pero más grave es aún si en cambio de tratarse de una transformación del tipo societario, se trata de una fusión o escisión de la sociedad.- LA FUSION Nuestra ley dice que hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas.Es importante el momento en que la nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia de sus patrimonios. Se da cuando se logra la inscripción en el Registro Público de Comercio del acuerdo definitivo de la fusión y el nuevo estatuto. 7 Y claro nos surge la pregunta ¿esto ocurre rápidamente?. Lamentablemente la respuesta que debemos dar es negativa, puesto que existe un largo trámite que nos indica la ley .En primer lugar los representantes de las sociedades deberán realizar un compromiso previo de fusión. Para hacerlo, cada una de las sociedades intervinientes deberá realizar un balance especial de fusión. Este balance será preparado por los administradores, con informes de los síndicos cuando corresponda. Es importante destacar que los estados contables deberán ser cerrados a la misma fecha, la que no deberá exceder de tres meses desde la firma del compromiso y para confeccionarlos deberán utilizar bases homogéneas y criterios de valuación idénticos.Este acuerdo incluye un tema que es muy importante. La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones. Esta relación de cambio implica los valores que se tendrán en cuenta para el canje de las participaciones, en buen romance, cuanto vale la participación de cada socio en la nueva sociedad. No hay duda de que requiere alguna complejidad tal cálculo y que deviene en una de las cuestiones más importantes de este proceso.En las sociedades que se fusionarán a su vez existen accionistas mayoritarios y minoritarios y los intereses de ellos muchas veces no son los mismos. Puede convenirles o no la fusión, esto nos lleva al tema del interés social y a preguntarnos si es el de las mayorías o no. Primero que nada, hay que resolver esa cuestión antes de suscribir el acuerdo previo de fusión. No hay dudas que la ley ha previsto en estos casos a los socios en desacuerdo la posibilidad de receder.Los acreedores, como oportunamente veremos, son parte importante también en esta negociación y acá debemos tener en cuenta que hay acreedores visibles o conocidos y otros 8 que no lo son. Esto es así porque se produce una transferencia patrimonial con novación subjetiva de deudores.- Todos los administradores de las sociedades también deberán redactar el proyecto del contrato del nuevo ente societario, o las modificaciones en el estatuto de la absorbente para que queden correctamente sentadas las bases de la fusión.Como las sociedades seguirán funcionado, intertanto dura el proceso, esto le dará complejidad especial al tema, por eso como detallaremos posteriormente es de mucha importancia, establecer que es lo que podrán hacer cada una de las sociedades en este lapso. Ver si se limitarán en la administración de sus negocios o se le exigirá garantías para desarrollar normalmente la gestión, durante el tiempo que transcurre hasta que la fusión se inscribe.Cada una de las sociedades que intervienen en este negocio de la fusión deberán dictar una resolución social aprobando el compromiso previo de fusión, los balances especiales y cuales serán los requisitos para la modificación de los estatutos sociales. Para obtener esta resolución social deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo a disposición de los socios o accionistas con no menos de quince días de anticipación a su tratamiento.Llegados a este punto comienza el momento de la publicidad. Se deberá publicar por tres días en los diarios de publicaciones legales correspondientes a la sede de cada una de las sociedades y en uno de los diarios de mayor circulación de la república un aviso que identifique correctamente a cada una de ellas, el capital de la nueva sociedad, y la valuación del activo y pasivo de cada una de las 9 fusionantes, indicando la fecha de esa valuación y las fechas del compromiso previo de fusión y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.A partir de la última publicación, comenzará a correr el plazo, a los acreedores de fecha anterior, por quince días para realizar la oposición. Si bien estas oposiciones no suspenden ni impiden proseguir con los trámites de fusión, para otorgar el acuerdo definitivo deberán transcurrir por lo menos veinte días de la facha máxima para oponerse. Este plazo es para que estos acreedores si no fueran desinteresados o garantizados, pudieren obtener embargo judicial.Cumplidos todos estos trámites podrá suscribirse el acuerdo definitivo conteniendo las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión; la nómina de los socios recedentes, indicando el capital de cada uno de ellos en las sociedades de origen y la nómina de los acreedores que se hubieren opuesto indicando si han sido garantizados o han obtenido embargo judicial, haciendo constar en cada caso la causa o título, el monto del crédito y las medidas cautelares dispuestas. Deben mencionarse también los acreedores que hubieren sido desinteresados, indicando la incidencia causada en los balances especiales de fusión de cada una de las sociedades.Además de los balances especiales, deberá agregarse un balance consolidado de las sociedades que se fusionan.Esta exigencia de los balances tiene dos finalidades , por un lado la necesidad de informar a los acreedores de la sociedad y a cualquier tercero interesado el estado patrimonial de la sociedad fusionante y cómo quedaría integrado con el estado patrimonial de la otra sociedad y por otro, informar a los socios para que pueda 10 decidir la conveniencia de la fusión al compararla como quedará con la relación de cambio en la sociedad fusionaria.Por fin, pareciera que hemos llegado al final al poder inscribir el acuerdo definitivo de fusión en el Registro Público de Comercio, pero todavía no hemos concluido nuestro trámite.Los órganos competentes de las sociedades fusionantes, deberán instrumentar la nueva sociedad fusionaria, cumpliendo las formalidades que correspondan al tipo adoptado, para que pueda ser inscripta, designando el órgano de administración de esta sociedad que se ha creado.Éste órgano deberá ejecutar los actos tendientes a cancelar las inscripciones registrales de las sociedades disueltas.- SOCIEDADES DOMICILIADAS EN JURISDICCIONES DISTINTAS Si se fusionan sociedades cuyos domicilios están en distintas jurisdicciones, las partes intervinientes deberán otorgar tantos instrumentos del acuerdo definitivo de fusión, como cantidad de sociedades haya para fusionarse. Cada uno de estos instrumentos deberá ser inscripto en la jurisdicción correspondiente a fin de disolver dichas sociedades y transferir el patrimonio de las mismas a la jurisdicción de la sociedad nueva.Con respecto a la oponibilidad a terceros, deberá acreditarse en cada jurisdicción que se ha dado cumplimiento al artículo 98 LS. El expediente que esté tramitando en otra deberá ser remitido a la de la absorbente.- 11 Hasta ahora habíamos dejado de lado el patrimonio de cada una de las sociedades. Conforme a la naturaleza de los bienes que lo integran, deberá hacerse la inscripción en los registros respectivos de los mismos y de sus gravámenes.¿Cómo se inscribirán?. El Juez o autoridad a cargo del Registro Público de Comercio van a ordenarlo. Los socios o accionistas que no estén de acuerdo tienen derecho a receder.Es importante tener en cuenta para el desarrollo de nuestras ideas la posibilidad que existe, de que el compromiso previo de fusión, pueda ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el término de tres meses. Además debemos destacar la posibilidad de que, aún estando, las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con los mismos recaudos que para su celebración y siempre y cuando no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros.Pero esto no es todo podrá además cualquiera de las sociedades interesadas, mientras el acuerdo no esté inscripto registralmente, demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fusión por justos motivos.Los administradores deberán realizar un cronograma de fusión, que si bien es una necesidad impositiva, es muy útil para observar la demora que puede tener el proceso linealmente Primero, el cierre de los balances especiales de fusión En unos 30 días, el compromiso previo de fusión. Antes de haber llegado a los 90 días, las Asambleas Generales extraordinarias de las sociedades involucradas. Posteriormente la publicación de edictos por 3 día; estamos en 98 días en el mejor de los 12 casos y pasado los 15 días de la última publicación, estamos en el día 114. Entonces si seguimos sumando estaremos en el mejor de los casos casi en un año de demora.- LA ESCISION Indica nuestra ley que hay escisión cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad.Cuando sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas o Cuando se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades.Con respecto a los tiempos que transcurren y los requisitos de la escisión, son igual a los de la fusión, la resolución social aprobatoria, el balance especial de escisión, la atribución de las partes sociales o acciones de la sociedad escicionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente en proporción a sus participaciones, la publicación del aviso por tres días.La trasmisión se opera en forma universal, en un todo de activo y pasivo.En este caso también tendrán derecho los acreedores a oponerse de la misma manera que indicamos en la fusión.Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposición y de embargo de acreedores, se otorgarán los instrumentos de constitución de la sociedad escisioanria y de modificación de la sociedad escindente, practicándose las inscripciones de la misma manera que en la fusión.- 13 ADMINISTRACION HASTA LA INSCRIPCIÓN Comenzaremos a analizar los problemas que se presentan. Todos estos trámites como hemos visto demoran bastante tiempo. No siempre las administraciones de las sociedades siguen siendo las mismas, pero no obstante eso las sociedades siguen funcionando en su vida normal y acá surgen, entre otras, algunas preguntas como: ¿Quién las administra? y ¿Qué limitaciones tiene en la administración? Intentaremos individualizar cuáles son los problemas, aunque no pretendamos darles acabada solución a los mismos.Si se trata de una transformación de un tipo societario en otro, lo habitual es que siga siendo la misma administración, pero ello podría no ocurrir. A modo de ejemplo planteamos una sociedad colectiva integrada por 4 socios y que la administración y representación de la sociedad la ostenten todos ellos y se transforma en una sociedad anónima, que por la teoría del órgano tiene un representante que es el presidente del directorio.Los accionistas al realizar el acuerdo de los socios deben decidir entre otras cosas quien va a seguir administrando, pero qué pasa durante el tiempo que tarda la inscripción de la transformación. La ley ha tratado suficientemente el tema de las responsabilidades, pero al parecer ha dejado de lado el tema de las representaciones. En el caso que hemos puesto de ejemplo, los cuatro representantes de la sociedad seguirán obligando a esta persona jurídica, hasta el momento de inscribirse la transformación. Muchas veces es lento el proceso de la inscripción y acá surge otra duda, qué pasará con los actos que realicen estos cuatro administradores anteriores. En nuestra opinión funcionará como la responsabilidad, es decir, seguirán obligando 14 a la sociedad hasta el momento en que se inscriba la transformación.Como se puede ver, el caso de la transformación es más sencillo, pero esto se complica llegado a la fusión, en razón de que son varias personas jurídicas que van a “unirse” y comenzar a funcionar juntos.No hay dudas de que es muy importante como ya dijimos la relación de cambio, pero eso es fundamental también para los “dueños” de la sociedad.En primer lugar hay que recurrir a lo que indica la ley de sociedades en su artículo 84, tercer párrafo, al decir “Administración hasta la ejecución.- Salvo que en el compromiso previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo la administración y representación de las sociedades fusionantes disueltas estará a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con suspensión de quienes hasta entonces la ejercitban, a salvo el ejercicio de la acción prevista en el artículo 87”.Intentaremos desentrañar esta norma. En primer lugar debemos analizar que pasa desde el momento del compromiso previo de fusión, hasta el acuerdo definitivo de fusión. Hemos visto en el largo relato anterior que le tiempo debe largamente transcurrir desde ese inicio hasta el final de esa etapa. Conforme la norma seguirán administrando los representantes de las sociedades originales, pero la base para establecer la relación de cambios va a surgir de los balances especiales de fusión de cada sociedad, preparados por sus administradores con hasta tres meses de anterioridad a la firma del convenio previo. Si bien en la publicidad debe indicarse artículo 83, punto 3) c) de la ley de sociedades “la valuación del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la fecha a que se refiere” nada dice de cual es esa fecha. Nos parece lógico que sea la del 15 balance especial. La sociedad fusionante seguirá funcionando, surge entonces una pregunta ¿Qué pasará con las variaciones patrimoniales que se produzcan en ese largo lapso? Habrá responsabilidad de los administradores actuantes o no. Puede que haya variaciones patrimoniales o que no las haya. En el primer caso pueden ser un aumento del patrimonio neto o una reducción. ¿Para quién quedan o quien debe soportar esas variaciones? Si no son importantes ninguna duda debe caber de que corresponderán a la nueva sociedad, sin variar las relaciones de cambio. Pero si estas son importantes ¿Qué pasará? Se variarán las relaciones de cambio o no. Por supuesto estamos partiendo de la base de que en el acuerdo previo de fusión, nada se diga de ello. En cualquiera de los dos casos podrá haber responsabilidad para los administradores. En caso de aumentar porque este aumento de patrimonio, debiera beneficiar la relación de cambio de los socios originales y si hay pérdidas porque los nuevos socios van a soportar pérdidas de administradores que ellos no hay elegido. Claro que para que haya responsabilidad de los administradores deben haber actuado con culpa, puesto que todo nuestro sistema de responsabilidades societarias es de índole subjetiva. Si no han actuado con culpa aparece el interrogante de si habrá posibilidades de variar la relación de cambio, basándose en un enriquecimiento sin causa. Creemos que no, puesto que si esta solución fuera posible, nunca se terminarían las fusiones con éxito. Algún riesgo hay que correr para participar de los negocios. La vida de los negocios y del comercio es siempre basada en el riesgo comercial.La misma ley en su artículo 86 permite la revocación, que tenemos que analizarla en dos momentos. Las sociedades fusionantes después de que sus administradores hayan realizado el compromiso previo de fusión deben citar a una asamblea , con los requisitos necesarios para la modificación del contrato social o estatuto a 16 fin de aprobar el compromiso previo de fusión y de los balances especiales. Pero qué pasaría si esta aprobación no se consigue La norma citada dice: “El compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el término de tres meses”. Podrá entonces alguna de las sociedades intervinientes en el acuerdo previo de fusión, especular con esta norma, para analizar si le conviene o no participar de la fusión. La ley no indica en forma específica ninguna indemnización que deba darse en caso de no obtener la resolución aprobatoria, en tal caso para efectuar una reclamación habrá que recurrir a los daños y perjuicios y ello no es tarea fácil, por que se deberá demostrar cual es el daño, la causa del mismo y la obligación de responder del dañador.Pero la norma citada llega aún más lejos al decir “...A su vez las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebración y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros”. Esta resolución social aprobatoria, entonces, no es definitiva, puede ser revocada, solo con la exigencia de iguales recaudos que para otorgarla. Relacionemos esta norma con la referencia que hacíamos a las variaciones de los estados patrimoniales. ¡Si me conviene que quedo y si no me voy!, por suerte en este caso la ley indica “siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros”. Pero estamos en la misma situación que antes, se debe probar el perjuicio causado.En el momento que se obtiene el acuerdo definitivo de fusión cambia la cosa, puesto que desde allí las sociedades fusionantes, van a ser conducidas por los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante y ¿Qué pasa con los que hasta ese entonces ejercitaban la administración? Se produce la suspensión de los 17 mismos.Claro en este caso diremos que los nuevos administradores son los más legítimos para cuidar el llamado interés social de la nueva sociedad y de todas las anteriores, pero no debemos olvidar que siempre hay grupos de presión que van a conseguir que sean los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, los que más poder tengan y acá nos preguntamos ¿Cuál es el interés social del grupo? Es el mismo que el de cada sociedad fusionante. Nos parece que en muchos casos no coincidirá, pero claro diremos en tal caso ¡Si ya está firmado el compromiso definitivo de fusión, que problema hay!. El problema es que este compromiso definitivo de fusión puede quedar sin efecto al poder demandar cualquiera de las sociedades interesadas la rescisión del acuerdo definitivo por justos motivos hasta el momento de su inscripción registral.Analizaremos también el tema de los gravámenes. Cuando se trasmite el patrimonio de la sociedad fusionante a la sociedad fusionaria o a la nueva sociedad, se trasmiten activos y pasivos, por tanto hay que ver si la denuncia de las deudas ha sido clara. Si el pasivo no está denunciado, cuando se realiza la publicación el acreedor tiene quince días a partir de la última publicación para oponerse a la fusión. De todas maneras ya hemos anticipado que esta oposición no impide seguir adelante con los trámites de la fusión, pero en caso de no ser desinteresado el acreedor o debidamente garantizado, podrá embargar judicialmente el activo a transferir. Tengamos en cuenta que esto ocurrirá antes de la firma del acuerdo definitivo de la fusión, pero con posterioridad a las resoluciones sociales de cada una de las fusionantes que aprueba el compromiso de fusión. Claro no es lo mismo recibir un 18 activo sin embargo que recibir uno embargado. En tal caso ¿podrán las otras sociedades no llegar a la firma del acuerdo definitivo?. Creemos que, si es importante el crédito omitido, los facultará a no seguir adelante y surge entonces una nueva pregunta y los perjuicios que se pueden haber causado por haber iniciado los trámites de la fusión, con la firma del compromiso previo, la confección de los balances y la resolución social aprobatoria ¿dará derecho a reclamar los perjuicios causados? Y en tal caso seguramente deberá abonarlos la sociedad que ocultó a su acreedor. Claro esto en caso de que el acreedor sea real, pero podría ocurrir que transcurrido el proceso judicial, después del embargo previo, este crédito no exista y se haya frustrado la fusión por su culpa. En realidad como vemos en el trámite de fusión con seguridad nos podrán aparecer cuestiones que no hayamos previsto en el acuerdo previo de fusión, por más detallistas que seamos.En síntesis, a nuestro entender, el problema más arduo que debe enfrentar la fusión societaria y porque no la reorganización societaria en general es el de la administración hasta su inscripción definitiva.¿Cuál es la solución? No hay soluciones mágicas. Lo importante, no nos cabe ninguna duda es trabajar adecuadamente y con esmero el compromiso previo de fusión para que esto no ocurra. Y ¿Qué puedo hacer en este compromiso previo de fusión? Disponer claramente como se administrará la sociedad en cada etapa y cuales son los límites que esos administradores tendrán.- 19 LA DEFENSA DE LA COMPETENCIA EN LA FUSION DE EMPRESAS Otro problema que habitualmente aparece en la fusión de empresas es la concentración económica que puede ocurrir, más todavía cuando se trata de sectores estratégicos.La ley de sociedades no define claramente cual es el momento en el que el acuerdo de fusión podrá ser objetado por violar la ley de defensa de la competencia, pero no tenemos duda que lo normal es que ocurra después de firmado el acuerdo previo de fusión e incluso podría establecerse el momento en que ya esté firmado el acuerdo definitivo. Puede haber un trámite largo y complejo y encontrarnos con medidas cautelares en el camino .El artículo 6 de la ley 25.156 indica como una de las maneras de lograr la concentración económica tomando el control de una o varias empresas la fusión. No es que estén prohibidas todas las concentraciones económicas, sino sólo las que tengan por objeto o efecto restringir o distorsionar la competencia de modo que pueda resultar un perjuicio para el interés económico general .El tema que nos interesa es que hay que esperar 45 días hábiles administrativos para obtener la resolución, lo que implica que durante todo ese tiempo la fusión quedará sin terminar de concretarse y con el riesgo de que sea rechazada y allí volvemos al problema que venimos desde antes planteando quien es el que administra las sociedades durante ese lapso de tiempo.Quien dará inicio a este procedimiento. Será de oficio o por denuncia de cualquier persona física o jurídica, pública o privada. No 20 pretendemos analizar en esta presentación el tema en la defensa de la competencia, pero si advertir que se trata de un problema grave de gestión de las empresas fusionantes.- CONCLUSION Después de esta larga reseña, creemos que ha quedado claramente en evidencia cuáles con los problemas que surgen en cuanto a la reorganización de las empresas.Los tiempos administrativos no son los mismos que los tiempos empresarios. Las empresas siguen estando en forma continua en actividad, la que no puede frenarse por el alto costo que eso implica.Planteada esta situación, nos surge el interrogante de cuál sería en definitiva la solución para la CONTINUACIÓN DE LAS ACTIVIDADES MIENTRAS DURA EL PROCESO DE REORGANIZACIÓN. No podemos ofrecer soluciones milagrosas distintas a las ya previstas por la ley y esbozadas en estas líneas, pero si podemos realizar una sugerencia el COMPROMISO PREVIO es el acto más importante de este proceso. Por ello es necesario aumentar las precauciones en este momento y exigir una actuación de buena fe por todas las partes, en beneficio de la continuidad de la vida empresaria.- WALTER RUBEN TON 21