el principio de legalidad como limite de las potestades

UNIVERSIDAD CATOLlCA ANDRES BELLO
DIRECCION GENERAL DE LOS ESTUDIOS DE POSTGRADO
AREA DE DERECHO
ESPECIALIDAD EN DERECHO ADMINISTRATIVO
"EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD COMO LIMITE DE LAS
POTESTADES DISCRECIONALES INHERENTES A LA
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA"
Trabajo Especial de Grado, presentado
como requisito parcial para optar al
Grado de especialista en Derecho
Administrativo.
Autor: MIGUEL DIAZ BLUM.
Tutor: IVAN DARIO PEREZ RUEDA.
Valencia, 21 de abril de 2006
UNIVERSIDAD CATOLlCA ANDRES BELLO
DIRECCION GENERAL DE LOS ESTUDIOS DE POSTGRADO
AREA DE DERECHO
ESPECIALIDAD EN DERECHO ADMINISTRATIVO
APROBACiÓN DEL ASESOR
En mi carácter de Asesor del Trabajo Especial de Grado, presentado por el
ciudadano abogado Miguel Díaz Blum C.I: V- 9.447.817, para optar al Grado
de Especialista en Derecho Administrativo, cuyo título es: "EL PRINCIPIO
DE
LEGALIDAD
COMO
LIMITE
DE
LAS
POTESTADES
DISCRECIONALES INHERENTES A LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA";
considero que dicho Trabajo reúne los requisitos y méritos suficientes para
ser sometidos a la evaluación por parte del jurado examinador que se
designe.
En la ciudad de Valencia, a los 22 días del mes de abril de 2006.
1
INDICE
p.
i
INTRODUCCiÓN
p.
1
CAPITULO 1
p.4
CARTA ASESOR.
,
El PRINCIPIO DE LA lEGALIDAD
Significado
real del principio
La vinculación
El principio
de la legalidad
de la ley y la conducta
de la legalidad
Límites al principio
CAPíTULO
ADMINISTRATIVA
pA
administrativa
p.?
frente a la discrecionalidad
p.i O
de la legalidad
p.12
p.
11
El PRINCIPIO DE lA lEGALIDAD
ADMINISTRATIVA
14
COMO GARANTiA
DEL DERECHO A lA DEFENSA
Formas de ilegalidad
Alcance
del término
Fundamento
p.14
ley en el principio
y Garantías
La competencia
CAPíTULO 11I
del principio
y el procedimiento
de la legalidad...
de legalidad
en el Principio
p.1?
o ••••••••
de legalidad
p.20
p.21
p.23
LA DISCRECIONALlDAD
ADMINISTRATIVA
y SUS
LíMITES
Discrecionalidad y arbitrariedad
p.23
Consagración legal de la potestad discrecional y sus límites
en Venezuela
_
p.26
Conceptos jurídicos indeterminados y la discrecionalidad técnica
CAPíTULO IV......
LA
DISCRECIONALlDAD
p.30
p.32
ADMINISTRATIVA
COMO
EXPRESiÓN
CONCRETA DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La potestad discrecional como expresión concreta del principio
de legalidad
p.32
Las potestades no discrecionales, vinculadas o regladas
p.34
técnicas o modalidades de control de la inserción de la
discrecionalidad dentro de la juricidad
p.36
CONCLUSiONES
p.38
REFERENCIAS BIBLlOGRAFICAS...
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CAPITULO
LA DISCRECIONALlDAD
Tradicionalmente
entre principio
y SUS
ADMINISTRATIVA
se ha establecido
de legalidad
11I
una estrechísima
y discrecionalidad
LiMITES
relación conceptual
administrativa,
o lo que
podemos llamar potestades discrecionales de la Administración.
Discrecionalidad y Arbitrariedad
Estos dos conceptos son antagónicos, es decir, incompatibles, en virtud que
un acto discrecional
decisión
no implica arbitrariedad
de la administración
discrecionalidad,
tomando
ni injusticia,
puede ser tomada
basada
en cuenta que fue aceptado
por que una
e criterios
de
en beneficio del
trabajador, cosa distinta, es un acto arbitrario, en virtud de que proviene de
una decisión unilateral, sin importar o no el beneficio del administrado.
En este orden de ideas, la palabra arbitrariedad es relativamente moderna y
el adjetivo que le da vida a su nacimiento es latino denominado "arbitrarius".
Arbitrariedad,
según el diccionario de la Real Academia española es: " El
acto de proceder contrario a la justicia, la razón o las leyes, dictado solo por
voluntad o el capricho de una persona". A partir de Locke y Montesquieu, es
decir, en el siglo de la razón y las luces el término
asocia a los significados
peyorativos
"arbitrario" siempre se
que de él se hicieron, entre otros,
despóticos, tiránicos, absolutos, no limitado por ley alguna, caprichoso.30
30 Lares iVi, E, Manuai de Derecho Administrativo.
pág. 78.
Por el contrario, la Discrecionalidad alude al acto por el cual la administración
elige libremente, cuando la ley le otorga un margen para ello, una solución
concreta entre varias posibles, mas tal decisión no se deja al capricho o a la
mera voluntad de la administración,
pues ella se encuentra
sometida al
derecho ya los límites que éste le impone.
Ahora bien, qué es lo que marca la distinción
arbitrario,
en
primer
lugar
puede
decirse
entre lo discrecional
que
la motivación,
y lo
porque
indudablemente que si no hay motivación, el único apoyo de la decisión será
la voluntad de quien la adopta y de allí, su arbitrariedad.
De
manera
importancia
motivación,
que,
la motivación
constituye,
un
a los fines de evitar la arbitrariedad,
elemento
del
acto
administrativo
31
elemento
de
singular
con sobrada razón la
que
la
jurisprudencia
venezolana debe revalorizar y en tal sentido, exigir con mayor rigidez a los
efectos de erigirse como un freno a la arbitrariedad de la administración, es
requerida en mayor medida en los actos discrecionales que en los reglados.
De allí, que las nuevas corrientes sostienen, por el contrario que es en el acto
discrecional donde debe imponerse la obligatoriedad de motivar, para impedir
así que la administración
proceda arbitrariamente.
motivar simplemente se le exige que exprese cuáles
Con la obligatoriedad
fueron
nunca falsas ni caprichosas, ni colindantes con la arbitrariedad.
31 Revista de Derecho administrativo
32 Revista de Derecho administrativo
esas razones,
32
mo 9. Pág. 17.
nro 9. Pág. 18.
24
En tal sentido, queda claro que discrecionalidad
contrapone
al
de
arbitrariedad,
siendo
la
es un concepto que se
motivación
un
elemento
determinante a los fines de establecer la frontera entre lo discrecional y lo
arbitrario. De acuerdo a estas precisiones, se entiende el ejercicio del poder
discrecional, como la potestad atribuida por el legislador a la administración
de apreciar libremente las circunstancias
escogiendo
entre
varias
alternativas
de hecho y adoptar una decisión
igualmente
justas,
tiene
un límite
absoluto: el acto que se dicte en ejercicio de poderes discrecionales no podrá
ser arbitrario.
En esta etapa, es donde juega un papel fundamental el juez contenciosoadministrativo,
en virtud,
de que
le corresponderá
controlar
el poder
discrecional y establecer el límite entre discrecionalidad y arbitrariedad, por lo
que es oportuno precisar como la ciencia conceptualiza,
la arbitrariedad, en
tal sentido citaremos a dos visiones, como son: 1-Arbitrariedad: El proceder o
dictamen según el propio capricho y contra las reglas de la razón.33 y según
Osorio la Arbitrariedad:
es el acto, conducta, proceder contrario a lo justo,
razonable o legal, inspirado sólo por voluntad, el capricho o un propósito
maligno. 34
33 Rudy Díaz, Diccionario Jurídico. Pág. 103.
Diccionario de ciencia, jurídica y sociales. Pág.
34Osorio,
63.
25
Consagración Legal de la Potestad Discrecional y sus Límites
en Venezuela
La consagración
legal de la potestad discrecional,
artículo 12 de la Ley Orgánica de Procedimientos
la encontramos
en el
Administrativos
y sus
límites, cual expresamente señala lo siguiente:
" Aún cuando una disposición legal o reglamentaria deje
alguna medida o providencia a juicio de la autoridad
competente dicha medida o providencia deberá mantener la
debida proporcionalidad y adecuación con el supuesto de
hecho y con los fines de la norma, y cumplir con los trámites,
requisitos y formalidades necesarios para su validez y
eficacia". 35
La precitada disposición configura, el denominado "principio de racionalidad"
como patrón de la discrecionalidad,
proporcionalidad
el cual se desdobla en la necesaria
como criterio cuantitativo;
y en la necesaria adecuación,
como criterio cualitativo, lo cual permitiría al juez valorar el mérito de los
actos, a los efectos del control de legalidad, mediante la comparación de la
situación
de hecho que los motiva y !os resultados
actuación administrativa.
obtenidos
para la
36
Como conclusión, es importante notar que, de conformidad con la precitada
disposición, la posibilidad de disponer de un margen libre de apreciación, que
permita
al órgano
administrativo
aplicar
sus
criterios de oportunidad y
conveniencia no proviene sólo del legislador, sino también puede nacer por
vía reglamentaria.
35 VII, Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo, AlIan Randolph Brewer-Carías. Pág. 93.
36 Ronden de S, H, Teoría General de la Actividad Administrativa, organización, actos internos, Pág. 89.
26
Ahora bien, el artículo 12 de la mencionada Ley Orgánica de procedimientos
Administrativo,
también consagra los límites a los cuales estará sometida la
potestad discrecional
de la administración
en sus actos, de manera, que
siempre que una norma otorgue a la Administración
la facultad de valorar
subjetivamente la aplicación de la norma, pero dicha potestad estará limitada
por las condiciones señaladas en el mencionado artículo, los cuales son:
1. la proporcionalidad,
el acto administrativo
discrecional
debe ser
equilibrado y ajustado al supuesto de hecho examinado, no puede ser
desproporcionado,
en virtud
de que la desproporción
implica
arbitrariedad del ente que lo dictó, es decir, la proporcionalidad
límite a la discrecionalidad
la
como
no sólo rige respecto de la aplicación de
las sanciones, sino en general, respecto de toda medida discrecional
que dicte la administración pública en el ejercicio de sus funciones.
2. La
adecuación
al
supuesto
de
hecho:
es
decir,
debe
haber
adecuación entre lo decidido y el supuesto de hecho que originó tal
decisión,
de allí que
funcionarios
adecuada,
debe
es
comprobado,
la administración
calificar
decir,
el
verificado,
el
supuesto
supuesto
teniendo
de
al
por
intermedio
de sus
de
hecho
manera
hecho
debe
carga
de
de
haber
sido
probar
la
administración.37
En este sentido, Brewer-carias es del criterio que, en primer lugar, todo acto
administrativo debe tener una causa o motivo, identificado, precisamente, en
los supuestos de hecho. Por tanto, la causa es un elemento esencial del
acto: no puede haber acto administrativo sin causa y sin supuesto de hecho.
37 Vii, Jornadas Internacionales
de Derecho Administrativo,
Aiían Randolph Brewer-Carias.
Pág. 94.
27
En segundo lugar, debe haber adecuación entre lo decidido y el supuesto de
hecho, y para que ello sea cierto, es necesario que ese supuesto de hecho
sea comprobado, estando la Administración
tanío,
no
puede
estar
basado
en
una
obligada a probarlo. El acto por
apreciación
arbitraria
de
un
funcionario.38
3. Finalidad: El acto discrecional debe ajustarse a los fines de la norma,
en el sentido en que la decisión
desvirtuar
el objeto buscado
de la administración
por la normativa
no puede
que le otorgó esa
potestad discrecional, de allí que la no adecuación a los fines de la
norma da origen al vicio de desviación de poder,
4.
y por
último la formalidad: Todo acto administrativo para que adquiera
validez debe seguir los trámites, requisitos y formalidades necesarias
para su eficacia y validez. Para Peña Solis,
procedimental
artículo
contemplada
cuyo
el respeto a la estructura
en la ley, es consagrado
12 en un requisito
discrecionales,
¡¡
de validez
cumplimiento
y eficacia
puede
por el citado
de los actos
conducir
en
sede
jurisdiccional o administrativa, a la nulidad de dichos actos.39
Finalmente, el incumplimiento
sujetos a la discrecionalidad
de estos extremos en el caso de los actos
de la Administración
Pública, da apertura al
camino para el control judicial del acto cuestionado, en el sentido en que éste
será
nulo
anteriormente,
SI
incumple
de manera
cualquiera
de
los
que el particular
requisitos
cuyos
mencionados
intereses
han sido
afectados por el acto arbitrario de la administración, podrá recurrirlo alegando
38 VII, Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo, Allan Randolph Brewer-Carlas. Pág. 70.
39Peña S, J, Manual de derecho administrativo adaptado a la constitución de 1999.Pág. 88.
28
el vicio en la causa o el vicio de desviación de poder, en caso de que se
desvirtúe la finalidad del acto, los cuales acarrean la nulidad del acto.
En otro orden de ideas, los límites de la discrecionalidad
doctrina venezolana,
de acuerdo a la
se pueden concebir de la siguiente
manera: a- El
control sobre los elementos reglados del acto, b- El control sobre los hechos
determinantes
de la discrecionalidad
administrativa,
c- El principio
de
igualdad, y d- La desviación de poder.
Siendo así las cosas, es oportuno explicar cada uno de elios, tal como lo
señala
la autora Maria Amparo
derecho administrativo,
elementos
Grau, en la jornada
internacionales
de
en su ponencia, cuando se refiere al control de los
reglados del acto, señala que: Todos los actos administrativo
discrecionales
tienen elementos reglados, directamente
potestad de actuar de la administración,
relacionado con la
aún en el más discrecional de los
actos, los mismos pueden ser controlables por los órganos jurisdiccionales;
en cuanto al control sobre los hechos determinantes
de la discrecionalidad
administrativa, de manera que para que la administración goce de la potestad
discrecional, se debe verificar de manera previa el supuesto de hecho de la
norma que el atribuya tal potestad, es decir, en los actos discrecionales se
puede controlar la existencia real de los hechos determinantes, así también,
tenemos el principio de igualdad, en el sentido, de que un acto discrecional,
que cumpla con sus requisitos, no puede atentar con le principio de igualdad
para toda la colectividad y por último la desviación de poder, es decir, el acto
contiene una finalidad errónea y diferente a la prevista por el acto.40
Finalmente, el tribunal Supremo de justicia, ha considerado la desviación
40 VII, Jornadas Internacionales
de Derecho Administrativo,
Allan Randolph Brewer-Carias.
de
Pág. 95.
29
poder como un medio de control de la discrecionalidad del acto administrativo
en la decisión de la Sala Político Administrativa de fecha 06 de marzo de
1995 (Caso: Ingrid Spiritto Rodríguez vs Consejo de la Judicatura).
Conceptos Jurídicos Indeterminados y la Discrecionalidad
Técnica
Cuando hablamos de conceptos jurídicos indeterminado, estamos haciendo
referencia aquellos términos contenidos en la ley sujetos a la interpretación
del órgano administrativo en la aplicación del acto.
Es de hacer notar, que la doctrina sostiene que la aplicación e interpretación
de los conceptos jurídicos indeterminados es un mecanismo diferente al
aplicado cuando la ley atribuye a la administración facultades discrecionales.
Así, la determinación del concepto jurídico indeterminado es un proceso
reglado, por cuanto éste se trata de subsumir en una categoría legal, una
realidad concreta. Por cuanto en la interpretación del concepto debe
encontrarse una única solución justa para el caso en particular, los jueces
están facultados para controlar la aplicación de esa solución desde el punto
de vista factico jurídico.
En Venezuela la jurisprudencia ha diferenciado la discrecionalidad y los
conceptos jurídicos
indeterminados y ha establecido que los actos
administrativos dictados con base en la interpretación de conceptos jurídicos
indeterminados, son controlables, por cuanto tal interpretación debe ajustarse
30
al fin de la norma que contiene el concepto. Ahora bien, en cuanto a estos
conceptos
indeterminados,
discrecionalidad
se
debe
hacer
referencia
al
término
de
técnica, que proviene de la doctrina Italiana, y se da en el
supuesto al cual su decisión debe ser sometida a criterio puramente técnicos
que gobiernen la materia en cuestiÓn.41
Esto quiere decir, que cuando
la ley otorga al órgano
determinar la solución de un acto administrativo,
una discrecionalidad
la facultad
lo cual haría
de
a través de
común, debe basarse en criterios puramente técnicos
en atención a la materia del acto administrativo cuestionado. Brewer Carias
sostiene que la discrecionalidad técnica no es controlable judicialmente pues
se trata de cuestiones técnicas que han de resolverse a la vista de un juicio
técnico emitido por un órgano especializado de la administración.
En contraposición
al maestro Brewer, se encuentra la opinión de Hildegard
Rondan de Sanso que señala que la discrecionalidad
técnica es, en efecto,
un juicio especializado emitido por la administración, pero que ese juicio, no
determina de manera definitiva la decisión adoptada por la administración,
por tanto la decisión final tomada por la administración sí será recurrible por
cuanto en ella se evaluará diversas opciones para emitir el actO.42
Como conclusión,
investigaciones
del punto, es precIso señalar, que de acuerdo a las
tanto
doctrinaria
y jurisprudenciales,
la discrecionalidad
técnica apoyada por la doctrina italiana, debe ser tomada en cuenta como un
elemento reglado del acto al cual podrá ser controlado como tal.
41 VII, Jornadas Internacionales
42 VII, Jornadas Internacionales
de Derecho Administrativo,
de Derecho Administrativo,
Allan Randoiph Brewer-Carias.
Aiian Randoiph Brewer-Carias.
Pág. 96.
Pág. 99.
31
CAPITULO IV
la Potestad Discrecional como Expresión Concreta del
Principio de legalidad
Es necesario señalar que es posible todavía encontrar en la doctrina la tesis
que concibe la discrecionalidad como una excepción al principio de legalidad
administrativa, de tal suerte que dicha potestad sería la consecuencia de la
existencia de una laguna legal, ya que ante el silencio de la ley nacería a
favor de la administración
un ámbito de libertad de actuación. Desde ya, a
firmamos que se trata de una postura absolutamente superada desde hace
varias décadas, puesto que muy por el contrario, la potestad discrecional de
la Administración
constituye una demostración
incuestionable
vigencia del principio de legalidad administrativa,
concebida,
como el producto
reglamentación jurídica.
Asimismo,
de la plena
por lo que no puede ser
de una situación
de indeterminación
de
42
peña Solis menciona a Santamaría
quien afirma que el poder
discrecional, no es producto del reconocimiento de un ámbito de libertad a la
Administración,
sino la consecuencia de una remisión normativa; opinión que
es muy acertada, en virtud de que conduce a sostener, pese a la libertad de
elección propia del concepto de poder discrecional, que éste no puede existir,
y quizás en términos más radicales, ni siquiera puede pensarse fuera del
contexto del principio de la legalidad administrativ8.43
42 Peña 5, J, El principio de la Legalidad y la Discrecionaiidad
43 Peña S, J, El principio de la Legalidad y la Discrecionalidad
administrativa
administrativa
en Venezuela.
en Venezuela.
pág. 732.
pág. 733.
Por lo tanto, a criterio de este autor, sólo es posible hablar de la potestad
discrecional
de un ente público u órgano administrativo
atribuida expresamente
cuando haya sido
por una norma legal, púes de lo contrario será un
poder arbitrario. De manera que, la potestad discrecional no es más que la
concreción
en términos operativos del principio de legalidad, resulta fácil
inferir entonces que la existencia o no de discrecionalidad
dependerá de la
forma en que el legislador atribuya sus a los entes públicos y a sus órganos.
Por lo que desde otro punto de vista, sostiene la doctrina italiana, que no se
deja a la administración
ningún espacio para el ejercicio de la potestad,
motivo por el cual deberá predicarse la inexistencia de la discrecíonalidad.44
En consecuencia,
y tomando en cuenta las consideraciones
expuestas,
resulta
sencillo
identificar
discrecional
de la Administración,
la
existencia
de
anteriormente
una
pues basta con examinar
potestad
las normas
atributivas de competencia de un ente público, o de un órgano administrativo,
de manera que si esas normas confieren un espacio para decidir al órgano
competente,
en relación con uno o varios elementos que condicionan
ejercicio de dicha potestad, podrá apoyarse el carácter discrecional
el
de la
misma, y si por el contrario, no exisíe la posibilidad de un espacio decisorio,
podrá apoyarse el carácter de reglado o vinculado a la voluntad de la ley la
potestad pública.
44 Peña S,
J,
El principio de la Legalidad y la Discrecionalidad
administrativa
en Venezuela.
pág. 734.
33
Las Potestades no Discrecionales, Vinculadas o Regladas
Todas las potestades
públicas, que son conferidas
tienen su origen en un proceso de operatividad
a
la Administración,
del principio de legalidad
administrativa, el cual da lugar tanto a las potestades discrecionales como a
las no discrecionales,
atribuya
dependiendo
su competencia.
de la conformación
Hay que tomar
en cuenta
de la norma que
lo siguiente,
las
potestades no discrecionales, es decir, las establecidas en las normas, es lo
que se denominan como potestades vinculadas o regladas, y la ley establece
todos y cada uno de los presupuestos para su ejercicio y aplicación, con la
correspondiente
consecuencia
jurídica,
la cual se traduce en la decisión,
igualmente prevista en la ley.
Realmente la norma atributiva de la potestad lo que hace es configurar una
relación causa efecto entre los requisitos y condiciones para el ejercicio de la
potestad
y el resultado
administración
dispositivo
reduce
normativo,
del mencionado
su actividad
en virtud
apreciación, o mejor dicho, no
ejercicio,
a aplicar
de tal forma
que la
casi automáticamente
de que carece
de margen
alguno
el
de
tiene ninguna posibilidad de seleccionar la
decisión que debe adoptar, en virtud de que la misma aparece delineada
claramente en la ley.
45
Por lo que queda en evidencia que en el caso de las potestades regladas o
vinculadas
efectos del
a la ley no es el órgano administrativo
el que determina
los
acto que resulta de su ejercicio, dado que esos efectos son
45 Peña S, J, El principio de la Legalidad y la Discrecíonalidad
administrativa
en Venezuela.
pág. 756.
34
determinados por la ley, los cuales se desencadenan en el momento
verificación
de los presupuestos
de la
de hecho del acto, razón por la cual la
administración sólo se limita actuar o ejecutar la ley.
La doctrina Italiana comentada por Peña Solis, señala que las potestades
públicas encuentran su concreción con mayor frecuencia
administrativas
cualidades
meramente
cognoscitivas,
o características
de personas
en las actividades
dirigidas
a
verificar
o cosas,
tal como
ciertas
ellas se
evidencian en la realidad: "El resultado de esta actividad cognoscitiva
verificación)
es
traducido
en
actos
establecidos por la ley (CERULU).
GIANNINI
cuando
jurídicos
productores
afirma que "no hay discrecionalidad
en la actividad
así como en todas aquellas actividades
que se concretan solamente en manifestaciones de actividades
opinión,
de juicio,
falta
efectos
En esta línea de pensamiento se ubica
cognoscitiva de las administraciones,
de
de
(de
en
todos
estos
casos
el
de ciencia,
momento
de
escogencia. "46
De manera que se puede concluir, que la diferencia entre las potestades
discrecionales y las no discrecionales ( las regladas), radica exclusivamente
en el margen
de
libertad
para
actuar
que
concede
la norma
a la
administración, sin embargo, es importante acotar que, los actos que resultan
del ejercicio de ambas son iguales, tanto en lo atinente a sus efectos, como
las situaciones
jurídicas
que pueden
afectar
los derechos
subjetivos
e
intereses legítimos de los particulares.
46 Pei''\a S, J, El principio de la Legalidad y la Discreciona!idad
administrativa
en Venezuela.
pág. 757.
35
Técnicas o Modalidades de Control de la Inserción de la
Discrecionalidad Dentro de la Juridicidad
No es lo mismo consentir el control de la discrecionalidad
ejercicio de la discrecionalidad
dentro de la actuación
que el control del
administrativa,
en
virtud, de que su inserción en la juridicidad es lo que puede ser controlado.
Las técnicas
más avanzadas
principios generales
de control por los hechos acaecidos,
del derecho,
las reglas técnicas
objetivas,
los
el fin, la
motivación, la razonabilidad y otros, implican, en sustancia, una revisión de la
juricidad del obrar administrativo.
Todo lo anterior, debe ser reconducido, entonces al bloque de lo reglado o
vinculado a la ley, y estudiado como elementos de la juridicidad del acto, más
que como límite a la discrecionalidad,
aun cuando generalmente
en la
práctica sirven como tales.
Una visión diferente del control del ejercicio de la discrecionalidad
por los
conceptos jurídicos
de una
indeterminados,
puede importar al desarrollo
actividad vinculaba implícitamente (reglas técnicas, uniformes, estándares de
objetivos) o bien discrecional, según sea el caso concreto a resolver. Pueden
ser determinables, por tanto, mediante un proceso intelectivo PUro.47
47 Sesin D. J, Administración
Pública, discrecional
y Técnica. pág. 757.
36
Es necesario
analizar cada supuesto
real de aplicación
de los referidos
conceptos, para entonces determinar con certeza si su operatividad admite
una o varias soluciones igualmente correctas para el derecho. En definitiva
los
conceptos
delimitar
jurídicos
indeterminados
el uso de la discrecionalidad,
sólo
sirven
parcialmente
para
por cuanto esto depende
de la
posibilidad de utilizar parámetros objetivos o no en su realización concreta.
De manera que, la conducta administrativa en relación con el ordenamiento
puede ser: vinculada de forma precisa: cuando existe una normativa expresa
y clara sobre la actividad que debe desarrollar el órgano, y vinculada en
forma
impllcita,
cuando
es determinable
objetivamente
mediante
reglas
lógicas, técnicas, de experiencia, que tengan universal consenso o sean, al
menos
tolerables,
y por
último,
las desvinculadas:
son objetivamente
indeterminables e integrable subjetiva mente en virtud de la discrecionalidad,
mediante una apreciación volitiva o valorativa, pero siempre dentro del marco
de la juricidad.
Se debe también analizar si se han transgredido
regladas y los límites de la discrecionalidad,
las llamadas facultades
equivale a decir, en el lenguaje
propuesto, que ambos aspectos forman parte de la juridicidad, en virtud de
que el juez no sólo controla
los límites externos,
relacionados
con los
aspectos formales en un sentido amplio, sino también fiscaliza algunas fases
del
decisorio
concordancia,
interno,
logicidad,
razonabilidad,
coherencia
paridad de tratamiento, justicia, buena fe. La Labor del Juez
abarca, en consecuencia,
procedimiento
como
dos perpestivas
diferentes
relacionadas
decisional y algunos aspectos sustantivos.
con el
En conclusión, la
prudencia frente a soluciones medianamente aceptables, y el coraje antes el
abuso la arbitrariedad, el error manifiesto y la injusticia, constituyen pautas
rectoras que el juzgador debe tener presente en el no poca veces ambiguo
proceso administrativo.
37
CONCLUSIOt"ES
~,ez realizada
este autor conciuy~e
presente
que el acto adrninisírativo debe estar
ia legalidad
supedita_do a ia_eXIstencia_ previa de una norrna atributh.ia de cornpetencla
~;iai
por parte de ia adrninistración de! tr¿rnite reguiado igualrnente
aJ
en una norrna preex~stente] es decir] se refiere a un bloque de
-
-
--
cornprende una~norrna en sentido rnateriaiJ los principios generales del
derecho yel principio de fluta vincui~lción adrniníst~atl~{a~
reclOn:al!(:ladcomo un instrume¡¡io de la administración para aplicar ¡as
Interés púbilco~ a tra\/és de actuaciones
norrnas curnpiiendo el
en ejecución de
cornpetencia_, a_piicar criterios
norrna jurídica
técnicos,
conCIUlrj
que
ae
nlateriaL
oportunidad
y
nistra1tivaes
\#un~sJ
estatal
rnisrna ae la aarflinlstración; ahora en
lugar a
es
o
i~ldiscrecionaJidad
adrninistrativa=8_0rninistiación en sentido
autónorna
políticos
que le atribuye la_
senaJar~que ia
on21Iíd~¡dy la arbitrariedad no
son ios miSimo, son dos cosas totaimente distintas, pues la ieg¡;¡j¡(laaes ¡imite
en cuanto a_
de hecho de la
i~lvera_cida_o
finalidad es e! interés
y congruencia del supuesto
las forrnaiidades el
los
cunlpiirniento
lega les
y
de
los
proporclonaJidad e íguaidad~
en Venezuela tienden a adn,itirel
Tanto la doctrina y la
de
deterrninaci6n de los conceptos técnicos~
que en el caso de la rnatería sa_ncíonatoria~ o iirnitatl~va de ¡os derechos
particuiaresj
de los
su definición debe hacerse de rnanera_pre\liEl rneciíaJlte norrnas
reglarnent~lria_sque gaj~~tnticen segurld~ld jurídica y no debe entenderse
corno
decidir
de potestades discrecionales a_ia
eíernentos
sancionable en el acto
rnediante el
basado en
8_cth¡jda_dde
poderes discrecionales entiende Que tiene
la~ aanlinistracián
en cuanto a
la_
correcta
clac:lon de lOS eienlentos de hecho y de derecho~ la necesaria prueba de
los e;~írernos
en ia ley
a_ducidos y el respeto
)1
ia_ ~\ieracidad y congruencia de ios
procedirnief~ios y~de las garantías
del
39
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