República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIÓN PENAL -SALA DE DECISION EN TUTELA- Magistrado Ponente ALFREDO GÓMEZ QUINTERO Aprobado Acta de Sala N° 254 Bogotá, D. C., ocho (8) de septiembre de dos mil ocho (2008) VISTOS Se pronuncia la Sala sobre la impugnación presentada por la E.P.S. FAMISANAR contra el fallo proferido el pasado 24 de julio por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá que tuteló los derechos a la salud, seguridad social y vida en condiciones dignas a favor de la accionante HELENA DUQUE MORENO y en contra del Ministerio de la Protección Social y la E.P.S. FAMISANAR. República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia ANTECEDENTES 1. La actora HELENA DUQUE MORENO se encuentra diagnosticada con el virus de inmunodeficiencia humana (VIH) desde octubre de 2004 y de cáncer desde hace dos años, dolencias por las que ha venido recibiendo tratamiento médico a cargo de la EPS FAMISANAR en su calidad de cotizante en forma satisfactoria. 2. Por virtud de la reglamentación del Ministerio de Protección Social se implementó la planilla PILA1, a través de la cual se torna forzoso que –entre otros- el trabajador independiente cotice al sistema general de salud y de pensiones. 3. Adujo la actora que sus exiguos recursos económicos no le permiten sufragar las sumas de dinero en los nuevos términos adoptados, lo que le impediría acceder al sistema de salud con el consecuente riesgo a su vida dada la grave sintomatología que presenta y las consecuencias nocivas que comportaría la suspensión del tratamiento. 1 A través del Decreto 1465 de 2005, el Gobierno Nacional reglamentó la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes, que permite pagar de manera unificada y electrónica todos los aportes al Sistema de Protección Social. 2 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia 4. Situación urgente que la llevó a invocar el amparo constitucional en aras a que se le ordene al Ministerio de Protección Social y a la E.P.S. FAMISANAR que no se le obligue a efectuar los pagos a través del PILA para de esa forma cotizar únicamente en salud. Demandó por contera su protección en la medida en que presenta un cuadro clínico que obliga la continuidad del tratamiento. DEL FALLO IMPUGNADO La Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá el día 24 de julio de 2008 tuteló los derechos fundamentales a la salud, seguridad social y vida en condiciones dignas y en consecuencia ordenó: “…al Ministerio accionado que garantice al accionante la posibilidad de cancelar las cuotas correspondientes a salud, sin que se le exija el pago de aportes a pensión, emitiendo las decisiones administrativas que correspondan y, a la E.P.S. Famisanar, que inicie las gestiones necesarias y expeditas para que siga prestando la atención integral en salud y tome las medidas tendientes a materializar la continuidad del tratamiento requerido en estos eventos. Ambas entidades deberán cumplir en un término perentorio de 48 horas…”. 3 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia DE LA IMPUGNACION La inconformidad de la E.P.S. FAMISANAR se traduce -que no estrictamente en el amparo prodigado- sino en los términos, en la temporalidad de la orden. En su sentir, se muestra improcedente proteger a futuro fundamentales. la presunta vulneración de derechos Igual reprochó al quo al no haber tenido en cuenta su respuesta al momento de argumentar la decisión. CONSIDERACIONES DE LA CORTE La Sala ha de anunciar que el fallo objeto de repudio ha de ser confirmado aún cuando resulta forzosa una modificación a la orden impartida. Las razones pasan a verse. La jurisprudencia constitucional ha sido pacífica frente a la acción de tutela, al señalarse que es un mecanismo subsidiario y excepcional, tendiente a proteger los derechos fundamentales de las personas, cuando aquellas resulten amenazados o vulnerados por la acción u omisión de cualquier autoridad pública, siempre 4 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia que la persona carezca de otros medios de defensa judicial, o que de tenerlos se ofrezca viable su amparo para evitar un perjuicio irremediable. El derecho a la salud en principio tiene un carácter prestacional, es decir, es de naturaleza legal. Sin embargo, puede convertirse en un derecho fundamental cuando con su desconocimiento se produce la vulneración de otro derecho de rango fundamental, en los eventos en que se ve afectada la vida, la integridad física o la dignidad de la persona, en cuyo caso adquiere el status de fundamental y se hace exigible su respeto por vía de tutela. “El derecho a la salud adquiere el carácter de un verdadero derecho fundamental, en situaciones concretas debidamente analizadas por el juez constitucional, cuando este derecho se encuentra vinculado clara y directamente con la protección de un derecho indudablemente fundamental. Así el derecho a la salud se torna fundamental cuando se ubica en conexidad con el derecho a la vida o a la integridad personal.”2 Con respecto a la trascendencia que la Carta Política le ha atribuido al derecho a la vida, la Sala tiene dicho: “El derecho a la vida que protege la Carta Política en el marco del Estado Social Democrático de Derecho no está limitado a la mera subsistencia, sino a la existencia en condiciones dignas, es decir, a la posibilidad de que cada persona desarrolle todas las 2 Corte Constitucional Sentencia C-177 de 1998. 5 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia facultades inherentes al ser humano, es por ello, que la consagración de los derechos fundamentales de la persona mereció un capítulo especial, y la dignidad humana ha sido elevada a principio de rango constitucional que orienta las actividades del Estado y de los asociados, ya que es en torno al hombre que gira la existencia del Estado, pasando a ser un fin en si mismo, cuya promoción le corresponde a la organización del Estado y a sus administradores.”3 Ahora bien y a términos de lo anunciado en precedencia, el carácter de transitoriedad. la orden posee una doble connotación de Para un mejor entender y aún cuando la Sala participa del norte de la decisión, se imponen unas precisiones: i) Se cuenta en la actualidad con una reglamentación que le permite a la libelista obtener licencia para el pago de salud únicamente -constituyendo éste el motivo de su clamor- es la establecida en el Decreto 3085 de 2007, cuyo artículo tercero establece: “Otras Condiciones para los trabajadores independientes con ingresos de un (1) salario mínimo legal mensual. Los trabajadores independientes, que no estén vinculados a contratante alguno mediante contratos de trabajo, como servidores públicos o mediante contratos de prestación de servicios u otros de similar naturaleza, que carezcan del ingreso exigido para afiliarse a los Regímenes Contributivos del Sistema de Seguridad Social Integral y, a pesar de ello, se afilien al Régimen Contributivo del 3 Corte Suprema de Justicia. Sentencia T- 9984. 6 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia Sistema General de Seguridad Social en Salud, para los efectos del presente Decreto, deberán presentar su declaración anual de IBC ante la Entidad Promotora de Salud, EPS, en la que se encuentran afiliados, precisando por lo menos los siguientes aspectos: nombre y apellidos completos, sexo, fecha de nacimiento, identificación, tipo de cotizante, actividad económica de la cual deriva sus ingresos, datos de su residencia, nivel educativo. Esta declaración deberá estar suscrita por el trabajador independiente”. Luego en ese orden de ideas se conmina a la actora para que en un término que no podrá exceder de treinta días hábiles y con el concurso y apoyo de la E.P.S. FAMISANAR llene la totalidad de las exigencias que demanda la reglamentación en cita. ii) Una vez la libelista realice tal declaración, la perentoriedad y transitoriedad de la orden se mantendrá hasta tanto se conviertan en ley de la República los proyectos que cursan tanto en Senado –Ley 26 de 2007- como en Cámara -121- mediante el cual se propone una modificación del artículo 19 de la Ley 100 de 1.993, o hasta tanto se archiven las reseñadas propestas legislativas, cuyos términos son los siguientes: “Artículo 2º. Adiciónase un parágrafo al artículo 19 de la Ley 100 de 1993, así: Parágrafo. Las personas a quienes se refiere el presente artículo, cuyos ingresos mensuales sean inferiores o iguales a un (1) salario 7 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia mínimo legal mensual vigente (smlmv), que registren dicho ingreso conforme al procedimiento que para el efecto determine el Gobierno Nacional, no estarán obligados a cotizar para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones4”. La posición asumida por la Sala en la presente decisión guarda perfecta fidelidad con la línea jurisprudencial sentada en un caso similar5. Finalmente, en lo relacionado con la proclama de la entidad impugnante ninguna consideración adicional a la efectuada por el a quo le comporta a la Sala como que la orden está dirigida a garantizar la plena continuidad de los tratamientos médicos que demanda la sintomatología de la quejosa –en los términos en que ya se ha venido prestando- a impedir que por causas meramente administrativas se interrumpa su pleno goce, por manera que no resulta de recibo para la Corporación en sede de tutela la prédica elevada. Estas razones llevan a la Corte a confirmar integralmente el fallo objeto de repudio como que el mismo se acompasa plenamente con el criterio que en sede de tutela y en forma pacífica ha 4 5 Términos expresos citados por la Corte Constitucional en la tutela 1098 de 2007. Cfr. Sala de Casación Penal, en sede de tutela, radicación 37077, 19 de junio de 2008. 8 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia mantenido la Sala de cara al problema jurídico debatido con la modificación señalada. En mérito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACION PENAL, en Sala de Decisión en tutela, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, RESUELVE PRIMERO.- CONFIRMAR el fallo objeto de impugnación con la modificación consistente en que el amparo se ofrece en forma transitoria en los puntuales términos señalados, imponiéndose la conminación efectuada a la quejosa. SEGUNDO .- NOTIFÍQUESE de acuerdo con lo dispuesto por el Decreto 2591 de 1991 remitiendo copia íntegra del mismo. TERCERO.- Enviar a la Corte Constitucional para su eventual revisión. 9 República de Colombia Impugnación 38248 A/: HELENA DUQUE MORENO Corte Suprema de Justicia NOTIFIQUESE Y CÚMPLASE ALFREDO GÓMEZ QUINTERO SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ AUGUSTO J. IBAÑEZ GUZMÁN Teresa Ruiz Núñez Secretaria 10