Sistema de protección de incapaces / a

Citar: Lexis Nº 9233/008336
CAPACIDAD / 09.− Sistema de protección de incapaces / a) Generalidades
− Rivera, Julio C. (autor)
INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
LexisNexis − AbeledoPerrot
2010
III. SISTEMA DE PROTECCIÓN DE LOS INCAPACES
391. REPRESENTACIÓN Y ASISTENCIA
Ya hemos dicho que el Código organiza el régimen de representación de los incapaces en los artículos 57 y 59
.
Asimismo al referirnos a la situación jurídica del inhabilitado, adelantamos que en el artículo 152 bis se
establece un sistema de asistencia para el sujeto que sea declarado tal.
Nos encontramos entonces con dos conceptos que responden al grado de capacidad de aquel a quien están
destinados: la representación y la asistencia.
Por el sistema de la representación (arts. 57 y 59 ), el incapaz no ejerce por sí sus prerrogativas jurídicas, sino
que ellas son articuladas por su representante legal en todos los actos jurídicos que aquél deba otorgar.
En la asistencia, el inhabilitado sí ejerce personalmente sus derechos, pero la voluntad jurídica relevante para
el otorgamiento de un acto jurídico, se integra con la del curador, quien expresa su asentimiento para la
realización del acto.
392. REPRESENTANTES
El artículo 57 establece, en sus tres incisos, quiénes son los representantes de las personas por nacer, de los
menores no emancipados y de los dementes y sordomudos. Las examinaremos a continuación.
a) Personas por nacer
Para las personas por nacer, han de ser sus representantes los padres, en forma conjunta, de la manera y en las
especificaciones que determina el artículo 264 , modificado por la ley 23264 .
Para el supuesto de falta o incapacidad de los padres, el artículo 57, inciso 1 , atribuye la representación de las
personas por nacer, a los curadores que se les nombre.
Algunos autores interpretan que esta última parte del precepto estaría modificada por el artículo 264 bis (ley
23264 ), en cuanto dispone ahora este artículo que en el supuesto de que ambos padres sean incapaces o estén
privados de la patria potestad, o suspendidos en su ejercicio, los hijos menores quedarán sujetos a tutela. La
cuestión no parece sustancial. Una vez producido el nacimiento, el hijo de padres incapaces queda sometido a
tutela (art. 264 bis ).
b) Menores
De acuerdo con el artículo 57, inciso 2 , son representantes de los menores no emancipados, sus padres; y en
caso de falta, incapacidad, privación o suspensión de la patria potestad, lo serán los tutores que judicialmente
se designen.
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La tutela se discernirá conforme a lo dispuesto por los artículos 399 y siguientes, teniendo en cuenta que el
artículo 398 hace una larga enumeración de las personas que no pueden ejercer tutela.
Con relación a este último precepto, debe tenerse en cuenta que la ley 23647 (promulgada el 21/10/1988) ha
eliminado a los ciegos de la enumeración de personas que no pueden ser tutores.
c) Dementes y sordomudos
En el supuesto de los dementes y sordomudos incluidos en el inciso 3 del citado artículo 57 de nuestro
Código, sus representantes serán los curadores que el juez designe, conforme a lo dispuesto concordantemente
por los artículos 468 y 469 .
Para la designación de éstos en los diferentes casos, habrá de estarse a las prescripciones de los artículos 476 ,
477 y 478 ; este último con la modificación que le introdujo la ley 23264 en cuanto al carácter alternativo del
ejercicio de la curatela por el padre o la madre del incapaz.
393. CARACTERES DE LA REPRESENTACIÓN
a) Legal
La representación es legal, puesto que emana de la voluntad legislativa (art. 56 y 58 ) y no de la voluntad del
incapaz.
(479) Bibliografía especial: RICO PÉREZ, Francisco, La protección de los menores, Madrid, 1980;
D’ANTONIO, Daniel Hugo, Derecho de menores, Buenos Aires, 1973; sobre la reforma de la ley 23264 a
esta materia v.: ZANNONI, Eduardo A. − BOSSERT, Gustavo, Régimen legal de filiación y patria potestad.
Ley 23.264, Buenos Aires, 1985; MEDINA, Graciela, "Leyes 23.264 y 23.515. Incidencia en la Parte General
del Derecho Civil", en RIVERA, Julio César, Derecho Civil − Parte General − Temas, Buenos Aires, 1987,
vol. I; MARTINEZ DE AGUIRRE, Carlos, "La protección jurídico−civil de la persona por razón de la
minoridad", ADC 1992−1391; TIENA PIAZUELO, Isaac, "Instrumentos de la protección de menores en la
ley aragonesa", RDP 1993−685.
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