BOLETÍN 6349-06 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 I. DESCRIPCIÓN REFERENCIA : Introduce diversas modificaciones a la ley Nº 19.175, orgánica constitucional sobre gobierno y administración regional, ley Nº 18.695, orgánica constitucional de municipalidades, Nº 18.700, orgánica constitucional sobre votaciones populares y escrutinios y ley Nº 18.556, orgánica constitucional sobre sistema de inscripciones electorales y Servicio Electoral INICIATIVA : Mensaje presidencial MINISTERIO : Del Interior ORIGEN : Cámara de Diputados INGRESO : 7 de enero de 2009 CALIFICACIÓN : Discusión inmediata ARTICULADO : 4 artículos permanentes y uno transitorio OBJETO DE LA INICIATIVA 1.- Disponer una integración transitoria de los consejos regionales, cuando en una o más comunas de la misma región, el tribunal electoral hubiere declarado nula la elección de concejales (que son los electores de los consejeros regionales). 2.- Disponer que, cuando se hubiere declarado nula la elección de un alcalde, ejercerá —transitoriamente— el cargo quien le siga en orden de jerarquía (generalmente el secretario municipal), con exclusión del juez de policía local. 3.- Integrar —transitoriamente— los concejos municipales con los funcionarios de más alta jerarquía del respectivo municipio, cuando se hubiere declarado nula la elección de concejales. -1- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 4.- Facultar al Director del Servicio Electoral para señalar la fecha en que deba repetirse una elección que hubiere sido declarada nula, y acotar dicha fecha a plazos inferiores a los establecidos en la ley. 5.- Facultar al juez de garantía (del proceso penal) para excluir del padrón electoral respectivo a las personas que se hubieren inscrito en el Registro Electoral en contravención a la ley (p. ej. con un domicilio falso o no correspondiente a la respectiva circunscripción), cuando así se investigue como consecuencia de la declaración de nulidad de un acto eleccionario. 6.- Aplicar expresamente las normas que preceden, a la comuna de Sierra Gorda, para solucionar los problemas derivados de la declaración de nulidad de la elección de alcalde y concejales, por sentencia ejecutoriada de 24 de noviembre de 2008, del Tribunal Calificador de Elecciones. CONTENIDO ESPECÍFICO Artículo 1º.- Incorpórase a la ley N° 19.175, Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración Regional, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley N° 1, de 2005, del Ministerio del Interior, el siguiente artículo 84 bis, nuevo: “Artículo 84 bis.- Con todo, cuando el tribunal electoral competente hubiese declarado, mediante sentencia firme o ejecutoriada, la nulidad de una elección municipal de concejales, el consejo regional se constituirá transitoriamente por consejeros elegidos por los concejales de la región, constituidos en colegio electoral por cada una de las provincias respectivas, excluyendo de éstos a los concejales de la o las comunas cuyo acto eleccionario haya sido anulado. Estos consejeros regionales permanecerán en sus cargos sólo hasta la fecha de instalación del consejo regional definitivo, conforme a lo dispuesto en los incisos siguientes. Realizada la nueva elección municipal de concejales y una vez instalados el o los concejos municipales respectivos, se llevará a cabo una nueva elección de consejeros regionales, de conformidad a lo dispuesto en el Capítulo VI 1 de este título2. El mandato de los consejeros regionales elegidos de conformidad al inciso anterior se extenderá hasta completar el período que reste para cumplir el plazo legal de cuatro años establecido en el artículo 303 de la presente ley”. 1 CAPITULO VI: De la Elección del Consejo Regional; Párrafo 1°: De los Colegios Electorales Provinciales y de la Votación; Párrafo 2°: De las Reclamaciones del Acto Electoral. 2 TITULO SEGUNDO: DE LA ADMINISTRACIÓN DE LA REGIÓN. 3 Artículo 30.- Los consejeros regionales que correspondan a cada provincia serán elegidos por los concejales mediante el procedimiento y el sistema electoral establecidos por el Capítulo VI de este Título. Los consejeros durarán cuatro años en sus cargos y podrán ser reelegidos. 2 -2- 9 de enero de 2009 Artículo 2º.- ISSN 0787-0415 Incorpóranse, a la ley N° 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, cuyo texto refundido y sistematizado fue fijado mediante decreto con fuerza de ley N° 1, de 2006, del Ministerio del Interior, las siguientes modificaciones: 1.- Introdúcese, el siguiente artículo 62 bis, nuevo: “Artículo 62 bis.- En caso de nulidad del acto eleccionario municipal de alcalde, declarada por sentencia firme o ejecutoriada por el tribunal electoral competente, las funciones del alcalde serán desempeñadas por el funcionario en ejercicio que le siga a aquél en orden de jerarquía, con exclusión del juez de policía local, hasta la investidura del nuevo alcalde.”. 2.- Agrégase, el siguiente artículo 78 bis, nuevo: “Artículo 78 bis.- En caso de nulidad del acto eleccionario municipal de concejales, declarada por sentencia firme o ejecutoriada por el tribunal electoral competente, las funciones del concejo municipal serán desempeñadas por el funcionario en ejercicio que le siga al alcalde en orden de jerarquía, con exclusión del juez de policía local, hasta la instalación del nuevo concejo municipal. Con todo, cuando el tribunal electoral competente hubiese declarado la nulidad de una elección municipal de alcalde y concejales, mediante sentencia firme o ejecutoriada, las funciones del concejo municipal serán desempeñadas por el funcionario en ejercicio que le siga al alcalde en segundo orden de jerarquía, con exclusión del juez de policía local, hasta la instalación del nuevo concejo municipal.” Artículo 3º.- Incorpórase, en el artículo 934 de la ley N° 18.556, Orgánica Constitucional sobre Sistema de Inscripciones Electorales y Servicio Electoral, las siguientes modificaciones: 1.- Sustitúyase, en la letra l) la conjunción “y” y la coma “(,)” que la antecede, por un punto y coma “(;)”; y en la letra ll) el punto aparte (.) por la conjunción “y”, precedida de una coma (,). 2.- Introdúcese la siguiente letra m, nueva: “m) En caso de haber sido declarada nula una elección mediante sentencia firme o ejecutoriada del tribunal electoral competente, dictar resolución que fije el calendario de las fechas del proceso electoral correspondiente, las que en todo caso comprenderán plazos menores a los señalados por la ley.”. Artículo 4º.- Incorpórase, a la ley N° 18.700, Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, el siguiente artículo 99 ter, nuevo: “Artículo 99 ter.- Cuando el Tribunal Calificador declare nulo un acto eleccionario por vicios o defectos en el Registro Electoral, se remitirán los antecedentes al juzgado de garantía competente, para que éste procede a la 4 Artículo 93 (encabezamiento).- Corresponderá especialmente al Director, en su calidad de Jefe del Servicio Electoral: 3 -3- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 exclusión de aquellos que han sido inscritos en contravención a la ley. El nuevo acto eleccionario se realizará en base a los Registros Electorales correspondientes, exceptuadas las inscripciones de aquellas personas excluidas de conformidad al inciso anterior. El Tribunal Calificador no podrá declarar nulo el nuevo acto eleccionario basado en la misma causal señalada en el inciso primero de este artículo.”. ARTÍCULO TRANSITORIO Artículo único.- En atención a la nulidad del acto eleccionario para elegir alcalde y concejales, dispuesto por el Tribunal Electoral Regional de Antofagasta, por sentencia Rol N° 15, de siete de noviembre de 2008, respecto de la comuna de Sierra Gorda, confirmada por el Tribunal Calificador de Elecciones, mediante sentencia Rol N° 229, de 24 de noviembre de 2008, el consejo regional de Antofagasta correspondiente al período 2009-2013 será elegido por los concejales municipales de la región, los que se constituirán en colegio electoral por cada una de las provincias de la misma. Para estos efectos, el colegio electoral de la provincia de Antofagasta estará única y transitoriamente integrado por los concejales de las comunas de Antofagasta, Tal Tal y Mejillones. Dichos colegios electorales se constituirán 15 días después de la publicación de la presente ley, y la elección del consejo Regional de Antofagasta se regirá por el procedimiento y el sistema electoral establecidos en el Capítulo VI 5 de la ley N° 19.175. No obstante, los plazos a que se refiere el párrafo 2° del capítulo mencionado de la citada ley se reducirán, siendo fijados mediante resolución del Director del Servicio Electoral. Con todo, la instalación del consejo regional de Antofagasta deberá efectuarse a más tardar el día 19 de febrero de 2009 y su mandato se extenderá sólo hasta la instalación del definitivo consejo regional correspondiente al período 2009-2013. Una vez instalado el nuevo concejo municipal de la comuna de Sierra Gorda, y dentro de los 15 días siguientes, se llevará a cabo la elección del definitivo consejo regional de Antofagasta, cuya elección se regirá en todo por el procedimiento y el sistema electoral establecidos en el Capítulo VI 6 de la ley N° 19.175. El mandato de los consejeros regionales de Antofagasta electos de conformidad al inciso precedente, se extenderá hasta completar el período que 5 Ver nota a pie de página 1. 6 Ver nota a pie de página 1. 4 -4- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 reste para cumplir el plazo legal de cuatro años establecido en el artículo 30 7 de la ley N°19.175.”. FUNDAMENTO, SEGÚN LA INICIATIVA 1.- Elección municipal de Sierra Gorda. El Tribunal Electoral Regional de Antofagasta, mediante sentencia Rol N° 15, de siete de noviembre de 2008, declaró la nulidad de todo el acto eleccionario llevado a cabo el día veintiséis de octubre de 2008 para elegir alcaldes y concejales de la comuna de Sierra Gorda, ordenando la realización de un nuevo acto eleccionario entre los mismos candidatos, con la integración de nuevas mesas y vocales, en la forma y oportunidad que la autoridad competente determine, sobre la base de inscripciones ajustadas a derecho y que den cuenta de personas verdaderamente domiciliadas en la comuna. Dicha sentencia fue confirmada por el Tribunal Calificador de Elecciones por sentencia Rol N° 229, de 14 de noviembre de 2008. Precisamente, en el considerando 12° de su sentencia, el Tribunal Electoral Regional de Antofagasta, señaló que “en el acto eleccionario llevado a cabo el 26 de octubre pasado, y principalmente, en la etapa previa de formación de los registros electorales mediante la inscripción de los ciudadanos, se produjo una serie de vicios que de una u otra forma provocaron grave distorsión en la expresión de la voluntad ciudadana, impidiendo que esta se manifestara en los términos libres y fidedignos que nuestra institucionalidad exige, como consecuencia de lo cual se produjo una grave distorsión de la voluntad del electorado, en la medida en que aquella no encontró expresión exclusivamente en la manifestación del sentir que se concretiza mediante la emisión del voto efectuado por quienes real y efectivamente tienen su domicilio en la comuna, sino que por personas que notoriamente no han cumplido con el referido requisito, a lo que cabe agregar la existencia de diversas irregularidades que contaminaron el acto electoral propiamente tal”. 2.- Razones de la justicia electoral. El fundamento del fallo fue el haberse realizado las inscripciones electorales de un centenar de personas conforme a domicilios distintos a los reales. No obstante, si bien el citado tribunal declaró la nulidad del acto eleccionario, limitó su competencia, invocando el artículo 96 de la Ley N° 18.700,Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, conforme al cual su competencia abarca la declaración de nulidad de las elecciones y plebiscitos, no las inscripciones electorales, pues el artículo 51 y siguientes de la ley N° 18.556, mediante un procedimiento especial, entrega dicha facultad a los Jueces de Garantía, autorizando la exclusión de los Registros Electorales de quienes hayan sido inscritos en contravención a la ley. Entonces, debido a la declaración de nulidad del acto eleccionario municipal precedentemente expuesto, es que el día seis de diciembre de 2008, fecha de instalación de los concejos municipales correspondientes al período 20082012, y ante la falta de candidatos válidamente electos, no se realizó 7 Ver nota a pie de página 3. 5 -5- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 investidura ni instalación alguna de autoridades comunales en la comuna de Sierra Gorda, vacío que se extiende hasta la fecha. Esto significa que, en la actualidad no hay alcalde titular ni concejo municipal en la comuna de Sierra Gorda. Por consiguiente, la situación generada en la comuna de Sierra Gorda, a raíz del fallo de la justicia electoral citado, obliga a legislar, no sólo para dar una solución a dicha situación, sino también para prever posibles situaciones futuras que se puedan presentar. Necesidad de evitar casos a futuro. Por lo tanto, el presente proyecto de ley pretende dar una solución a la actual situación de la comuna de Sierra Gorda y de la Región de Antofagasta, mientras se efectúa una nueva elección municipal en dicha comuna, estableciendo, además, reglas permanentes que perfeccionan la normativa vigente y que permitan el funcionamiento de la institucionalidad ante el caso de nulidad de actos eleccionarios declarados por un tribunal electoral. II. COMENTARIOS DE LIBERTAD Y DESARROLLO IMPLICANCIAS CONSTITUCIONALES 1.- Materia de ley. Las cuatro leyes que el proyecto modifica son de rango orgánico constitucional. La ley N° 19.175, sobre Gobierno y Administración Regional, que se modifica por el artículo 1º del proyecto de ley, tiene su base constitucional en el artículo 113 de la Constitución Política. La ley N° 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, en lo que concierne a la elección de alcaldes y concejales (artículo 2º del proyecto de ley), se funda en el artículo 119 de la Constitución. La ley N° 18.556, sobre Sistema de Inscripciones Electorales y Servicio Electoral (artículo 3º del proyecto de ley), así como la ley Nº 18.700, Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios (artículo 4º) nacen del artículo 18 del texto constitucional. La aprobación de los cuatro artículos permanentes del proyecto y del transitorio, requerirán del quórum de 4/7 de diputados y senadores en ejercicio, conforme al artículo 66 inciso segundo, de la Constitución, y deberán ser remitidos previamente a su promulgación, al Tribunal Constitucional, para su control (artículo 93, Nº 1). 6 -6- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 COMENTARIOS DE MÉRITO 2.- Apreciación general. El proyecto de ley se origina en la declaración de nulidad de la elección del alcalde y de los concejales en la comuna de Sierra Gorda (región de Antofagasta), en el proceso electoral de octubre de 2008. Ello deja acéfala la organización municipal y se produce una consecuencia no prevista expresamente en la legislación, que es necesario solucionar. Sin embargo, cabe distinguir, por una parte, entre la situación de la aludida comuna, que está actualmente fuera del sistema regular de administración alcaldicia, porque ya deberían haber asumido las nuevas autoridades si hubieren sido elegidas válidamente, y por la otra, la situación que podría presentarse alguna vez a futuro. El proyecto intenta solucionar ambas situaciones a la vez, en el caso de Sierra Gorda, mediante una norma transitoria, y en los demás casos, modificando las normas permanentes de las cuatro leyes que regulan esta materia, antes individualizadas. El proyecto debería desglosarse. A pesar de la urgencia de “discusión inmediata” declarada por el Ejecutivo para la tramitación del proyecto, que se justifica solo en el caso de la municipalidad afectada, se hace necesario un estudio más detenido para el articulado permanente, que se aboca a cuestiones de mayor complejidad que requieren para despacharlas un necesario y maduro estudio. Ello debería dar lugar a desglosar el artículo transitorio, manteniéndole la urgencia, pero reservando para un estudio sin urgencia la solución permanente para casos que en futuro pudieran presentarse. Debe tenerse presente, por otra parte, que la Comuna de Sierra Gorda, siendo pequeña, recibe el 30% de las patentes mineras de las empresas que desarrollan allí sus actividades extractivas, por aplicación del 163 del Código de Minería (según modificación introducida por la ley Nº 19.143 de 17 de junio de 1992). Esta circunstancia puede tener relación con los hechos que dieron origen a la nulidad de la elección, y que consistieron en la inscripción de personas que carecían del requisito de domicilio para ese efecto, y por lo tanto, el número de votantes resultó notoriamente superior al número de los habitantes reales de la comuna. No obstante, debe tenerse presente que suele darse con cierta frecuencia el caso de personas que no tienen domicilio en la circunscripción electoral donde deben concurrir a sufragar, debido a que mudaron domicilio y no concurrieron a efectuar una nueva inscripción (oportunidad en que corresponde, además, solicitar la cancelación de la inscripción anterior). Este caso es distinto al de la persona que declara, bajo juramento, un domicilio falso para inscribirse y votar en un determinado distrito electoral que no le corresponda por su domicilio. Ello puede suceder, por ejemplo, con el objeto de favorecer a un determinado candidato. Esta conducta está sancionada en al artículo 79, inciso segundo, de la ley Nº 18.556, con la pena de 61 días a 3 años, más una multa de 1 a 3 UTM. De esta circunstancia específica ocurrida en la comuna de Sierra Gorda 7 -7- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 surgen los problemas que pretende solucionar este proyecto de ley. 3.- Las proposiciones permanentes. Como anteriormente se indicó, requieren distinto tratamiento la situación que se origina en Sierra Gorda, que está sin autoridades municipales regularmente elegidas, y las normas permanentes sobre casos que pudieran producirse en el futuro; estas últimas deberían estudiarse con mayor detenimiento y, entre tanto, se presentan aquí algunos comentarios críticos. El primer problema que requiere mayor estudio es el relativo a la nulidad de una elección por una causal configurada con anterioridad a su celebración. En concreto, se trata de la anulación de un acto eleccionario por la inscripción en el registro electoral de personas que hubieren hecho una declaración falsa sobre su domicilio o sobre otro hecho sustancial al momento de solicitar la inscripción o un cambio de inscripción. La falsedad de los hechos declarados en la inscripción del ciudadano elector. Al respecto cabe señalar, desde luego, que esa situación está regulada y sancionada en la ley Nº 556, orgánica constitucional sobre inscripciones electorales, cuyo artículo 79 establece que “la persona que en el acto de la inscripción suplantare a otra o se inscribiere bajo su propio nombre más de una vez, sin dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 54 8, o lo hiciere con nombre supuesto, sufrirá las penas de presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de una a tres unidades tributarias mensuales. Su inciso segundo establece que “igual pena sufrirá quien proporcionare a la Junta datos falsos en el acto de la inscripción o prestare falso testimonio en el caso del artículo 42” (esto es, sobre su domicilio y sobre el hecho de no encontrarse anteriormente inscrito). Adicionalmente, el artículo 51 de la misma ley, autoriza —bajo ciertos requisitos— a cualquier persona para solicitar al juez de garantía que se excluya del registro a la persona que se hubiere inscrito en contravención a la ley. Ahora bien, la causal que parece ser la más recurrente o la más generalizada en el caso de Sierra Gorda, es la falsedad en la declaración del domicilio, lo que da lugar a la exclusión del ciudadano que se hubiere inscrito dando domicilio falso. No obstante, esta exclusión por declaración falsa no constituye, en la ley vigente, causal de impugnación o de nulidad de un acto eleccionario. La impugnación de una elección o de una mesa, conforme al artículo 96 de la ley Nº 700, procede por actos simultáneos al proceso eleccionario, como funcionamiento irregular de las mesas o actos de autoridad que hubieren obstaculizado el derecho de sufragio de los ciudadanos. Hasta ahora, la ley no franquea recurso de nulidad de una elección por actos que se hubieren producido con anterioridad al acto mismo, sin perjuicio de otras sanciones. 8 Aviso para cancelación de la inscripción anterior en otra circunscripción. 8 -8- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 En efecto, la inscripción falsa de uno o más electores no es causal de nulidad del acto eleccionario; pero quien fuere responsable merece pena privativa de libertad de hasta 3 años más multa de hasta 3 UTM. Impugnación del acto eleccionario por causas anteriores al mismo. El cambio sustancial, entonces, que introduce el proyecto de ley, es que conforme al nuevo artículo 99 ter de la ley Nº 18.700 (que se introduce por el artículo 4º del proyecto) el Tribunal Calificador podrá declarar nulo un acto eleccionario por vicios o defectos en el Registro Electoral. Esta norma podría posibilitar, a futuro, que se detecten inscripciones falsas (que siempre puede haber) para impugnar elecciones en las que se hubiere obtenido un resultado adverso a quien promueva la impugnación. Es contraproducente la nueva causal que se introduce, por lo demás, en forma indirecta, pero que produce el efecto antes señalado de admitir la pretensión de nulidad sobre la base de defectos o vicios de la inscripción de los votantes, como sería el caso de los domicilios falsos, sin relación a hechos ocurridos durante el acto electoral mismo. Una forma de desincentivar tales inscripciones falsas, sería modificar la sanción que actualmente se les asigna, estableciendo como pena principal la de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos, derechos políticos y profesiones titulares, la cual, conforme al artículo 38 del Código Penal produce, entre otras consecuencias, la privación de todos los derechos políticos activos y pasivos y la incapacidad perpetua para obtenerlos. Es decir, nunca podrá volver a sufragar en una elección popular de las previstas en la Constitución ni podrá presentarse como candidato en ellas. Se trata, por lo demás de una pena de crimen, lo que es consistente con la gravedad de un hecho que pone en duda el sistema electoral y, si se comete en forma generalizada, puede llegar a hacer desconfiar del sistema democrático mismo. Lo anterior no obsta a mantener la pena privativa de libertad y de multa, sin perjuicio de reconsiderar esas sanciones si se introduce como pena principal la inhabilitación absoluta perpetua, que según el artículo 37 del Código Penal, es una pena aflictiva, que produce el efecto de suspender la calidad de ciudadano, desde que hay acusación, o de perderla, desde que hubiere condena Pero no es conveniente otorgar, por ese hecho, aunque fuere generalizado, una acción para declarar la nulidad del acto eleccionario, porque genera incentivos perversos que podrían dar lugar a otras consecuencias contrarias al sistema electoral y a los mecanismos constitucionales de representación ciudadana. El fallo del TRICEL de Antofagasta. En relación con lo expuesto precedentemente, es necesario referirse al fallo de 14 de noviembre de 2008 del Tribunal Electoral Regional de Antofagasta, aludido en los fundamentos del mensaje, que declaró la nulidad de la elección municipal del Sierra Gorda, por actos producidos en la etapa previa de formación de los registros electorales mediante la inscripción de personas, que provocaron una grave distorsión en la expresión de la voluntad ciudadana, impidiendo que ésta se manifestara en términos libres y fidedignos que la institucionalidad establece. A ello “cabe agregar —dice el fallo— la existencia de diversas irregularidades que contaminaron el acto electoral propiamente 9 -9- 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 tal”. Pero además el fallo tuvo presente que su competencia alcanza a la declaración de nulidad de elecciones y plebiscitos, pero no comprende a las inscripciones electorales, que están reguladas mediante un procedimiento especial, en el artículo 51 y siguientes de la ley 18.556. El proyecto de ley viene, entonces, a “llenar un vacío”, pero puede crear un problema mayor, como se ha dicho, e incentivar una guerra de impugnaciones fundadas en actos previos al acto electoral. Los consejos regionales. Declarada nula una elección de concejales, se genera una situación anómala en la constitución del consejo de la región a la cual pertenezca la comuna afectada por la nulidad de la elección, toda vez que los consejeros regionales son elegidos por los concejales de las comunas respectivas, agrupados en colegios electorales provinciales. Así, no habría votos correspondientes a la comuna o comunas cuya elección de concejales fue declarada nula. La solución que propone el proyecto consiste en hacer una primera elección de consejeros, de carácter provisional, excluyendo a los concejales de la comuna afectada por la declaración de nulidad, y una segunda elección, definitiva, cuando se hubiere instalado el concejo municipal después de la segunda votación que debiere efectuarse. Los nuevos consejeros elegidos en la segunda elección permanecerán hasta completar el plazo de 4 años contados desde que debió haberse constituido regularmente (sin la anomalía de nulidad de los concejales faltantes de una o más comunas). Este plazo de 4 años no es de rango constitucional, por lo que la ley orgánica constitucional puede regularlo en la forma propuesta, esto es, sumando el tiempo de ejercicio del primer consejo regional elegido provisoriamente y el de ejercicio de los consejeros de carácter definitivo. Sin embargo, una solución que podría discutirse es la omisión de la segunda elección que se propone, y convocar a la constitución del consejo regional exclusivamente a los concejales regularmente electos, y prescindir de aquellos que vayan a ser elegidos en una elección posterior, luego del proceso de anulación a que haya lugar. De esta forma, se simplifica el proceso, en la medida que los municipios afectados de nulidad en su elección de concejales no sean numéricamente significativos; si, por el contrario, una fuere necesario declarar la nulidad en la mayoría de municipalidades, la solución del problema probablemente exceda una reforma puntual al mecanismo de elección. “Subrogación” del alcalde Para el caso en que la nulidad de una elección se refiere al alcalde, el proyecto (artículo 2º) se ocupa de regular esta situación. La solución consiste en que ejerza como alcalde el funcionario que siga al cargo de alcalde en orden de jerarquía y que suele ser el secretario municipal. El proyecto excluye al juez de policía local como posible alcalde suplente, lo que parece razonable. La norma es similar a lo que estatuye el actual artículo 62 de la ley orgánica constitucional de municipalidades, según el cual, el alcalde, en caso de ausencia o impedimento no superior a cuarenta y cinco días, será subrogado en sus funciones por el funcionario en ejercicio que le siga en orden de 10 - 10 - 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 jerarquía dentro de la municipalidad, con exclusión del juez de policía local. Es estricto sentido, no es propia la expresión subrogación, porque ésta tiene lugar cuando existe un alcalde, pero que está temporalmente imposibilitado o ausente. La designación transitoria de un funcionario o autoridad, en ausencia del titular, corresponde más bien al concepto de interinato. Por lo tanto, una diferencia importante entre la norma vigente y el proyecto consiste en que según el citado artículo 62 existe un alcalde ausente o impedido que es subrogado por un funcionario; en la situación que el proyecto intenta solucionar, no existe alcalde. Con todo, la solución parece razonable. “Subrogación” de los concejales. En el caso de que la nulidad de la elección afecte a los concejales, el proyecto (artículo 2º, Nº 2) propone que desempeñen esa función los funcionarios municipales en ejercicio que sigan al alcalde, en orden de jerarquía, con exclusión del juez de policía local. El número de funcionarios que ejercerá esta función transitoria dependerá del número de concejales que corresponda a la municipalidad. Como se sabe, la Constitución declara que los concejales son elegidos por sufragio universal (artículo 119), norma contra la cual pugna el proyecto, que hace desempeñar el cargo de concejales a funcionarios ajenos a todo proceso electoral. Ahora bien, esta proposición no solo es criticable por desconocer un precepto constitucional, sino porque, además configuran una situación anómala al ser funcionarios municipales, que necesariamente van a ser subordinados del alcalde interino o del que hubiere sido elegido en primera elección válidamente celebrada. Ello impedirá que ejerzan las funciones propias del concejo, que puede aprobar o rechazar ciertas proposiciones del alcalde, o incluso fiscalizarlo o denunciarlo, según el caso. En esta circunstancia, puede estudiarse la posibilidad de prorrogar el mandato de los concejales vigentes al día de la elección, hasta que se solucionen legalmente los vicios electorales que originan la nulidad. En este caso, debe tenerse presente que la Constitución les fijó a los concejales un plazo de cuatro años, el que se vería extendido por el tiempo suficiente para empalmar con el nuevo concejo. Esta extensión del plazo por norma orgánica constitucional, aunque sea excepcional y transitoria, ciertamente pugna con la norma del artículo 119 de la Constitución que fija en cuatro años el plazo del cargo de concejal. Sin embargo, esta trasgresión parece menos grave que nombrar concejales que nunca han sido electos, y además subordinados del alcalde. En cambio, prorrogar el cargo de los concejales del período anterior, al menos mantiene la exigencia de haber sido elegidos por sufragio universal. Atribución del Director del SERVEL. En caso de nulidad de la elección —de cualquiera elección— al Director del SERVEL corresponderá fijar la fecha para la segunda elección, dentro de plazos menores a los señalados por la ley. La última parte de la norma impide que el Director fije fechas lejanas y que el 11 - 11 - 9 de enero de 2009 ISSN 0787-0415 alcalde, si fuere el caso, no fuera nuevamente elegido sino hasta varios meses después, preocupación que es válida. No obstante, no se divisa con claridad cómo se computaría el plazo “menor que el señalado en la ley” para esa segunda elección. Exactamente ¿a qué plazo alude?, ¿podría tratarse de un plazo constitucional en vez de legal?, ¿desde cuándo se contaría dicho plazo? Cabría precisar la norma y asegurarse de que no va a generar dudas de interpretación al momento en que debiera ser aplicada. 4.- Artículo transitorio. El artículo transitorio, que dicta las normas específicas para el caso de la comuna de Sierra Gorda, no merece comentarios muy distintos de los que ya se han formulado respecto de las normas permanentes; solo que en este caso los plazos respectivos se encuentran consignados en el proyecto de ley. 5.- Modificaciones. La calificación de “discusión inmediata” que ha dispuesto el Ejecutivo, dio lugar a que el proyecto se despachara con fecha 13 de enero de 2009 para segundo trámite constitucional al Senado. Pueden destacarse las siguientes modificaciones introducidas por la Cámara de Diputados en el texto primitivo: a) Consejos regionales. En este caso se optó por mantener en ejercicio a los consejeros regionales correspondientes a provincias donde se hubiere declarado nula la elección de concejales. Dichos consejeros mantendrán su calidad hasta la constitución de los nuevos concejos, de conformidad con las normas ya expuestas; b) Se precisó que en el caso de la nulidad de la elección del alcalde, ocupará, en el intertanto, el cargo de alcalde el secretario municipal (lo que no es esencialmente diversos de la proposición primitiva); c) Respecto de los concejales, son llamados a ejercer transitoriamente los 4 funcionarios que sigan en jerarquía, con exclusión del juez de policía local, hasta la instalación del concejo definitivo. d) Formalmente, se dividió el artículo único transitorio, en dos artículos. Sin variaciones apreciables en cuanto al fondo. NOTA: Cabe consignar que el texto definitivamente despachado por el Senado, eliminó el artículo 4º del proyecto de ley, que incorporaba un artículo 99 ter en la ley 18.700, orgánica constitucional de votaciones populares y escrutinios. 12 - 12 - 9 de enero de 2009 6.- Conclusión. ISSN 0787-0415 El proyecto sale al paso de la situación producida en la comuna de Sierra Gorda, cuya elección de alcalde y concejales fue declarada nula por sentencia ejecutoriada. Al mismo tiempo, y con discusión inmediata, se proponen normas permanentes para casos eventualmente futuros en que se declare la nulidad de un acto eleccionario. La principal objeción que merece el proyecto es que el estudio de las normas permanentes debería efectuarse sin discusión inmediata, reservando esta calificación solo para el caso de Sierra Gorda, que requiere una solución urgente. En efecto, la impugnación de un acto eleccionario por una nueva causal, que se refiere a actos anteriores a la elección, como es la inscripción irregular de ciudadanos electores en el respectivo registro. Ello puede generar el incentivo a impugnar elecciones por quienes hubieren obtenido un resultado adverso, pues siempre será posible encontrar electores incorrectamente inscritos que permitan fundamentar la solicitud para la declaración de nulidad. 13 - 13 -