Efectos de los derechos humanos sobre los intereses pactados C.P.C. Juan Álvaro Enríquez Lozano Introducción En el presente artículo revisaremos los efectos de los derechos humanos sobre los intereses pactados en un pagaré, el cual firman el suscriptor y los avales correspondientes, donde se obligan en la manera y términos que quisieron obligarse éstos a favor del beneficiario. El juez, en un juicio ejecutivo mercantil, mediante sentencia puede modificar tanto los intereses normales e intereses moratorios pactados en el pagaré de manera total con base en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, ya que todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte, como el que se celebró en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, ya que las autoridades judiciales, en el ámbito de sus competencias tienen la obligación de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, en este caso el derecho humano a la propiedad Socio del Colegio de Contadores Públicos de México. 626 76 en la modalidad de prohibición de la usura como forma de explotación del hombre por el hombre, lo que les faculta a efectuar el control de convencionalidad ex officio, cuando se adviertan indicios de un interés desproporcionado y excesivo derivado de un préstamo. Planteamiento del caso En sentencias examinadas de juicios ejecutivos mercantiles observamos que el beneficiario (persona moral integrante del sistema financiero) demanda el cobro tanto del capital, intereses normales y moratorios, y otras prestaciones a una persona moral con base en el pagaré firmado por ésta, donde se obligan a pagar los intereses moratorios a razón de 10% mensual (120% anual) respecto de cada una de las cantidades que ampara el pagaré, mismos que deberán ser computados a partir de la fecha en que el deudor se constituye en mora. • Un interés moratorio que razonablemente debe fijarse es la tasa de interés fijada por el uso de tarjetas de crédito, en razón de que actualmente es una de las formas más generalizadas, ordinarias e inmediatas para resolver situaciones imprevistas denominada Tasa de Interés Efectiva Promedio Ponderada (TEPP) para clientes totaleros, el juez con base en este criterio modificó la tasa de intereses moratorios a 28.8% anual, en lugar de lo convenido en el pagaré de 120% anual. • Un interés moratorio a razón de 10% mensual es extremadamente excesivo, debido a que al multiplicarlo por los meses que tiene el año, nos arroja una tasa de 120% anual; cantidad que sobrepasa el límite permitido en el mercado financiero para créditos básicos en favor de los particulares, por lo que un interés, cuando sobrepasa los promedios de las tasas de intereses usuales en los mercados, constituye usura, por lo cual el juez, con base en este criterio, modificó la tasa de intereses moratorios a 12% anual, mismos que deberán ser computados a partir de la fecha en que el deudor se constituye en mora. Como se puede observar, en la actualidad hay diversos criterios por parte de los jueces para modificar las tasas de los intereses moratorios pactados, por considerar que los mismos resultaban usurarios en términos del criterio jurisprudencial de rubro “Intereses moratorios en un título de crédito, el artículo 174 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito que permite su pacto irrestricto transgrede el derecho humano de prohibición legal de la usura establecido en el ar­tículo 21 numeral 3, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos”. Ahora bien, cabe destacar que en la actualidad el juez natural se encuentra obligado a emitir una resolución de forma debidamente fundada y motivada; para cumplir con esta obligación el juez debió utilizar y mencionar los “Parámetros Guía”, que más adelante se detallan, así como apoyarse en las constancias de actuaciones en el expediente del tema de intereses que nos ocupa. Entre los “parámetros guía” para evaluar objetivamente el carácter notoriamente excesivo de una tasa de interés, se encuentran los siguientes: • El tipo de relación que hay entre las partes. • La calidad de los sujetos que intervienen en la suscripción del pagaré y si la actividad del acreedor se encuentra regulada. • El destino o finalidad del cré­dito. • El monto del crédito. • El plazo del crédito. • La existencia de garantías para el pago del crédito. • Las tasas de interés de las instituciones bancarias para operaciones similares a las que se analizan, cuya apreciación únicamente constituye un parámetro de referencia. • La variación del índice inflacionario nacional durante la vida real del adeudo. • Las condiciones del mercado. • Otras cuestiones que generen convicción en el juzgador. Artículos El juez sentencia: “El interés moratorio pactado del 10% mensual es inconvencional y usurario en vir tud de que si bien las partes establecieron en el pagaré base de la acción un interés moratorio a razón del 10% mensual que multiplicado por doce es del 120% anual, se estima usurero en perjuicio de los demandados”. Criterios utilizados por los jueces para modificar la tasa de interés moratorio: Lo anterior, sobre la base de que tales circunstancias puede apreciarlas el juzgador (solamente si de las constancias de actuaciones obra válidamente prueba de ellos) para aumentar o disminuir lo estricto de la calificación de una tasa como notoriamente excesiva; análisis que, además, debe complementarse con la evaluación del elemento subjetivo a partir de la apreciación sobre la existencia o no de alguna situación de vulnerabilidad o desventaja del deudor en relación con el acreedor. Es obligación por par te de los jueces utilizar y mencionar los parámetros guía para evaluar objetivamente la calificación de una tasa como notoriamente excesiva, para evitar la forma de explotación del hombre por el hombre; observamos que los jueces no men­ cionan en forma clara en sus sentencias estos parámetros, y sus sentencias las dictan por lo más sencillo y califican sin sustento “la tasa es excesiva para el deudor”, no considerando tampoco los derechos humanos del acreedor; en los casos comentados los intereses moratorios se pactaron únicamente ante el supuesto de que existiera un 77 626 incumplimiento por parte de los demandados, por tanto, la finalidad de dichos intereses moratorios pactados en los pagarés no tiene como finalidad causar un detrimento en el patrimonio de los demandados, sino inhibir una conducta omisiva de pago. La presunción legal de que el interés convencional sea desproporcionado resultaría indispensable que se arribara a dicha conclusión bajo parámetros objetivos que en su momento aportara el deudor, a quien le correspondería la carga probatoria para demostrar que hubo abuso de su apuro pecuniario, inexperiencia o ignorancia. Lo anterior puesto que la reducción de intereses debe hacerse sobre parámetros objetivos que sólo es posible conocer en la medida que la parte interesada aporta elementos para ello. Observamos que los jueces en sus sentencias se basan en los intereses percibidos por los bancos por el otorgamiento de crédito a particulares a través de tarjetas de crédito, situación que es incorrecta a nuestro parecer, dada la relación de las partes, por lo que se considera que el juez debió utilizar un criterio de tasas de interés de las instituciones bancarias para “operaciones similares” a las que se analizan y son las que se muestran a continuación y no son por el uso de tarjetas de crédito, ya que la tarjeta de crédito es un instrumento financiero que sirve como medio de pago muy diferente a las operaciones de crédito mediante la firma de un pagaré o crédito quirografario. Operaciones similares Del análisis de mercado y la calificación de crédito empresarial que realizó la “Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros” (Condusef), de fecha 5 de julio de 2011, núm. 48, que muestra claramente las tasas de interés de las instituciones bancarias para “operaciones similares” a las que se analizan, misma que puede ser consultada en la página de internet: http://www.condusef.gob.mx/index. php/prensa/comunicados-2011/261-calificadorde-credito-empresarial y de la que se concluye de forma íntegra lo siguiente: “…Es importante considerar lo siguiente al momento de contratar este tipo de créditos: 626 78 1.Las tasas de interés ordinario están entre el 12% y el 72% anual, mientras que los moratorios van del 30% al 112.5% y no siempre se señalan en términos anuales. Esto sucede particularmente en el caso de las Sofomes ENR. 2.Algunas instituciones piden garantías en exceso, por ejemplo aval, depósito o garantía líquida, bien inmueble en la relación patrimonial. 3.En algunos casos la pena convencional por prepago equivalente al monto de los intereses no devengados.” Como se puede observar, son totalmente diferentes las tasas de interés de las sentencias analizadas a las de este estudio de mercado que realizó la Condusef. Persona moral portadora de derechos humanos ¿Usted cree que las empresas tienen derechos humanos como la privacidad o el honor?, probablemente contestaría que no. Se podría argumentar que las personas morales o personas jurídicas no son más que ficciones. No es así para nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) para la jurisprudencia vinculatoria sobre el concepto de “personas”, la Constitución no hace distinción alguna entre personas físicas y empresas a la hora de reconocerles derechos. Algunos ministros incluso han interpretado la Carta Magna para argumentar que para efectos de la protección otorgada por el ar­ tículo primero constitucional y los tratados internacionales ésta es aplicable también a personas morales. Además, cabe recordar que los Estados han venido a reconocer los derechos humanos para proteger de los abusos del poder a la persona física, la que duerme, sueña, lee, imagina, crea o produce valor, cualidad específicamente humana, de acuerdo con los clásicos de la economía. Hasta ahora, no se sabe de alguna empresa-persona moral que haya sido sometida a tortura, acoso sexual o cosa parecida, pero la redacción de los magistrados del Segundo Tribunal Colegiado cree que sí, y en tal sentido resolvió en forma unánime. Por el contrario, la Corte Suprema de Estados Unidos argumentó que la excepción para hacer pública información personal hace referencia a la Reconocimiento del ingreso y aplicación del principio de lo devengado Reconocimiento Dado que el ingreso debe estar relacionado con un periodo específico, la principal preocupación es determinar cuándo debe ser reconocido. Para ello, resulta de suma importancia aplicar la base de la acumulación o devengado que constituye una de las hipótesis fundamentales para la preparación de los estados financieros, en virtud de la cual “los efectos de las transacciones y demás sucesos se reconocen cuando ocurren (y no cuando se recibe o paga dinero u otro equivalente de efectivo); asimismo, se registran en los libros contables y se informa sobre ellos en los estados financieros de los periodos con los cuales se relacionan”. Los “intereses” constituyen el valor adicional que recibirá aquel individuo que, en determinadas circunstancias le resulten beneficiosas, decidiendo transferir su capital a favor de terceros por un determinado tiempo, generando una ganancia denominada interés; es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago, de lo NUEVO GASTOS Informes y ventas que podemos inferir que el fin del interés surge ante el cumplimiento tardío de la obligación (de devolver el capital) y es un mecanismo que sirve para resarcir un retardo calificado en el cumplimiento de la obligación y que le genera una pérdida permanente o eventual al acreedor. Artículos existencia de una “persona”; la expresión sugiere un tipo de privacidad que concierne a los humanos, no del tipo que concierne a entidades corporativas. Esto significa que para la Corte Suprema de Estados Unidos, país que contiene un gran número de intereses corporativos, las empresas no siempre tienen los mismos derechos que las personas. Ahora bien, lo interesante del caso mexicano no es sólo de carácter comparativo entre México y Estados Unidos, sino en nuestro país, que las empresas tengan los mismos derechos constitucionales que las personas (individuos), abre la puerta a una cantidad de litigios con implicaciones desmedidas. Incertidumbre de ingresos Los ingresos se reconocerán cuando sea probable que surjan los beneficios económicos futuros. Cuando se presente un deterioro en la situación crediticia del cliente y éstos pasen a formar parte de la car tera con problemas, de acuerdo con la norma de información financiera correspondiente, en relación con el deterioro del instrumento financiero por cobrar, debe suspenderse el reconocimiento de intereses devengados. Si la incertidumbre del cobro es posterior al reconocimiento debe contabilizarse una pérdida y no disminuirse el ingreso (estimación para cuentas de cobro dudoso). Ya no solamente la suspensión del registro de los intereses se debe a clientes en cartera vencida AYUDARÁ A LAS EMPRESAS A CONTROLAR, MONITOREAR, ADMINISTRAR, GESTIONAR Y CONTABILIZAR LOS GASTOS POR VIÁTICOS. Esto será posible gracias a la tarjeta de dispersión Gastos, con aceptación nacional e internacional (MasterCard®). Estrategia Empresarial y Consultoría en TI, S.A. de C.V. Tel.: 9000-2904 WTC, Ciudad de México. Montecito No. 38, Piso 27, Ofna. 17, Col. Nápoles, C.P. 03810, Benito Juárez, D.F. 79 626 por la incertidumbre del cobro posterior, sino ahora en un juicio mercantil por la facultad que tienen los jueces de modificar las tasas de interés por considerarse notoriamente excesivas y así proteger los derechos humanos de las personas morales. Conclusión Ahora resulta que la frase “papelito habla” ya no es del todo cierta “La voluntad de las partes es la ley suprema”. Las partes tienen la facultad de incluir las cláusulas en los pagarés que estimen convenientes, entre las que podemos encontrar las relativas al pago de intereses ordinarios y moratorios, los cuales pueden ser mayores o menores al interés legal; si la tasa que se pacte resulta ser tan desproporcionada en relación con el interés legal, que permita presumir que hubo abuso del deudor, el juez puede reducirlos incluso hasta el monto del interés legal, por lo que aun cuando las partes en los pagarés pueden obligarse en los términos que hubieran querido obligarse, en el caso del establecimiento del pago de intereses, ya sean ordinarios o moratorios, existe el límite establecido en el artículo 2395 del Código Civil para el Distrito Federal (CCDF), con el cual se pretende evitar un abuso por parte de uno de los contratantes. Observamos que los jueces no aplican los parámetros guía anteriormente comentados para la presunción de que el interés convencional es desproporcionado, juzgando con simples operaciones aritméticas, emiten sentencia y reducen los intereses, sin que en los expedientes haya carga probatoria para demostrar que hubo abuso de su apuro pe­ cuniario, inexperiencia o ignorancia del deudor. Legislar el mercado de tasas de interés sería lo más absurdo Observamos que el Poder Judicial quiere proteger contra la usura como forma de explotación del hombre por el hombre, eso está bien, y también quiere controlar de alguna forma la limitante de cobros excesivos bancarios, o por lo menos que impida a las instituciones de crédito abusar de la libertad de contratación, que ocasiona que en México se tengan, 626 80 por parte de éstas, los índices de rentabilidad más altos del mundo, a costa de un gran número de deudores que son asfixiados por cuentas interminables. Tampoco se cuenta con una legislación al respecto. Pero, ¿cuál es el límite de tasas máximas de interés que deban considerarse usurarias para generar una seguridad jurídica tanto al deudor como al acreedor para todos los tipos de crédito que se dan en el mercado y evitar en lo posible los diferentes criterios que tienen los jueces a la hora de emitir sus sentencias e impedir en lo posible que el juez invoque un aspecto como hecho notorio que el interés convencional sea desproporcionado? Se incentiva la cultura del no pago y más corrupción Consideramos que con estas medidas de reducción de tasas de interés por parte de los jueces se incentiva la “cultura del no pago”, así como se alienta la “corrupción” para no pagar tanto el capital como los intereses e irse hasta las consecuencias de un juicio para la reducción de tasas de interés a sabiendas de que en el juzgado se reducirán por el simple hecho de que son notoriamente excesivas a juicio del juzgador. En uno de los ejemplos observamos que también a las personas morales se les reconocen los “derechos humanos” y a estas empresas se les redujeron los interés moratorios de 120% anual a tan sólo 12% anual; personas morales cuyo capital contable era, en ese momento, hasta 180 millones de pesos y préstamos otorgados hasta por $4’000,000.00, donde el juez consideró que se abusó de su apuro pecuniario, inexperiencia e ignorancia, siendo estas empresas de clase mundial, si se sigue así al rato invocaremos los “derechos humanos” por la disparidad y alto costo de la cotización del peso dólar y un juez estaría dando la razón porque es notoriamente excesiva y usuraria esta cotización, y así podríamos dar más ejemplos. Confiemos en que nuestros juzgadores realicen su tarea de información respecto de los criterios nuevos de la Corte, para que resuelvan los asuntos que tiene en trámite de acuerdo con los pará­ metros guía anteriormente comentados y no sigan convalidando los atracos en materia mercantil por desconocimiento de la jurisprudencia en detrimento de los justiciables.