Alternativa fiscal a la separación de socios

Impreso por Irene Gea Jiménez. Propiedad de Unidad Editorial. Prohibida su reproducción.
Lunes 25 octubre 2010 Expansión 29
Fiscalia
Hacienda apoya a la empresa familiar y
abre más vías para facilitar la sucesión
La Dirección General de Tributos aprueba el motivo económico válido de una operación en la que una sociedad inmobiliaria
se escinde en dos. La aplicación del régimen especial de fusiones permite canalizar los proyectos distintos de las sucesoras.
Mercedes Serraller.Madrid
Un conflicto
de máxima
actualidad
La sucesión en la empresa
familiar está de máxima
actualidad.A los conflictos
que viven Eulen y Gullón se ha
sumado el de Peyma, la
empresa que creó Lluis
Llongueras, de la que le acaba
de despedir una de sus hijas.
En liza, el poder, que los
herederos ansían conseguir
antes de lo que los
fundadores consideran
oportuno. La consulta de la
DGT trata un caso susceptible
de afectar a pequeñas y
medianas empresas. Este tipo
de sociedades recurren
también a la escisión movidas
por la crisis. Para hacerlo sin
que la compañía se extinga,
pueden ser útiles la escisión
parcial o la de la aportación
no dineraria de rama de
actividad. En la primera, se
segrega una parte del
patrimonio y se transmite a
otra sociedad nueva o ya
existente, y se mantiene al
menos una rama de actividad.
Dreamstime
En un momento en que hay
varias empresas familiares españolas enfrentadas en conflictos sucesorios, la Dirección General de Tributos
(DGT) emite una consulta
vinculante que ayuda a que la
siguiente generación de una
compañía recoja el testigo de
forma civilizada y salvaguardelosinteresesdelafirma.De
esta forma, Tributos facilita
que se creen dos sociedades
que canalicen los proyectos
de las dos sucesoras de la
compañía, en virtud del régimen especial de las operacionesdefusiónqueprevéeltexto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades
(TRLIS).
Planteó la consulta una sociedad propiedad de un matrimonio y sus dos hijas, que
se dedica al alquiler de inmuebles, y que dispone de un
local exclusivamente dedicado a esta actividad. Esta empresa pretende realizar una
escisión total, mediante la cual se crearían dos sociedades,
y a cada una de ellas se asignaría un conjunto de inmuebles.
Según explicó la sociedad,
no se trataría de una escisión
subjetiva, ya que los socios
mantendrían las mismas proporciones en las sociedades
beneficiarias. AdicionalmentelasociedadApasaríaaestar
dirigida por una de las hijas y
la sociedad B por la otra. El
objetivo es simplificar la sucesión y facilitar el relevo generacional evitando conflictos
entrelashijas.
De esta manera, cada socie-
“La fiscalidad no
debe ser un freno ni
un estímulo en la
toma de decisiones
de las empresas”
dad beneficiaria sería dirigida
de forma diferenciada, lo que
permitiría una gestión y toma
de decisiones mucho más dinámica, sin diferencias de criterio y posibles conflictos, ya
que ambas hermanas pretendenllevaracabopolíticasempresariales diferentes desde
el punto de vista de gestión de
inmuebles, de proveedores o
de política financiera. Ade-
más, vía testamentaria, cada
hija heredaría las participaciones de las sociedades beneficiariasquedirigen,demanera que no se generarían
conflictos derivados de una
gestión conjunta de la entidad
consultante, en caso de sucesión mortiscausa.
Tributos recuerda que el
artículo 83.2.1º.a) del TRLIS
considera como escisión la
operación por la cual “una entidad divide en dos o más partes la totalidad de su patrimonio social y los transmite en
bloque a dos o más entidades
ya existentes o nuevas, como
consecuencia de su disoluciónsinliquidación,mediante
la atribución a sus socios, con
arreglo a una norma proporcional, de valores representativos del capital social de las
entidades adquirentes de la
aportación”. Y, en su caso, “de
una compensación en dinero
que no exceda del 10% del valor nominal o de un valor
equivalente al nominal de dichos valores deducido de su
contabilidad”.
En consecuencia, si la sucesión se realiza en el ámbito
mercantil al amparo de la Ley
3/2009, de 3 de abril, sobre
modificaciones estructurales
de las sociedades mercantiles
cumplirá, en principio, las
condiciones establecidas para
ser considerada como una
operación de escisión total según el artículo 83 del TRLIS.
No obstante, el citado artículo señala que “cuando existan dos o más entidades adquirentes, la atribución a los
socios de la entidad que se escinde de valores representativosdelcapitaldealgunadelas
entidadesadquirentesenproporción distinta a la que tenían en la que se escinde requerirá que los patrimonios
adquiridos por aquellas constituyanramasdeactividad”.
En este caso, los socios de la
sociedad escindida mantendrían las mismas proporciones en las sociedades benefi-
ciarias, por lo que no se requierequelospatrimoniosescindidos constituyan ramas
deactividad.
Porsuparte,elartículo96.2
del TRLIS establece que “no
se aplicará el régimen establecido cuando la operación tenga como principal objetivo el
fraude o la evasión fiscal. En
particular, cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, comolareestructuraciónolaracionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino
con la mera finalidad de conseguirunaventajafiscal”.
La DGT recuerda que el
fundamento del régimen especial reside en que “la fiscalidad no debe ser
un freno ni un
estímulo en la
Tributos cree
toma de deciprobado que
la operación
siones de las
no busca
empresas sobre
el fraude.
reorganización, cuando la
causa que la impulsa se sustenta en motivos económicos
válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel
neutral”.
Tributos concluye: “Esta
operación pretende simplificar la sucesión y facilitar el relevo generacional”, a su juicio,
“motivos que se pueden considerar como económicamenteválidos”.
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LA OPINIÓN DEL EXPERTO DAVID SARDÁ Director del Área Fiscal de BDO Abogados y Asesores Tributarios
Alternativa fiscal a la separación de socios
En el despacho nos encontramos a menudo con grupos familiares que vienen a visitarnos en busca de aquella fórmula mágica que les permita,
sin pagar impuestos, solucionar las desavenencias de sus
miembros en relación con la
dirección o gestión de la empresa familiar o, simplemente, planificar una sucesión entre familiares con distintos intereseseconómicos.
Desde el punto de vista fis-
cal, la posibilidad de que los
socios se repartan los activos
de la entidad en la que participan mediante una escisión en
virtud de la cual cada uno de
ellos pase a ser socio único de
una de las sociedades beneficiarias con exclusión de los
demás (la escisión subjetiva),
y que dicha escisión pueda
acogerse al régimen especial
de diferimiento de tributación previsto para las operaciones de fusión, escisión,
aportación de activos y canje
de valores, resulta verdaderamenteremota,máximesisólo
existe una rama de actividad
enlasociedadaescindir.
Por ello, en BDO tratamos
de concienciar a dichos clientes sobre el elevado coste fiscal de la operación de separación de un patrimonio común
para, ulteriormente, buscar
alguna alternativa fiscal imaginativa que permita a las distintas ramas del grupo fami-
liar gestionar de forma separada el patrimonio conjunto.
Sin embargo, todas las alternativas fiscales para evitar
la tributación de una separación de socios pasan por superarelobstáculodelanorma
anti fraude en el artículo 96.2
del Texto Refundido del Impuesto sobre Sociedades, esto
es, que para que resulte de
aplicaciónelrégimenespecial
la operación se efectúe por
motivos económicos válidos.
Resulta reconfortante que
en esta ocasión la DGT valide
una de estos escenarios alternativos, esto es, que acepte la
motivación económica de la
escisión de una sociedad en
varias entidades beneficiarias
sobre las que sigan participando de forma proporcional
todos los socios de la entidad
escindida. Posteriormente, se
acordará quién dirige cada
una de las entidades beneficiarias, de manera que dejen
de producirse problemas por
lagestiónconjunta.
Sin duda, la presente interpretación de la DGT permitirá planificar, con menos sobresaltos, separaciones de socios con políticas empresariales distintas y relevos generacionales de ramas de grupos
familiares con diferencias de
criterio insalvables. Por cierto, chapeau por lo bien planteada que está la consulta por
partedelcontribuyente.