LOS CONTRATOS DE TRABAJO EN LA ACTIVIDAD PRIVADA.

LOS CONTRATOS DE TRABAJO EN LA
ACTIVIDAD PRIVADA.
ACTUAL TRATAMIENTO LEGAL Y
PLANEAMIENTO CONTRACTUAL
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Normativa Legal
1. Constitución
- Constitución art. 2.15: derecho al trabajo, protegido
también por las garantías constitucionales (acción de
amparo).
- Constitución art. 2.24 (b): prohibición de la esclavitud y la
servidumbre, de esta manera se consagra el trabajo libre.
2. D.S. N° 003-97-TR – Texto Único Ordenado del D.L. 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral
Ésta norma recoge los dispositivos referidos a las normas
generales del contrato de trabajo y los contratos de trabajo
sujetos a modalidad (celebración, suspensión, extinción del
mismos) y las modalidades formativas laborales.
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Normativa Legal
3. Ley Nº 29245 y D.L 1038
Ley de Tercerización de servicios y su modificatoria.
4. D.S Nº 006-2008-TR
Reglamento de la Ley de Tercerización
5. Ley 26726
Ley que regula las empresas especiales de servicios
6. D.S Nº 003-2002-TR y D.S Nº 008-2007-TR
Normas que regulan la intermediación laboral
7. Ley 28518
Ley de modalidades formativas laborales
8. D.S. N° 007-2005-TR
Reglamento de la Ley de modalidades formativas laborales
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CONTRATACIÓN
CESE
REMUNERACIÓN
RELACIONES
INDIVIDUALES
TIEMPOS DE
TRABAJO
BENEFICIOS
PERIODOS DE
DESCANSO
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TIPOS DE LABORES
1.Las labores que pueden ser ejecutadas en una
organización empresarial se clasifican en base
a 2 criterios: naturaleza y duración.
- Por su naturaleza: las labores pueden ser
principales y complementarias.
- Por su duración: las labores pueden ser
permanentes o temporales.
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NATURALEZA
ACTIVIDADES PRINCIPALES: Son del giro del negocio,
objeto social (Estatuto).
Definición: Artículo 1° del Reglamento de la Ley de
Intermediación Laboral.
“(…) Constituye actividad principal (…) aquella que es
consustancial al giro del negocio. Son actividades
principales las diferentes etapas del proceso productivo
de bienes y de prestación de servicios: exploración,
explotación, transformación, producción, organización,
administración, comercialización y en general toda
actividad sin cuya ejecución se afectaría y/o
interrumpiría el funcionamiento y desarrollo de la
empresa (…)”
Ej.
- En un hospital, brindar servicios de
atención y asistencia a la salud.
- En un hotel, brindar servicios de
alojamiento.
- En una empresa de transporte, brindar
servicio de traslado a sus clientes.
- En un estudio contable, brindar asesoría
y soporte contable.
ACTIVIDADES COMPLEMENTARIAS:
Actividades que resultan accesorias y auxiliares a la
actividad principal en una empresa, y que por ello no
están vinculadas al giro del negocio u objeto social de la
empresa.
Buscando una definición: Artículo 1° del Reglamento de
la Ley de Intermediación Laboral.
“(…) Constituye actividad complementaria (…) aquella
que es de carácter auxiliar, no vinculada a la actividad
principal y cuya ausencia o falta de ejecución no
interrumpe la actividad empresarial, tales como las
actividades de vigilancia, seguridad, reparaciones,
mensajería externa y limpieza. La actividad
complementaria no es indispensable para la
continuidad y ejecución de la actividad principal (…)”
DURACION
• ACTIVIDADES PERMANENTES: Son aquellas
cuyo requerimiento es constante o cotidiano
en la organización empresarial. No tienen
definición legal, sin embargo es posible indicar
que son todas aquellas actividades cuya
ejecución sea necesaria mientras la
organización empresarial se encuentre en
ejecución u operación.
Ej. Empresa de tratamiento y distribución de
agua será actividad permanente la que resulte
necesaria para el tratamiento y distribución
del agua.
• ACTIVIDADES TEMPORALES:
Aquellas cuyo requerimiento es eventual u
ocasional en la empresa. No tienen definición
legal, pero podemos indicar que se trata de
aquellas cuya ejecución se requiere durante
un periodo determinado o determinable.
2. De la combinación de los distintos tipos de labores se obtiene
lo siguiente:
Principales y permanentes: Directamente vinculadas con el giro del
negocio y cuyo requerimiento es constante en la empresa. Ej. En una
panadería la transformación de la harina de trigo en pan.
Principales y temporales: Vinculadas al giro del negocio y cuyo
requerimiento es solo eventual en la empresa. Ej. Cobertura de
determinados puestos de trabajo por suplencia u ocasionalidad.
TIPOS DE LABORES
Complementarias y permanentes: Indirectamente vinculadas con el giro
del negocio y cuyo requerimiento es constante en el centro de trabajo. Ej.
Las labores de almacenamiento de bienes en una aerolínea.
Complementarias y temporales: Indirectamente vinculadas con el giro
del negocio y cuyo requerimiento es eventual en la empresa. Ej. Labores
de mantenimiento en ciertos equipos, solo algunos días al año.
3. Cada una de las combinaciones antes mencionadas es un
espacio para la contratación laboral directa e indirecta.
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ACTIVIDADES EMPRESARIALES
•
-
Principales Permanentes:
Contratación indefinida
Tercerización de servicios
Contratación a tiempo parcial
Convenios formativos
•
-
Principales temporales:
Contratación temporal
Intermediación laboral
Contratación a tiempo parcial
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ACTIVIDADES EMPRESARIALES
•
•
-
Complementarias Permanentes:
Intermediación laboral
Contratación a tiempo parcial
Convenios formativos
Complementarias temporales:
Contratación temporal
Intermediación laboral
Contratación a tiempo parcial
Contratación civil
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TIPOS DE CONTRATACION
• La legislación vigente regula los siguientes tipos
de contratación:
1. Directa:
- A plazo indefinido
- A plazo fijo
- A tiempo parcial
2. Indirecta:
- Intermediación laboral
- Tercerización de servicios
3. No laboral:
- Modalidades formativas
- Contratación civil
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Contrato de trabajo
Es un acuerdo de voluntades entre empleador
y trabajador, por el cual el trabajador pone a
disposición su actividad al empleador de
manera subordinada a cambio de una
remuneración. El empleador puede ser una
persona natural o jurídica, mientras que el
trabajador solamente puede ser persona
natural.
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Elementos Esenciales
• Prestación personal de servicios: Alude al
carácter personalísimo, específico y sucesivo
de la actividad desarrollada por el trabajador.
• Remuneración: Es la contraprestación en
dinero o en especie que recibe el trabajador
por los servicios prestados a favor del
empleador. Para que sea considerada como tal
debe ser de libre disposición del trabajador y
no constituir condición de trabajo. Es toda
suma fija y permanente.
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• Subordinación: Es el elemento determinante y
característico del contrato de trabajo. Consiste
en la obediencia del trabajador al empleador
impuesto por el vinculo jurídico laboral, y este
ultimo tiene la facultad de dar órdenes,
instrucciones o directrices (poder de
dirección) así como la de imponer sanciones
ante el incumplimiento de las obligaciones del
trabajo (poder disciplinario) y supervisar las
actividades que el trabajador realice (poder
fiscalizador).
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PODERES DEL EMPLEADOR
• Directivo: Facultad de dictar órdenes, instrucciones de
cómo prestar los servicios bajo las pautas del
empleador. (EFECTIVA)
• Fiscalizador: Supervisión del cumplimiento de sus
órdenes. (EFECTIVA)
• Disciplinario: Si el trabajador no ha cumplido con la
orden, se procederá a la sanción. Las sanciones a
aplicar son básicamente tres: amonestación (verbal o
escrita), suspensión o el despido. La suspensión no
puede ser mayor de treinta días (jurisprudencia
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nacional) y si así es,Dr.entonces
es un despido encubierto.18
El despido es la resolución unilateral del contrato.
Elementos Típicos
DURACION INDEFINIDA
JORNADA A TIEMPO COMPLETO
EXCLUSIVIDAD
PRESTACION DE SERVICIOS EN LOCAL DEL
EMPLEADOR
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CONTRATACION INDEFINIDA
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REGULACIÓN GENERAL
Permite atender labores ordinarias y permanentes.
• Base Legal: artículo 4° Ley de Productividad y Competitividad
Laboral
La legislación laboral presume su existencia cuando el
servicio es remunerado y prestado en subordinación.
NO requiere ser celebrado por escrito. ¿ en que casos
es conveniente?
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CONTRATACION TEMPORAL
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REGULACION GENERAL
Base Legal: artículos 53°, 72° de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral
Permite atender labores ordinarias y temporales.
Su celebración exige siempre existencia de causa
objetiva que acredite temporalidad de servicio.
Se celebra por escrito, se presenta por vía web a la
AAT dentro de los 15 días naturales posteriores a la
celebración, precisándose duración y causas
determinantes de contratación.
En ningún caso pueden durar más de 5 años.
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CONTINGENCIAS
Base Legal: artículo 77° de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, artículo 25°
del Reglamento de la Ley de Inspección General de Trabajo.
(i) Celebración “irregular” de contratos de trabajo
temporales genera:
• La desnaturalización del contrato.
• El riesgo de enfrentar procesos judiciales: reposición y
pago de indemnización por despido arbitrario.
• La comisión de infracción laboral “muy grave”. Max. 20
UIT. Ahora con Sunafil serían 200 UIT.
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NATURALEZA
TEMPORAL
NATURALEZA
ACCIDENTAL
CONTRATOS DE
OBRA O
SERVICIO
POR INICIO O
LANZAMIENTO
DE UNA NUEVA
ACTIVIDAD
CONTRATO
OCASIONAL
CONTRATO
ESPECÍFICO
POR
NECESIDADES DEL
MERCADO
CONTRATO DE
SUPLENCIA
CONTRATO
INTERMITENTE
POR
RECONVERSIÓN
EMPRESARIAL
CONTRATO DE
EMERGENCIA
CONTRATO DE
TEMPORADA
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CONTRATOS POR INICIO O INCREMENTO DE UNA NUEVA
ACTIVIDAD
Estos contratos se dan por inicio o incremento de actividades
productivas de la empresa. Se entiende como nueva
actividad, tanto el inicio de la actividad productiva, como la
posterior instalación o apertura de nuevos establecimientos
o mercados, así como el inicio de nuevas actividades o el
incremento de las ya existentes dentro de la misma empresa.
Su duración máxima es de 3 años.
Ejemplo: la apertura de un local, o sucursal.
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CONTRATOS POR NECESIDADES DE MERCADO
En este tipo de contrato se busca atender los incrementos
coyunturales de la producción, originados por variaciones
sustanciales de la demanda en el mercado, aún cuando se trate de
labores ordinarias que forman parte de la actividad normal y que
no pueden ser satisfechas por el personal permanente.
En estos contratos deberá constar la causa objetiva que justifique
la contratación temporal, y que deberá sustentarse en un
incremento temporal e imprevisible del ritmo normal de la
actividad productiva, excluyendo las variaciones de carácter cíclico
o de temporada que se producen en algunas actividades
productivas de carácter estacional.
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Contrato por Reconversión Empresarial
Este tipo de contrato es utilizado para los casos de
sustitución, modificación y ampliación de las
actividades desarrolladas en la empresa, y en general
toda variación de carácter tecnológico en las
maquinarias, equipos, instalaciones, medios de
producción, sistemas, métodos y procedimientos
productivos.
Su duración máxima es de 2 años.
Referencia: Art. 57, 58 y 59 del D.L. 728º.
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CONTRATO OCASIONAL
Se utiliza para atender necesidades transitorias de la empresa, diferentes de
la actividad habitual del centro de trabajo. Su duración máxima es de seis
meses al año.
CONTRATO DE SUPLENCIA
Se utiliza para sustituir temporalmente a un trabajador estable de la
empresa, cuyo vínculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa
prevista en la legislación laboral.
En esta modalidad se encuentran comprendidas las coberturas de puestos de
trabajo estable, cuyo titular por razones de orden administrativo debe
desarrollar temporalmente otras labores en el mismo centro de trabajo.
Ejemplo: Cuando la empresa le otorga al trabajador estable una beca de
estudios en el exterior.
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Contrato de Emergencia
Este se celebra para cubrir las necesidades derivadas de un
caso fortuito o fuerza mayor, coincidiendo su duración con la
de la emergencia.
Contratos para Obra Determinada o Servicio Específico
Son aquellos que tienen un objeto previamente establecido, y
una duración determinada. Su duración será la que resulte
necesaria.
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Contrato Intermitente
Se celebra para cubrir las necesidades de las actividades de la
empresa que por su naturaleza son permanentes pero
discontinuas. Puede efectuarse con el mismo trabajador, quien
tendrá derecho preferencial en la contratación, pudiendo
consignarse en el contrato primigenio tal derecho, el que
operará en forma automática, sin necesidad de requerirse de
nueva celebración de contrato o renovación.
En el contrato deberá consignarse con la mayor precisión las
circunstancias o condiciones que deben observarse para que
se reanude en cada oportunidad la labor intermitente del
contrato.
El tiempo de servicios y los derechos sociales del trabajador
contratado bajo esta modalidad se determinarán en función
del tiempo efectivamente laborado
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Contrato de Temporada
Se celebra para atender necesidades propias del giro de la
empresa o establecimiento, que se cumplen sólo en determinadas
épocas del año y que están sujetas a repetirse en periodos
equivalentes. En este contrato deberá constar necesariamente la
duración de la temporada, la naturaleza de la actividad de la
empresa o establecimiento y la naturaleza de las labores del
trabajador.
También están comprendidos en éste tipo de contratos, los
incrementos regulares y periódicos del nivel de la actividad normal
de la empresa o explotación, producto de un aumento sustancial
de la demanda durante una parte del año, en los establecimientos
o explotaciones cuya actividad es continua y permanente durante
todo el año. Igualmente, se asimilarán al contrato de temporada
las actividades feriales.
Ejemplo: El contrato celebrado en la época de navidad.
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PLAZO MÁXIMO DE CONTRATACIÓN POR CADA
CONTRATO TEMPORAL
CONTRATO
PLAZO
Inicio o incremento de
actividad
3 años
Necesidades de mercado
5 años
Reconversión empresarial
2 años
Ocasional
6 meses
Suplencia
Reincorporación
suplente
Emergencia
Duración emergencia
Obra servicio
Duración obra
ENCADENAMIENTO DE
CONTRATOS
5 años
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DESNATURALIZACION
Base Legal: artículo 77° de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral
Los contratos de trabajo temporales se desnaturalizan y se
consideran de duración indeterminada cuando:
1.- El trabajador labora después del vencimiento del plazo o de
prorrogas pactadas.
2.- El trabajador labora luego de concluida la obra o servicio,
sin haber operado renovación.
3.- El titular del puesto sustituido no se reincorpora y el
trabajador contratado continua laborando.
4.- Se demuestre simulación o fraude a la ley.
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CAUSAS OBJETIVAS CONTRATOS
El requisito fundamental es estipular en el contrato la causa
objetiva, para así cumplir con el principio de causalidad. Según
este principio las necesidades empresariales de carácter
permanente deben ser cubiertas a través de contratos a plazo
indeterminado, mientras que las necesidades de carácter
temporal deben ser cubiertas a través de contratos temporales
o a plazo fijo. El carácter excepcional de la contratación
temporal obliga a que se habilite su utilización cuando se
verifiquen ciertas causas objetivas.
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• En conclusión, para contratar a personal a
plazo fijo, y evitar procesos laborales con alta
contingencia y pérdida, es necesario consignar
la causa objetiva de la contratación temporal,
y utilizar los contratos temporales, cuando
realmente se requiera, debido a que existe
varios
pronunciamientos
del
Tribunal
Constitucional, en los cuales está reponiendo
a los trabajadores, por el uso fraudulento de
los contratos temporales.
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• Así tenemos, por ejemplo, siguientes
pronunciamientos:
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
Nº 02101 -2010-PA/TC
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
Nº 03777 -2009-PA/TC
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
Nº 04086 - 2009-PA/TC
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
Nº 01096 - 2010-AA/TC
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
Nº 00001 -2010-AA/TC
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
Nº 00556 -2010-AA/TC
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente
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ANOTACIONES
Los trabajadores contratados a plazo indeterminado
cesados NO podrán ser contratados temporalmente
hasta después de 1 año del cese.
Están sujetos a periodo de prueba.
En caso de resolución del contrato se paga indemnización
equivalente a remuneración y media mensual por cada mes
hasta el vencimiento de contrato con tope de 12
remuneraciones.
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Principios del Derecho del Trabajo
aplicables a casos de contratos de trabajo
• Principio de Irrenunciabilidad de Derechos
En este supuesto se busca proteger los
derechos de naturaleza indisponible del
trabajador, es decir aquellos que por su
naturaleza son intrínsecos a su condición de
trabajador y no son “negociables” y no se
encuentran sujetos a renuncia, por ejemplo
un trabajador no puede negociar un sueldo
mínimo por debajo del legalmente establecido
o no puede pactar con su empleador diferir el
abono de la CTS.
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• Principio de Primacía de la Realidad
Este principio garantiza la primacía de los
hechos reales frente a lo pactado en los
documentos.
Por ejemplo, un contrato de locación de
servicios suscrito para encubrir una relación
laboral, ¿Qué prima? Prima lo que determinen
los hechos, si se configuran los elementos de
la relación de trabajo estaremos frente a un
contrato de trabajo, dejando de lado el
contenido formal del contrato de locación de
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