DERECHO PROCESAL ORGÁNICO PARTE GENERAL. CAPITULO I. EL CONFLICTO Y SUS FORMAS DE SOLUCIÓN INTRODUCCIÓN El hombre es un ser social, puesto que debe relacionarse con los demás para los efectos de poder lograr su plena realización material y espiritual. Para ello el hombre vive en sociedad. La sociedad supone un orden, y el orden ciertas limitaciones. Para vivir en comunidad, el hombre ha debido auto limitarse en forma más o menos acentuada, por medio de un conjunto de normas que regulan su conducta externa e incluso interna. Así, ha habido normas de convivencia, de etiqueta, de moral, de religión y de derecho. En las sociedades primitivas, todas las normas están confundidas, acentuándose las morales en forma especial. Sin embargo, las normas jurídicas se van imponiendo poco a poco y se diferencian de las otras desde dos puntos de vista: i) al ser impuestas por el Estado tienen fuerza coercitiva; ii) las otras, sólo imponen moralmente deberes, mientras que las normas jurídicas imponen deberes pero también otorgan pretensiones (derechos); iii) las normas jurídicas son bilaterales, en cuanto las otras son universales. CONFLICTOS DE INTERESES Atendiendo al carácter social del ser humano, puede surgir un conflicto de intereses, el que se produce cuando una persona tiene una necesidad y no puede satisfacerla plenamente. Los conflictos de intereses pueden clasificarse en dos categorías: a) Conflicto interno de intereses Se produce cuando el propio sujeto debe ponderar alternativas tendientes a satisfacer algunas de sus ilimitadas necesidades, los cuales son resueltos por el propio sujeto mediante el sacrificio del interés menor en beneficio del interés mayor. b) Conflicto externo de intereses Se sustenta en la presencia de intereses discrepantes de dos o más personas que se manifiestan mediante una acción u omisión que produce un cambio en el mundo externo. Estos conflictos de intereses pueden ser subdivididos a su vez en: i) conflictos externos de relevancia jurídica Son aquellos en los cuales por una acción u omisión de un sujeto se produce un quebrantamiento del ordenamiento jurídico; ii) conflictos externos de intereses sin relevancia jurídica Son aquellos en que no existe una violación del derecho. El conflicto de relevancia jurídica que requiere ser compuesto para la mantención de la paz social, se le ha denominado litigio. La doctrina ha conceptualizado al litigio como el conflicto intersubjetivo de intereses, jurídicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensión resistida. FORMAS DE SOLUCIÓN DEL CONFLICTO Para recuperar la paz social que ha sido alterada en virtud de un conflicto, han surgido durante la historia de las instituciones procesales, y coexisten en el tiempo presente, tres medios posibles de solución de conflictos: a) Autotutela. b) Autocompocisión. c) Heterocompocisión. A) La autotutela o autodefensa Es la más primitiva de las formas, puesto que el asunto se pretende solucionar sin recurrir a nadie, directamente, e incluso mediante el uso de la fuerza por los propios interesados. Se la ha definido como la reacción directa y personal de quién se hace justicia con manos propias”. Características Lo que caracteriza a la autotutela no es la preexistencia de un ataque, que no existe en varias de sus formas, ni la inexistencia de un determinado procedimiento, que a veces se observa, sino la concurrencia de dos elementos: a) La ausencia de un tercero imparcial distinto de los sujetos en conflicto. b) La imposición de la decisión por una de las partes a otra. Evolución La natural evolución social y jurídica va excluyendo la fuerza, e incluso rechazándola, llegándola a prohibir. En alguna etapa muy primitiva se llega a la propia regulación de la fuerza como forma sancionadora, un ejemplo es el establecimiento de la Ley del Talión. Esa forma la podemos llamar autodefensa, en virtud de la cual el titular de la situación o derecho, asume la defensa de ella. A medida que avanza el derecho, una última etapa, que podríamos llamar moderna, es el Estado quién se apropia de la facultad sancionadora, prohibiendo la justicia de propia mano. En nuestro ordenamiento se prohíbe la autotutela, y más aún, se la sanciona criminal y civilmente. La CPR establece que todo conflicto debe ser resuelto a través de un tribunal competente, lo que se deduce de los artículos 1º, 19 Nº 1, 2, 3 y 76, en igual sentido el artículo 1º COT y el artículo 1º CPP. La ley por su parte, tanto en el CP como en el CC, prohíben la fuerza, ya sea tipificándolo como delito, ya sea afectando la validez del acto. Clasificación La autotutela o autodefensa, en atención al reconocimiento que el legislador hace de ella se la divide en: a) Lícita o autorizada, por ejemplo, la legítima defensa. b) Tolerada, por ejemplo, la guerra defensiva. c) Prohibida, por ejemplo, la exclusión de la usurpación. B) La autocomposición Se la ha definido como la forma mediante la cual, bien ambas partes mediante el acuerdo mutuo, bien una de ellas, deciden poner término al litigio planteado”. Características Se caracteriza por: a) Ser una forma de solución de conflictos, ya sea que se hayan llevado o no al proceso para su solución. b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o no de terceros, determinan las condiciones en que se debe solucionar el conflicto. c) Sólo puede autocomponerse por quienes tienen las facultades suficientes para llegar a un acuerdo, por o que deben reunirse las reglas generales de capacidad del CC, y el mandatario judicial debe tener las facultades del artículo 7 inciso 2º CPC. d) Es una forma pacífica de solución de los conflictos que emana de una decisión voluntaria de las partes, por lo que la concurrencia de la fuerza física o moral la invalida. La negociación directa de las partes constituye la primera alternativa de solución del conflicto. Ella requiere la existencia de un conflicto previo, a cuya solución se arriba por la acción voluntaria de las partes. Resulta indiferente la existencia de un proceso, en cuanto puede existir sin éste, durante éste o después de éste, en la etapa de cumplimiento de la sentencia. En el nuevo proceso penal, siendo el juicio oral el principal sistema de solución de los conflictos, para la eficiencia del sistema se han establecido medidas alternativas para poner término o suspender los procesos penales durante su transcurso, estos medios son: i) ii) iii) iv) La suspensión condicional del procedimiento; Los acuerdos reparatorios; El ejercicio del principio de oportunidad; La posibilidad de la aplicación de un procedimiento abreviado. Clasificación Desde el punto de vista de su relación con el proceso, la autocompocisión se clasifica en: a) Extraprocesal o prepocesal Tendrá uno u otro carácter según se discuta su validez en el proceso. b) Intraprocesal Se produce durante el proceso declarativo, ya sea a instancias de las partes, o del órgano jurisdiccional. Ella requiere resolución judicial que no tiene carácter de decisión jurisdiccional del conflicto. c) Post-procesal Se verifica desde la sentencia firme durante la ejecución de ésta, ya sea en la ejecución singular como en la colectiva. Desde el punto de vista de concurrencia de las partes para generar la composición, es menester tener presente que siendo dos las partes en conflicto y no tres, como es el caso de los procesos debe intervenir un órgano jurisdiccional imponiendo una sentencia a las partes, la conducta por la cual se puede llegar a la composición puede ser: a) Unilateral (proviene de una de las partes). b) Bilateral (proviene de ambas partes). Formas de Autocompocisión Unilaterales Son las siguientes: 1) 2) 3) Renuncia, Desistimiento, y Allanamiento 1) La renuncia Es posible que el actor y el que hubiere deducido reconvención renuncien a sus pretensiones antes de hacerlas valer en el proceso, de conformidad a lo previsto en el artículo 12 CC. En materia penal Dicho precepto debe concordarse con el artículo 56 CPP, el cual establece que la acción penal pública no se extingue por la renuncia de la persona ofendida. De acuerdo con ello, es posible renunciar a la acción penal pública por la parte ofendida, pero ello importa que la parte ofendida y sus sucesores no podrán hacer valer la acción, no afectando dicha renuncia a cualquier otra persona capaz de ejercerla según los artículos 111 y 173 CPP. En el nuevo proceso penal, el artículo 170 CPP contempla el principio de oportunidad, por el cual se permite a los oficiales del Ministerio Público no iniciar la acción penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate de un hecho que no comprometa gravemente el interés público. Sin embargo, tratándose de la acción penal privada y de la civil, se establece expresamente su extinción por medio de la renuncia de la parte ofendida (artículo 56 inciso 2º CPP). Finalmente se contempla como una forma de extinguir la responsabilidad penal el perdón de la parte ofendida, de acuerdo al artículo 93 Nº 5 del Código Penal en relación con el artículo 250 letra d) CPP. 2) El Desistimiento Una vez hecha valer la pretensión en el proceso por parte del actor, lo que cabe es el desistimiento, al cual se lo ha definido como la renuncia que efectúa el demandante de la pretensión hecha valer en su demanda o del demandado de la pretensión hecha valer en su reconvención durante el proceso. Consiste en un acto unilateral del actor, el cual no requiere aceptación del demandado, salvo su derecho a oponerse a que sea aceptado (artículos 140 y 150 CPC). Sin embargo, es menester que el tribunal de a la solicitud de desistimiento la tramitación de un incidente y dicte una sentencia interlocutoria aceptándolo para que de fin al proceso, perdiendo la parte que se hubiere desistido la pretensión que haya hecho valer. En materia penal El querellante puede desistirse de la acción penal pública, pero ésta no produce la extinción de la acción penal, sino que sólo deja la parte querellante de ser parte activa en el proceso (artículo 118 CPP). Además, el fiscal puede acogerse al principio de oportunidad de acuerdo al artículo 170 CPP. Tratándose de la acción penal privada, el desistimiento del querellante es el único capaz de extinguir la pretensión penal, terminando el proceso por sobreseimiento definitivo (artículo 401 CPP). En el artículo 402 CPP se contempla el desistimiento tácito respecto del querellante en los delitos de injurias y calumnias por inasistencia a la audiencia, pero para todos los delitos de acción privada. 3) El Allanamiento Se lo ha definido como una manifestación de voluntad por parte del demandado por el cual reconoce y se somete a la satisfacción de la pretensión hecha valer en su contra por el actor. El allanamiento en nuestro proceso civil sólo puede eliminar la etapa probatoria en conformidad al artículo 313 CPC, debiendo el juez dictar sentencia para los casos en que la pretensión se haya hecho valer y de la cual el demandado se ha allanado. Según la jurisprudencia, en los casos en que exista un interés de orden público, como en los casos de nulidad de matrimonio, se ha restado eficacia al allanamiento, debiendo las partes acreditar los hechos del proceso para que pueda ser acogida la pretensión. En materia penal No puede concebirse un allanamiento en el juicio oral, lo que cabría sería aplicar el procedimiento abreviado, la suspensión condicional del procedimiento o los acuerdos reparatorios. Formas Autocompositivas Bilaterales Se caracterizan por ser métodos no adversariales, por lo que: a) Las partes actúan juntas y cooperativamente, ya sea solas o asistidas por un tercero. b) Mantienen el control de las conversaciones. c) Acuerdan la propia decisión, que resuelve el conflicto, sin importar la solución jurídica o los precedentes. Estas formas bilaterales autocompositivas, son las siguientes: a) b) c) Transacción, Mediación, Avenimiento, d) e) f) Conciliación, Suspensión Condicional del Procedimiento, y Los acuerdos reparatorios. 1) La Transacción Se la ha definido como “es un método autocompositivo de carácter bilateral y no asistido, destinado a precaver un litigio eventual o poner término a un litigio pendiente, haciéndose las partes concesiones recíprocas”. Se encuentra regulada en los artículos 2446 y siguientes CC. En materia penal, el querellante de consuno por el querellado puede poner término al juicio mediante un contrato de transacción (artículo 403 CPP). Características La transacción se caracteriza por: a) Es un método autocompositivo, que busca solucionar el conflicto antes de que sea llevado a un proceso o bien poner término al litigio del que versa el proceso. b) Es un método autocompositivo directo, no necesita de la asistencia de un tercero. c) Es un contrato o acto jurídico bilateral, por lo que requiere el acuerdo de las partes del proceso. d) Es un contrato procesal, puesto que está destinado a producir efectos respecto del proceso. e) Es un contrato que pone término a un litigio eventual o precave un litigio pendiente, exigiendo que las partes se hagan concesiones recíprocas. f) Es un contrato extrajudicial. g) Es un contrato regulado por la ley. h) El mandatario judicial requiere facultades especiales para transigir conforme al artículo 7 inciso 2º CPC. i) Es un contrato consensual. j) Produce el efecto de cosa juzgada de última instancia de conformidad a lo previsto en el artículo 2469 CC. k) Es una excepción perentoria, que debe hacerse valer al tiempo de la contestación de la demanda en el juicio ordinario. Además constituye una excepción mixta, por lo que puede hacerse valer como excepción dilatoria según el artículo 304 CPC y una excepción anómala, que puede hacerse valer en cualquier estado del juicio, hasta antes de la citación a oír sentencia de primera instancia y la vista de la causa en segunda. 2) La Mediación Es un medio autocompositivo de carácter extrajudicial, bilateral y asistido, destinado a precaver un litigio eventual o a poner término a un litigio pendiente. Se la ha defino como el procedimiento no adversarial en el cual un tercero imparcial ayuda a las partes a negociar para llegar a un acuerdo mutuamente aceptable. Características Se caracteriza por ser: a) Es un método autocompositivo, por el cual mediante la asistencia de un tercero, se puede llegar voluntariamente a una solución. b) Es un método autocompositivo de negociación asistida, puesto que se contempla la asistencia de un tercero llamado mediador. c) El mediador no cumple una función decisoria respecto del conflicto, sino que es un colaborador de las partes para que arriben a un acuerdo. d) El proceso de mediación es confidencial, tanto para las partes como para el mediador y los terceros. e) El proceso de mediación puede ser establecido con carácter voluntario, obligatorio u optativo. f) Se caracteriza por ser de una formalidad relativa y flexible. g) Es creativo, ya que el mediador y las partes no se encuentran limitados para explorar diversas soluciones a través de las cuales se puede componer el conflicto. h) El proceso de mediación puede permitir que las partes lleguen a un acuerdo recíproco acerca de la forma de resolver el conflicto. i) En nuestro derecho lo normal será que el acuerdo se materialice mediante la suscripción de un contrato de transacción. 3) El Avenimiento Es un medio autocompositivo de carácter extrajudicial, bilateral y no asistido, destinado a poner término a un litigio pendiente. Se lo ha definido como el acuerdo que logran directamente las partes en virtud del cual le ponen término a su conflicto pendiente de resolución judicial, expresándolo así al tribunal que está conociendo la causa. Características Se caracteriza por: a) Es un método autocompositivo, por el cual se pretende poner término a un litigio pendiente, es decir, a un litigio sobre el cual existe un proceso. b) Es un medio autocompositivo directo. c) Es un contrato o acto jurídico unilateral. d) Es un contrato procesal. e) Es un contrato judicial, puesto que generalmente las partes lo acuerdan fuera del proceso, pero deben dar cuenta de éste al tribunal para que produzca el efecto de poner término al litigio. f) Es un contrato no regulado sistemáticamente en la ley. g) El mandatario judicial requiere facultades especiales para avenir. h) El avenimiento pasado ante tribunal competente pone término al proceso y proceso y produce el efecto de cosa juzgada. 4) La Conciliación Es un medio autocompositivo de carácter judicial, bilateral y asistido, destinado a poner término a un litigio pendiente. Se lo ha definido como el acto jurídico procesal bilateral en virtud del cual las partes, a iniciativa del juez que conoce del proceso, logran durante su desarrollo ponerle fin por mutuo acuerdo. Características Se caracteriza por: a) Es un método autocompositivo, por el cual se pretende poner término a un litigio pendiente. No es un método puro, ya que requiere de la existencia del proceso y en su momento, de la asistencia personal del juez. b) Es un método autocompositivo asistido, por el juez que conoce de la causa. c) Es un contrato jurídico bilateral. d) Es un contrato procesal. Dentro de éste existe una limitación, ya que las partes sólo pueden componer acerca de sobre las pretensiones y contrapretenciones debatidas, sin poder hacer concesiones ajenas a las sustentadas en el proceso. e) Es un contrato judicial, puesto que lo celebran dentro del proceso y en presencia del tribunal, dejándose constancia en un acta acerca del acuerdo, que deben suscribir el juez, las partes que lo deseen y el secretario del tribunal (artículo 267 CPC). f) Es un contrato regulado por la ley, estableciéndose además el llamado a conciliación como uno de los trámites esenciales en primera instancia, en conformidad al artículo 795 Nº 2, cuya omisión faculta para deducir un recurso de casación de forma. g) El acta de conciliación se estima como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (artículo 267 CPC), y en consecuencia produce cosa juzgada y es título ejecutivo perfecto. 5) La Suspensión condicional del procedimiento Es medio autocompositivo de carácter judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre el fiscal y el imputado dentro del nuevo sistema procesal penal, que requiere ser homologado por el juez de garantía, y se celebra con el fin de suspender el procedimiento y conducir al término del litigio penal pendiente respecto de un delito de acción penal pública, en caso de cumplirse los requisitos establecidos en la resolución que concede el beneficio. Características Se caracteriza por: a) Es un método autocompositivo, puesto que para ser decretada la suspensión, por el juez de garantía, se requiere que exista acuerdo entre el fiscal y el imputado. b) Es un medio autocompositivo homologado, ya que es el tribunal quien teniendo presente el acuerdo, fija las condiciones bajo las cuales debe verificarse. c) Es un contrato o acto jurídico bilateral. d) Es un contrato procesal. e) Es un contrato judicial. f) Es un contrato regulado por la ley. 6) Los Acuerdos reparatorios Es un medio autocompositivo de carácter judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre el imputado y la víctima en el nuevo sistema procesal penal, que requiere ser homologado por el juez de garantía, y se celebra con el fin de convenir la reparación de las consecuencias causadas por el delito y poner término al litigio penal pendiente respecto de un delito que afectare bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial consistieren en lesiones menos graves o constituyeren delitos culposos. Características Son las siguientes: a) Es un método autocompositivo. b) Es un método autocompositivo homologado, ya que es el tribunal de garantía quién debe aprobarlo para poner término al proceso penal. c) Es un contrato o acto jurídico bilateral. d) Es un contrato procesal, que produce efectos sobre el proceso, el que no es otro que ponerle término mediante un sobreseimiento definitivo, al generarse la extinción de la responsabilidad penal (artículo 242 CPP). e) Es un contrato judicial, puesto que el juez de garantía debe aprobar el acuerdo. f) Es un contrato regulado por la ley. C) Heterocompocisión Es aquél método de solución de conflicto en el cual las partes acuden a un tercero, ya sea una persona individual o colegiada, quién se compromete o está obliga en razón de su oficio, luego de la tramitación de un proceso, a emitir una decisión para la solución del conflicto, cuyo cumplimiento deberán acatar las partes. Ideas generales acerca del proceso La razón por la cual el tercero actúa sobre las partes para la solución del conflicto es que está investido del ejercicio de la función jurisdiccional, que le reconoce el artículo 76 CPR. La jurisdicción es el poder deber que tienen los tribunales para conocer y resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurídica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la República y en cuya solución les corresponda intervenir. Para que se ponga en movimiento el ejercicio de la función jurisdiccional, es menester que se ejerza por la parte activa una acción, la cual ha sido conceptualizada como el derecho subjetivo público, de carácter constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado. El actor ejerce la acción para los efectos de obtener la satisfacción de un pretensión, a lo cual se opone la persona en contra de la cual ella se hace valer. La pretensión ha sido conceptualizada como una declaración de voluntad por la cual se solicita la actuación de un órgano jurisdiccional frente a una persona determinada y distinta del autor de la declaración. Las ideas de acción y reacción son básicas en el proceso y para que el sujeto activo esté en condiciones de defenderse debe ponérsele en conocimiento de la pretensión del demandado a través de una notificación válida, cumpliendo con ello con el principio de del debido proceso legal, que en derecho procesal debe ser entendido como el principio por el cual nadie puede ser condenado sin saber legalmente que existe un proceso respecto de él y tener la posibilidad cierta de intervenir en dicho proceso. La oposición a la satisfacción de la pretensión por la otra parte es lo que genera el litigio o conflicto. No siendo posible la solución del conflicto por la autocomposición, es menester que el titular de la pretensión accione para que se ejerza la función jurisdiccional, siendo la forma en como se resolverá el conflicto, la decisión de autoridad, que se manifiesta como una sentencia al final de un proceso. Se debe entender por proceso a la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisión. La sentencia que se debe dictar en el proceso resulta eficaz, por provenir de un tercero independiente en ejercicio de la facultad jurisdiccional y porque dicha decisión se torna inmutable e inimpugnable una vez pasada en autoridad de cosa juzgada. ¿Para qué sirve el proceso? El proceso tiene una doble función, privada y pública. a) Función privada Es el único medio en materia penal, y el medio residual a falta de acuerdo en materia civil, para los efectos de lograr la satisfacción de los intereses jurídicamente trascendentes por las partes de un conflicto. b) Función pública Asegurar la efectividad del derecho mediante la obra incesante de la jurisdicción. CAPÍTULO II. LAS REGLAS DE DESCARTE PARA DETERMINAR EL TRIBUNAL A QUIÉN CORRESPONDE CONOCER DE UN ASUNTO Y EL PROCEDIMIENTO DE ACUERDO AL CUAL DEBE SER TRAMITADO Y RESUELTO. Introducción El derecho procesal, cuando se genera un conflicto y se requiere para su resolución el uso de la jurisdicción a través del debido proceso, debe responder a dos interrogantes: i) dónde acudo y ii) cómo acudo. ¿DÓNDE ACUDO PARA OBTENER LA RESOLUCIÓN DEL CONFLICTO? A. Tribunales que establece la ley Producido que sea un conflicto sin que haya operado la autotutela o la autocompocisión, debe acudirse a los tribunales que establece la ley. El artículo 5º COT señala los tribunales que establece la ley, al decir que “a los tribunales mencionados en este artículo corresponderá el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la República, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, sin perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitución y las leyes. Integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones, los Presidentes y Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral en lo penal, los juzgados de letras y los juzgados de garantía. Forman parte del Poder Judicial, como tribunales especiales, los Juzgados de Familia, los Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y los Tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales se regirán en su organización y atribuciones por las disposiciones orgánicas constitucionales contenidas en la Ley Nº 19.968, en el Código del Trabajo, y en el Código de Justicia Militar y sus leyes complementarias, respectivamente, rigiendo para ellos las disposiciones de este Código sólo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a él. Los demás tribunales especiales se regirán por las leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de quedar sujetos a las disposiciones generales de este Código. Los jueces árbitros se regirán por el Título IX de este Código”. Según este artículo debe distinguirse entre las siguientes categorías de tribunales: a) Tribunales ordinarios Tienen una estructura jerárquica de carácter piramidal, en cuya cúspide se encuentra la Corte Suprema, y en su base los jueces de letras, los jueces de garantía y los tribunales orales en lo penal. Según el artículo 5º COT son: i.- La Corte Suprema Es el máximo tribunal de la República y posee la superintendencia correctiva direccional y económica sobre todos los demás tribunales, en conformidad al artículo 82 CPR. Ejerce su competencia sobre todo el territorio de la República y tiene su sede en Santiago (artículo 54 COT). ii.- Las Cortes de Apelaciones Existen 17 (artículo 54 COT), las que tienen como superior jerárquico a la Corte Suprema y son ellas superiores jerárquicos de los jueces de letras, los tribunales orales y de los jueces de garantía de su respectiva jurisdicción. Tienen el carácter de tribunales letrados y colegiados y ejercen su competencia generalmente respecto de una Región (artículo 55 COT). iii.- Tribunales Unipersonales de Excepción Son tribunales letrados establecidos por la ley para conocer de determinadas materias, son: El Presidente de la Corte Suprema (artículo 53 COT) Un Ministro de Corte Suprema (artículo 52 COT) El Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago (artículo 51 COT) Un Ministro de Corte de Apelaciones respectiva (artículo 50 COT). iv.- Jueces Letrados Tienen como superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva y ejercen su competencia para el conocimiento de la generalidad de las materias en primera y única instancia, y tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupación de comunas (artículos 27 a 40 COT). v.- Juzgados de Garantía Tribunales letrados conformados por uno o más jueces, que tienen como superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para la generalidad de los asuntos penales en el nuevo sistema procesal penal, consistentes en la aseguración de los derechos del imputado y demás intervenciones en el nuevo proceso penal y dentro del procedimiento simplificado y abreviado, tiene su competencia dentro de una comuna o agrupación de comunas (artículos 14 a 16 COT). vi.- Tribunales Orales en lo Penal Son tribunales colegiados y letrados, cuyo superior es la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para la resolución de los juicios orales en el nuevo proceso penal en única instancia, tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupación de comunas (artículos 27 a 40 COT). b) Tribunales especiales Pueden o no formar parte del Poder Judicial. Tribunales especiales que forman parte del poder judicial Ellos son (artículo 5º COT): Juzgados de Familia, los Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional, y los Tribunales Militares en tiempo de paz Estos tribunales forman parte del poder judicial y se rigen en su organización y atribuciones por sus leyes orgánicas constitucionales respectivas, rigiendo las normas del COT sólo en cuanto dichas normas orgánicas constitucionales se remitan expresamente a ellas (artículo 5 inciso 3º COT). Tribunales especiales que no forman parte del poder judicial Ellos son: Los juzgados de policía local. Los juzgados militares en tiempo de guerra. La Contraloría General de la República en el juicio de cuentas. La comisión resolutiva de la ley de defensa de la libre competencia. El Director del SII. El Director del Servicio Nacional de Aduanas. Los alcaldes que deben conocer de los recursos de ilegalidad municipal. El Tribunal de Marcas. c) Tribunales Arbitrales Son jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolución de un asunto litigioso (artículo 222 COT). Normas para determinar el tribunal ante el cual accionar o acudir para requerir la solución del conflicto Para ello deben aplicarse las reglas de descarte, que son las siguientes. a) Arbitraje En primer lugar debe determinarse si el legislador ha establecido que el conflicto es de aquellos en los cuales no es procedente su solución por medio de arbitraje, puesto que en tal caso, debo pasar de inmediato a la aplicación de otras reglas de descarte para determinar si el asunto debe ser resuelto por un tribunal especial u ordinario. Ello se trata de materias de arbitraje prohibido. A continuación debe observarse si se trata de una materia de arbitraje obligatorio y en tal caso deberá procederse a su resolución por medio de un árbitro. Finalmente debe eximirse si las partes han celebrado un compromiso o cláusula compromisoria, tratándose de una materia de arbitraje facultativo, puesto que en tal caso las partes han sustraído del conocimiento de los tribunales ordinarios el asunto. b) Tribunal especial Luego, debe examinarse si el legislador ha establecido un tribunal especial para los efectos que éste sea el encargado de solucionar el conflicto. c) Tribunal ordinario En el caso de que no sean competentes un árbitro o un tribunal especial, debe recurrirse ante un tribunal ordinario que establezca la ley. Jerarquía del tribual ordinario que debe conocer del asunto Establecido que el conocimiento del asunto es de competencia de un tribunal ordinario, se debe en primer término determinar la jerarquía del tribunal que debe conocerlo. Para ello se han establecido las reglas de la competencia absoluta, normas que revisten el carácter de orden público y que por tanto, son indisponibles para las partes. Los elementos que el legislador ha tomado en cuenta para determinar la competencia absoluta son: a) La Cuantía En materia civil la cuantía se determina por el valor de la cosa disputada, y en materia penal, por la pena que el delito lleva consigo. b) La Materia No es más que la naturaleza del asunto disputado (artículos 130 y 131 COT). c) El Fuero Es la calidad de las partes que intervienen en el conflicto para los efectos de elevar la jerarquía del tribunal que debe conocer del asunto. El fuero se clasifica en: Mayor De acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un Ministro de Corte de Apelaciones (artículo 50 Nº 2 COT), el que no recibe aplicación en el nuevo sistema penal. Menor De acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez de letras (artículo 45 Nº 2 letra g). d) El Tiempo Finalmente, tratándose de los asuntos penales, será menester determinar el factor tiempo, es decir, la fecha de comisión del delito. Ello por que debe hacerse presente que los tribunales orales en lo penal y los jueces de garantía sólo poseen competencia, y los fiscales sólo pueden investigar los delitos que se hubieren cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal en la respectiva Región. El tribunal ordinario que dentro de una determinada jerarquía debe conocer del asunto Establecida la jerarquía del tribunal ordinario que debe conocer del asunto mediante la aplicación de las reglas de la competencia absoluta, debe determinarse cual tribunal dentro de ésa jerarquía debe conocer del asunto. Ello se hace mediante las reglas de la competencia relativa. Las reglas de la competencia relativa tienen como elemento el territorio, éste, a juicio de Mario Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geográfico, sino que comprende cualquier aspecto que la ley tome en consideración para la determinación precisa del tribunal que tendrá competencia para conocer de un asunto. Para determinar la competencia relativa es menester distinguir entre los asuntos penales y civiles, y en estos, los asuntos civiles contenciosos y no contenciosos. a. Asuntos civiles contenciosos Las reglas de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles, en primera o única instancia, y entre tribunales ordinarios de igual jerarquía, se caracterizan por ser de orden privado, y en consecuencia, renunciables para las partes. El medio que el legislador contempla para que se puedan modificar dichas reglas es la prórroga de la competencia. Ella se ha definido como acuerdo tácito o expreso de las partes en virtud del cual, en la primera instancia de los asuntos contenciosos civiles que se tramitan ante tribunales ordinarios, otorgan competencia a un tribunal ordinario que no es el naturalmente competente para conocer de él en razón del elemento territorio. La prórroga de la competencia puede ser expresa o tácita. Expresa Es la convención en virtud de la cual las partes acuerdan prorrogar la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior, designando con toda precisión al juez a quien se someten. Tácita Es aquella contemplada por parte del legislador con motivo de conductas que las partes han realizado en el proceso. Para establecer su existencia debe distinguirse entre demandante y demandado. La Prórroga tácita del demandante Se entiende que el demandante prorroga tácitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda (artículo 187 Nº 1 COT). Demanda en este caso debe entenderse en un sentido amplio, así incluye una medida prejudicial, una medida preparatoria de la vía ejecutiva o la notificación de un tercero poseedor en una acción de desposeimiento. La prórroga tácita del demandado Se entiende que el demandado prorroga tácitamente la competencia por hacer, después de apersonado en el juicio, cualquier otra gestión que no sea la de reclamar la incompetencia del juez (artículo 187 Nº 2 COT). Deducida la prórroga de la competencia, no podrán las partes alegar la incompetencia del tribunal que ha pasado a tener la competencia prorrogada. Normas de descarte que deben aplicarse para determinar, en un asunto civil contencioso, cuál tribunal de una determinada jerarquía, en razón del territorio, será competente para conocer del asunto Ellas son las siguientes: 1º Se debe determinar si existe o no prórroga de la competencia. Si se ha pactado, a ella debemos atenernos. 2º A falta de prórroga de competencia es necesario comprobar si existen o no disposiciones especiales que hagan competente a un tribunal. El COT en sus artículos 139 y siguientes establece reglas especiales. 3º A falta de reglas especiales debe estudiarse la naturaleza de la acción deducida, que de acuerdo al CC, puede clasificarse como inmuebles, muebles o mixtas, para los efectos de determinar la competencia según los artículos 135, 137 y 138 COT. 4º Finalmente a falta de todas aquellas reglas, se entiende que será competente el tribunal del domicilio del demandado, según el artículo 134 COT. b. Asuntos civiles no contenciosos Las reglas de la competencia en estos asuntos se caracterizan por ser de orden público, por tanto no procede la prórroga de la competencia, ya que ella se contempla sólo para los asuntos contenciosos civiles (artículo 182 COT). Las reglas de descarte son las siguientes: 1º Determinar si el legislador ha establecido una norma especial, las cuales se encuentran contempladas en los artículos 148 a 155 COT. 2º Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede competencia al tribunal de la comuna o agrupación de comunas en que tenga su domicilio el solicitante o interesado (artículo 134 COT). c. Asuntos penales Las reglas de la competencia relativa en asuntos penales se caracterizan por ser de orden público, por lo que no es admisible la prórroga de la competencia, ya que ella se contempla sólo para los asuntos contenciosos civiles (artículo 182 y es expresamente prohibida por el artículo 9 CPP). Para determinar la competencia relativa en asuntos penales se deben hacer las siguientes distinciones: 1.- Delitos cometidos en el extranjero Es una excepción al principio de la territorialidad de la ley, aquellos casos contemplados en el artículo 6 COT. En relación al ellos, el artículo 167 COT dispone que “de los delitos a que se refiere el artículo sexto conocerán los tribunales de Santiago”. Para estos efectos y como regla de distribución de causas, por Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago, se determinó que debe conocer de estos asuntos el juez de letras criminal que esté de turno en el mes que se inicie el procedimiento. Existe en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la Ley de Seguridad del Estado que se cometan en el extranjero, ya que según el artículo 27 letra l) de la Ley Nº 12.927 debe conocerlo un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago según el turno. En el nuevo proceso penal los delitos contra la seguridad del Estado perpetrados fuera del territorio de la República, su investigación será dirigida por el fiscal adjunto de la Región Metropolitana, que sea designado por el fiscal regional de dicha región. 2.- Delitos cometidos dentro del territorio nacional Es menester aplicar las siguientes reglas: i) Comisión de un sólo delito El artículo 157 COT dispone que será competente para conocer el tribunal en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la iniciación del proceso. El delito se entenderá cometido en el lugar donde se de inicio a su ejecución. En el nuevo proceso penal, el juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho investigado conocerá de las cuestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral. ii) Comisión de varios delitos En ellos hay que distinguir si se trata de: a) Delitos independientes de igual gravedad Si se cometieren varios delitos de igual gravedad en un solo territorio jurisdiccional, será competente para conocer de todos ellos el tribunal de ese territorio jurisdiccional. Si se cometen en distintos territorios, se aplica el artículo 158 COT, de acuerdo al cual será juzgado por el juez de aquel en que cometió el último delito. b) Delitos independientes de distinta gravedad Se aplica el artículo 159 COT, de acuerdo al cual, si el reo hubiere cometido en varias comunas delitos de distinta gravedad, será competente para conocer de ellos el juez de aquellas comunas en que se cometió el último crimen o en su defecto el último simple delito. c) Delitos conexos El artículo 164 COT señala qué tribunales son competentes para conocer de ellos en un solo proceso: El de la comuna en que se hubiere cometido el de mayor gravedad; Si todos los delitos fueren de igual gravedad, el de la comuna en que se cometió el último delito; Si no se supiere cuando se cometió el último delito, el de la comuna en que se cometió uno de ellos y que primero hubiere comenzado a instruir el proceso; Si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a un mismo tiempo aquél que fuere designado por la respectiva corte de apelaciones, o por la Corte Suprema si los jueces fueren dependientes de varias cortes de apelaciones. En el nuevo proceso penal, no se hace ninguna distinción entre delitos de acuerdo a su gravedad, ni se contempla la existencia de delitos conexos. Para ello se deben seguir las reglas del nuevo artículo 159 COT, “si en ejercicio de las facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio Público, éste decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al artículo 157 de este Código, correspondiere intervenir a más de un juez de garantía, continuará conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de garantía del lugar de comisión del primero de los hechos investigados. En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Público comunicará su decisión en cada uno de los procedimientos que se seguirán en forma conjunta, para lo cual solicitará la citación a una audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos. El o los jueces de garantía inhibidos harán llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de garantía al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el procedimiento. Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Público decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarán conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garantía competentes de conformidad al artículo 157. En dicho evento se procederá del modo señalado en los incisos segundo y tercero de este artículo”. En el caso de este sistema será necesario aplicar las normas de distribución de causas cuando se determine que es competente un juzgado de garantías integrado por más de un juez. Reglas de distribución de las causas y el turno Ellas son aquellas que nos permiten determinar cual tribunal luego de aplicadas las reglas de competencia absoluta y relativa, va a conocer del asunto, cuando existan en el lugar dos o más tribunales competentes. a. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles contenciosos Ellas son: 1º Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la regla del turno de acuerdo a los incisos 1º, 2º y 4º del artículo 175 COT. 2º Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica la regla de distribución de causas de acuerdo al artículo 176 COT. b. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles no contenciosos Respecto a estos asuntos siempre debe aplicarse la regla del turno (artículo 179 COT). En el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, de acuerdo al Auto Acordado de 1991, todas las demandas de asuntos no contenciosos, deberán ser ingresas por los interesados a la oficina de distribución de causas. c. Reglas de distribución de causas de los asuntos penales Para ello se debe distinguir: i. Si los jueces de letras son de lugares de asiento de Corte de Apelaciones Se debe distinguir como comienza el procedimiento: a) Si comienza por querella, opera la distribución (artículo 180 inciso 1º COT). b) Si comienza por denuncia, se aplica la regla del turno. c) Si comienza de oficio del tribunal o por autorequerimiento, si el tribunal está de turno corresponderá a éste su conocimiento. Empero, si el tribunal no esta de turno debe practicar, o hacer practicar las primeras diligencias del sumario, que ordena efectuar el artículo 60 CPP. d) Si comienza por requerimiento del Ministerio Público, debe aplicarse la regla general que establece el artículo 175 COT. ii. Si los jueces de letras no son de asiento de Corte de Apelaciones Se debe aplicar la regla del turno. En el nuevo proceso penal, la distribución de causas entre los jueces de juzgados de garantía se realizará de acuerdo a un procedimiento objetivo y general, que deberá ser anualmente aprobado por el comité de jueces del juzgado a propuesta del presidente, o sólo por este último según corresponda. ¿CÓMO ACUDO ANTE LOS TRIBUNALES PARA OBTENER LA SOLUCIÓN DEL CONFLICTO? Existen diversas reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable para la solución de un conflicto, puesto que este varía de acuerdo a la naturaleza del asunto. a. Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil contencioso Se deben aplicar las siguientes reglas de descarte: 1º Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto. 2º A falta de existencia de un procedimiento especial, debemos determinar su cabe dar aplicación general del procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la acción deducida. 3º A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicación al procedimiento sumario, deberá aplicarse el juicio sumario de mayor cuantía para la solución del conflicto, ya que es un procedimiento supletorio de aplicación general según el artículo 3 CPC. b. Reglas para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil no contencioso Se deben aplicar las siguientes reglas: 1º Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la tramitación del asunto no contencioso. 2º A falta de la existencia de un procedimiento especial, deberá aplicarse el procedimiento de general aplicación que se contempla en el Título I del Libro IV CPC. c. Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal en el antiguo sistema procesal penal Se deben aplicar las siguientes reglas: 1º Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto. 2º A falta de procedimiento especial, deberá aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la naturaleza de la acción penal deducida. En este sentido los procedimientos pueden ser: - Crímenes o simples delitos de acción penal privada Se les aplica el procedimiento de acción penal privada contemplado en el Título II del Libro III CPP. - Crímenes o simples delitos de acción penal pública Se les aplica el procedimiento de juicio ordinario sobre crimen o simple delito de acción penal pública, contemplado en el Libro II CPP. - Crímenes o simples delitos de acción penal mixta Se rige el procedimiento por las normas de acción penal pública. d. Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal en el nuevo sistema procesal penal Se deben aplicar las siguientes reglas: 1º Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto. 2º A falta de procedimiento especial, deberá aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la naturaleza de la acción penal deducida. En este sentido los procedimientos pueden ser: - Faltas: de las faltas conocen los juzgados de garantía a través de los siguientes procedimientos i) el procedimiento monitorio; ii) procedimiento simplificado. - Crímenes y simples delitos de acción penal privada Se les aplica el procedimiento de acción penal privada, contemplado en el Título II del Libro IV del NCPP. - Crímenes o simples delitos de acción penal pública Se les aplica los procedimientos i) procedimiento abreviado (artículo 406 NCPP); ii) procedimiento simplificado (artículo 388 NCPP); iii) juicio oral (artículos 281 y siguientes NCPP). - Crímenes o simples delitos de acción penal pública previa instancia particular Se rige por las normas de la acción penal pública. CAPÍTULO III. EL DERECHO PROCESAL Concepto de Derecho Procesal Respecto del Derecho Procesal pueden darse diversas definiciones, pudiendo distinguir las que ponen énfasis en el concepto de acción, jurisdicción y proceso como aquellas que tienen carácter meramente descriptivo. Fernando Alessandri, lo define como la rama del derecho que estudia la organización y atribuciones de los tribunales y las reglas a que están sometidos en su tramitación los asuntos que se han entrega a su conocimiento. Contenido del Derecho Procesal El Derecho Procesal se ha solido clasificar para efectos de su estudio en derecho procesal orgánico y derecho procesal funcional. a) Derecho Procesal Orgánico En él se aborda el estudio de las normas referentes a la función jurisdiccional y a la competencia, la organización y atribuciones de los tribunales y los auxiliares de la administración de justicia. Las principales normas de derecho procesal orgánico son: a) La Constitución Política de la República, particularmente en su capítulo VI referente al Poder Judicial y VII referente al Ministerio Público. b) El Código Orgánico de Tribunales, que por imperio del artículo 74 es la LOC del Poder Judicial, y como tal requiere de un quórum especial de reforma, control obligatorio preventivo de constitucionalidad, es indelegable su regulación y en su modificación debe ser oída la Corte Suprema. Sin embargo, debemos entender que el carácter de una ley como orgánica constitucional depende no del cuerpo normativo en que está contenido, sino a la materia a que se refiere. Es por ello que sólo revisten el carácter de leyes orgánico constitucionales de carácter procesal, según el artículo 77 CPR, las que se refieran a: i.-La organización y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administración de justicia. ii.-Las calidades que respectivamente deben tener los jueces y el número de años que deben haber ejercido la profesión de abogado las personas que fueren nombrados como Ministros de Corte o jueces letrados. Adicionalmente, el artículo 84 CPR establece que deben tener el carácter de ley orgánica constitucional las materias referentes a: i.- La organización y atribuciones del Ministerio Público. ii.- Las calidades y requisitos que deben cumplir los fiscales para su nombramiento. iii.- Las causales de remoción de los fiscales adjuntos en lo no contemplado por la CPR. iv.- El grado de independencia autonomía y responsabilidad que tendrán los fiscales en la dirección de la investigación y en el ejercicio de la acción penal pública, en los casos que tengan a su cargo. Por otro lado, hay materias procesales que deben necesariamente ser reguladas por una ley común, tales son: i.- Las que son objeto de codificación procesal (artículo 63 Nº 3 CPR). ii.- Las que señalen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema (artículo 60 Nº 17 CPR). Derecho Procesal Funcional En él se aborda el estudio de los diversos procedimientos establecidos en materia civil y penal, y de los recursos contemplados dentro de ellos, a fin de resolver, las controversias sometidas a la decisión jurisdiccional mediante la dictación de una sentencia, con la eficacia de autoridad de cosa juzgada. Las principales normas de derecho procesales funcional se encuentran contenidas en: a) La Constitución Política de la República, especialmente en sus artículos 19 Nº 3, 19 Nº 7, 20, 21, 52 Nº 2, 53 Nº 1, 38 inciso 2º, 82 inciso 2º y 83. b) El Código de Procedimiento Civil. c) El Código de Procedimiento Penal. d) El Código Procesal Penal. Evolución del Derecho Procesal De acuerdo a lo señalado por Niceto Alacalá, se pueden apreciar cinco períodos con respecto al Derecho Procesal. Ellos son los siguientes. a) La tendencia o período judicialista Se denomina judicialista por ser el juicio el concepto que más destaca en los trabajos que lo integran. b) La tendencia o período de los prácticos Se caracteriza porque observa la disciplina como arte más que como ciencia. El derecho procesal se aprecia como una manera de actuar ante el órgano jurisdiccional, quedando totalmente subordinado al derecho sustantivo en la solución del conflicto, y por ello comienza a llamársele derecho adjetivo. c) La tendencia o período de los procedimentalistas Nace como consecuencia de la codificación francesa. Se caracteriza por ser un estudio exegético de la norma, agotando las exposiciones a temas de la organización judicial, la competencia y el procedimiento. d) La tendencia o período del procesalismo científico Se caracteriza por ser una concepción publicista del proceso, de inspiración alemana, en donde se busca una visión sistemática del derecho procesal y una visión unitaria y autónoma de sus normas y del proceso. e) La tendencia o período de la internacionalización del derecho A partir del XX, y como consecuencia de la globalización y de los tratados internacionales, obliga a reconocer la existencia de los tribunales internacionales como elementos de solución de conflictos concurrentes a los internos. Características del Derecho Procesal Según Mario Mosquera, sus principales características son las siguientes: a) Pertenece al Derecho Público Por cuanto regula el ejercicio de una función pública, de una función del Estado. b) En cuanto a las normas que lo rigen, por regla general son normas de orden público Ellas son irrenunciables, es decir, los afectados no pueden disponer de los derechos y obligaciones que en ellos se establecen. Para determinar si las leyes de Derecho Procesal son de orden público o de orden privado, ellas se clasifican en: i.- Las leyes de organización Son de orden público. ii.- Las leyes de competencia absoluta Son de orden público. iii.- Las leyes de competencia relativa En los asuntos contenciosos civiles son de orden privado, por cuanto ellas pueden renunciarse a través de la prórroga de la competencia regulada en los artículos 181 y siguientes del COT. Sin embargo, esta renunciabilidad no es absoluta ya que ella no opera en los asuntos no contenciosos civiles y en materia penal. iv.- Las leyes de procedimiento Si la ley de procedimiento se está aplicando en juicio ella tiene el carácter de irrenunciable, ya que no puede admitirse la renuncia anticipada de las leyes de procedimiento, ya que conduciría a un proceso convencional. Una vez que la ley comienza a actuar en el procedimiento, la mayor parte de las normas son renunciables expresa o tácitamente. Ej: podría renunciarse tácitamente el derecho a entablar un recurso de apelación, por el sólo transcurso del término para hacerlo. c) No se trata de un derecho adjetivo o formal No es un derecho objetivo por oposición al derecho sustantivo, sino que se trata de un derecho autónomo independiente, que contiene normas fundamentales como la jurisdicción competencia, la acción, etc. d) Su objetivo Es traducir en una voluntad concreta, la voluntad abstracta de la ley, consiguiendo así el mantenimiento de la paz social, comprobando el derecho de la parte, asegurándolo y ejecutándolo. e) El Derecho Procesal constituye una unidad Ya que en él existen principios y normas básicas comunes. Especialmente el problema en torno a la unidad del Derecho Procesal se centro a establecer que era posible la unidad entre el Derecho procesal Civil y el Penal. En ello existe una doctrina separatista, la cual sostiene que las instituciones de ambos procesos son inconciliables entre sí; mientras que la doctrina unitaria sostiene que existe unidad conceptual entre ambos procesos, que deben ser considerados como integrantes de un Derecho Procesal. Relaciones con otras ramas del derecho Con el Derecho Constitucional La CPR crea el Poder Judicial como poder del Estado, estableciendo los principios básicos de su organización y garantías constitucionales, que son a la vez, garantías procesales. Con el Derecho Civil y Comercial Es el instrumento para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles y comerciales. Hay también actos civiles que influyen en el proceso, como el pago, la prescripción y la transacción. Además existen normas civiles aplicables al Derecho Procesal, como el mandato, la capacidad, etcétera. Con el Derecho Internacional, Público y Privado Tiene especial importancia en cuanto a la posibilidad que una ley procesal extranjera rija en Chile o que una norma procesal chilena rija en el extranjero. Con el Derecho Administrativo Se relacionan en cuanto a los funcionarios judiciales se les aplica el estatuto administrativo. Además, la autoridad administrativa tiene a su cargo el cumplimiento de las sentencias en materia criminal, y también el Derecho Administrativo ha tomado del Procesal muchas de sus estructuras para aplicarlas a investigaciones y sanciones administrativas. Con el Derecho Tributario El Código Tributario establece normas relativas a reclamaciones de impuestos y otras materias, el cual su puede decir que forman parte del derecho procesal, constituyendo una de sus fuentes. Fuentes del Derecho Procesal Clasificación Ellas pueden clasificarse en fuentes directas e indirectas. Son fuentes directas, aquellas que contienen el mandato general abstracto y coactivo de la norma jurídica procesal. La única fuente directa es la ley, entendiéndola en un sentido amplio como CPR, y demás leyes. Fuentes indirectas son aquellos actos o hechos de carácter jurídico que constituyen fuente del Derecho Procesal solo en la medida que determinan el contenido, la evolución, la interpretación, la aplicación o la integración de la norma jurídica procesal. a) La Doctrina Su importancia reside en que ella crea los principios generales y configuran las instituciones básicas del Derecho Procesal. Constituye un auxiliar de la interpretación de la norma procesal y para su reforma. b) La Jurisprudencia Si bien la importancia de la jurisprudencia en nuestro país es relativa, atendiendo a lo dispuesto en el artículo 3 CC, su trascendencia es enorme en cuanto a los fallos de los tribunales, especialmente los de la Corte Suprema, que van formando un criterio interpretativo de la ley, que es en definitiva el que se impone. Especial importancia reviste la reforma de la Ley 19.374 al recurso de casación de fondo, para los efectos de demostrar que el ideal de la jurisprudencia es lograr una unidad de criterio jurisprudencial en la interpretación de la ley, al permitirse que cualquiera de las partes de dicho recurso solicite a la Corte Suprema conocer del mismo en Pleno, fundándose en el hecho de que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia del recurso (artículo 780 CPC). c) Los Autos Acordados Ellos son resoluciones emitidas especialmente por los tribunales superiores de justicia que tienden a reglamentar, en uso de sus facultades económicas, ciertos asuntos que no se encuentran suficientemente determinados por la ley, o en materias cuya regulación es trascendente y necesaria para un mejor servicio judicial. Fundamento Jurídico de los Autos Acordados El fundamento jurídico de los Autos Acordados es la organización jerárquica de los tribunales ordinarios. Dicha organización establece como superior jerárquico de todos los tribunales a la Corte Suprema, la cual está investida de la superintendencia correctiva, direccional y económica sobre todos los tribunales de la República. Dentro de los principios formativos del procedimiento está el de la economía procedimental, que consiste en obtener el máximo resultado con el menor desgaste posible, es por ello que las facultades económicas, que se realizan por medio de los autos acordados tienden a regular y mejorar el ejercicio jurisdiccional en todos sus aspectos. Naturaleza y características de los autos acordados Es un tipo de norma jurídica emanada principalmente de la Corte Suprema, de carácter general y destinada a lograr un mejor ejercicio de las funciones de los tribunales de justicia. Es una norma jurídica, es producto de una especie de potestad reglamentaria que poseen los tribunales superiores de justicia. Ellos por tanto son actos administrativos, emanados de una potestad administrativa de los tribunales, la cual se justifica atendiendo a su independencia. Su limitación que deviene por ser actos administrativos es la propia ley, y sus características son: a) Se trata de normas jurídicas. b) Son normas destinadas a señalar un tipo de comportamiento. c) Su cumplimiento es generalmente obligatorio en todos los casos en que el auto acordado se refiere. d) Su contenido es normalmente de aplicación general, o sea, está dirigido a todos o a toda una categoría de funcionarios del propio poder judicial o a personas extrañas a él. e) Emanan de los tribunales superiores de justicia, a quienes la ley ha otorgado las facultades necesarias para actuar como superior jerárquico. En este caso son la Corte Suprema sobre todo el territorio de la república y las Cortes de Apelaciones en su respectivo territorio jurisdiccional. Clasificación de los autos acordados La clasificación más importante atiende a la forma en que la Corte ha procedido a dictarlos. Así, ellos pueden ser: a) Dictados en virtud de un mandato contenido en la CPR o la ley Ello es el caso del auto acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, sobre procedimiento de recurso de protección y sobre materias que deben ser conocidas por la Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como extraordinario. b) Dictados por la Corte Suprema en virtud de sus facultades discrecionales Los cuales pueden ser: i.Meramente internos Que afectan sólo a los funcionarios del Poder Judicial. ii.- Externos Son aquellos que no afectan sólo a funcionarios del Poder Judicial, sino que a terceros ajenos, dándoles normas de procedimiento, reglamentando relaciones entre ellos y el Poder Judicial. Por ejemplo, el auto acordado sobre tramitación del recurso de amparo. En cuanto a su amplitud o extensión estos pueden clasificarse en: a) Emanados de la Corte Suprema. b) Emanados de las Cortes de Apelaciones. Publicidad de los autos acordados Normalmente se adoptan los medios más idóneos según la naturaleza del auto acordado, para que éste sea conocido por todos. La principal medida es su publicación en el diario Oficial. Así por lo demás lo ordena en forma expresa el artículo 96 COT, que aparte de señalar que deben dictarse en pleno, “todos los autos acordados de carácter y aplicación general que dicte la Corte Suprema deberán ser publicados en el Diario Oficial”. d) La Ley Procesal. Disposiciones positivas chilenas Tenemos las siguientes: 1º.- La Constitución Política de la República Normas Constitucionales de Derecho Procesal Orgánico A. Forma de solución de conflictos El artículo 76 CPR establece el proceso jurisdiccional como el medio para la solución de los conflictos, al señalarnos que la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de resolver y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley. El artículo 19 Nº 3 inciso 5º CPR establece que toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundamentarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un racional y justo procedimiento. A los conflictos contenciosos administrativos por su parte, se refiere el artículo 38 inciso 2º al establecer la responsabilidad del Estado por un órgano en el ejercicio de sus funciones. La autotutela está reñida con nuestro ordenamiento constitucional y legal. La igualdad ante la ley y la justicia excluye el empleo de la autotutela como medio de solución, es más la prohíbe y sanciona civil y criminalmente. B. La jurisdicción En primer lugar la jurisdicción aparece expresamente consagrada en la CPR en el artículo 19 Nº 3 inciso 5. En segundo lugar, es menester tener presente que el ejercicio de la función jurisdiccional se radica en los tribunales que establece la ley, en consecuencia, es la función la que caracteriza al órgano y no el órgano a la función. Al efecto, establece el artículo 19 Nº 3 inciso 4 CPR que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que señale la ley y establecido con anterioridad por ésta. Dicho principio aparece reiterado en el artículo 73 inciso 1º CPR, ya que la función jurisdiccional pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley. Finalmente en cuanto a los momentos de la jurisdicción, el artículo 73 CPR se refiere a conocer, juzgar y resolver. En los incisos 3º y 4º se establece la facultad de imperio de los tribunales para hacer cumplir sus resoluciones. C. Los tribunales La jurisdicción es una atribución de los tribunales establecidos en la ley. El Capítulo VI se refiere a los tribunales que conforman el Poder Judicial, dentro de los cuales se encuentran los tribunales ordinarios y especiales que integran dicho poder. Sin embargo, del propio texto de la CPR es posible encontrar otros tribunales distintos a los ordinarios y especiales que integran el Poder Judicial. D. Los jueces La CPR contiene las siguientes reglas acerca de los jueces: a) Nombramiento A ello se refiere el artículo 78. Mientras que los artículos 81, 84 y 85 se refieren a los nombramientos de los Ministros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones y de los Tribunales Regionales Electorales. b) Responsabilidad de los jueces A ello se refiere el artículo 79. El artículo 82 otorga a la Corte la superintendencia correctiva, de lo cual arranca la responsabilidad disciplinaria. Los artículos 52 letra c) y 53 Nº 1 regulan la responsabilidad política de los Ministros de los tribunales superiores de justicia por la causal de notable abandono de deberes. c) Inamovilidad El artículo 80 consagra la inamovilidad de los jueces, los cuales se mantienen en su cargo mientras dure su buen comportamiento, cesando en sus funciones sólo cuando cumplan 75 años, por renuncia, incapacidad legal sobreviviente o por causa legalmente sentenciada. d) Fuero A ello se refiere el artículo 81. e) Prohibiciones De ser candidato a Diputado o Senador, etcétera. f) Traslados A ello se refiere el artículo 80 inciso final. E. El Ministerio Público El Capítulo VII se refiere a este organismo del Estado. F. La Competencia La CPR contiene una serie de preceptos en los cuales se refiere a la competencia, que no es más que una esfera o medida dentro de la cual se ejerce la función jurisdiccional por parte de un tribunal, pudiendo citar las siguientes: a) Tribunal preestablecido en la ley El artículo 19 Nº 3 inciso 4 señala que nadie pude ser juzgado por comisiones especiales. b) Distribución de la jurisdicción El artículo 77 establece que una LOC determinará la organización y atribuciones de los tribunales (…). La determinación de sus atribuciones no es otra cosa que la determinación de su competencia. c) Inexcusabilidad El artículo 76 inciso 2º establece que un tribunal no puede abstenerse de actuarse se le ha requerido su intervención en forma legal y en negocios de su competencia. d) Actos de órganos del Estado Los tribunales como órganos del Estado deben actuar dentro de su competencia y en la forma que prescriba su LOC. La sanción es la nulidad procesal de las actuaciones, que pueden hacerse valer por medio de un incidente de nulidad procesal y el recurso de casación. e) El detenido por delito flagrante debe ser puesto a disposición del juez competente (artículo 19 Nº 7 letra c). f) 21). El recurso de amparo debe ser conocido por la magistratura que señale la ley (artículo G. Contiendas de competencia El Senado es el órgano encargado de resolver las contiendas de competencia entre las autoridades administrativas y políticas y los tribunales superiores de justicia (artículo 53 Nº 3). La Corte Suprema es el encargado de resolverlas entre las autoridades administrativas y políticas y los tribunales inferiores. Normas Constitucionales de Derecho Procesal Funcional A. La acción La CPR no ha contemplado expresamente la acción en ella, no obstante puede encontrarse en: a) En el derecho de petición (artículo 19 Nº 14), puesto que la acción puede ser concebida, especialmente en el concepto de Couture, como una emanación del derecho de petición. b) En la igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos (artículo 19 Nº 3). Lo cual es posible por medio de la acción. B. El proceso Se puede encontrar en el artículo 19 Nº 3 y 76 CPR. C. El procedimiento El artículo 19 Nº 3 inciso 5º señala que corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos. D. Garantía de la defensa jurídica Se contempla en artículo 19 Nº 3 incisos 2º y 3º. E. Garantías dentro del proceso penal Se establecen varias garantías dentro del proceso penal, algunas de las cuales son las siguientes: a) No se puede presumir de derecho la responsabilidad penal (artículo 19 Nº 3 inciso 6º). b) El principio de legalidad penal (artículo 19 Nº 3 incisos 7º y 8º). c) La privación o restricción de la libertad solo puede efectuarse en los casos y formas establecidos en la ley (artículo 19 Nº 7 letra c). F. Cosa juzgada La excepción de cosa juzgada se contempla en el artículo 76 en cuanto se prohíbe al Presidente de la República y al Congreso Nacional hacer revivir procesos fenecidos. La acción de cosa juzgada está contemplada en el inciso 1º del artículo 76 al señalar la etapa jurisdiccional de hacer ejecutar lo juzgado. G. Acciones especiales contempladas en la CPR En ella se contemplan acciones especiales como es la protección general o el amparo, entre otras. 2º. El Código Orgánico de Tribunales 3º. El Código de Procedimiento Civil 4º. El Código de Procedimiento Penal 5º. El Código Procesal Penal 6º CONCEPTO DE LEY PROCESAL Ella es la ley reguladora de los modos y condiciones de la actuación de la ley en el proceso, así como de la relación jurídica procesal (Hugo Alsina). La naturaleza de la ley procesal no debe deducirse del lugar en dónde esta está colocada, sino que de su finalidad que no es otra que la tutela de los derechos de acuerdo con los límites de extensión del Derecho Procesal. LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO Una ley se aplica a los hechos ya consumados durante el tiempo que ha estado en vigor. Pero no todos los hechos son instantáneos, sino que hay actos sucesivos cuyo desenvolvimiento demora un largo tiempo. Es en este caso en donde debe determinarse la aplicación de las leyes nuevas o antigua que rigen la materia. Podemos afirmar que en nuestro derecho la regla general es la irretroactividad de la ley, en conformidad a lo dispuesto en los artículos 19 Nº 3 CPR, 9º Código Civil y 18 Código Penal. Sin embargo hay situaciones que plantean problemas, es por ello que debe analizarse la cuestión desde un doble punto de vista: i) el estado en que se encuentra un juicio al dictarse una ley y; ii) la naturaleza jurídica de las leyes procesales. El estado en que se encuentra un juicio al dictarse una ley El juicio puede encontrarse en tres estados al dictarse una nueva ley: a) El proceso se encuentra terminado al tiempo de dictarse la nueva ley Los procesos terminados son inamovibles y no pueden ser afectados por la nueva ley, lo que emana del artículo 76 CPR y 9º Código Civil. b) El proceso no se encuentra iniciado al dictarse la nueva ley La nueva ley procesal rige in actum, es decir la nueva ley tiene efectos inmediatos y todo es regulado por ella. c) El proceso se encuentra en tramitación y pendiente de resolución al dictarse la nueva ley Como principio fundamental todo lo que se realizó durante la vigencia de la antigua ley se mantiene firme. Los actos con posterioridad a su dictación se ajustarán a ella, salvo que sean incompatibles absolutamente con lo que establecía la antigua o con los efectos de los actos realizados bajo ella. Sin embargo, normalmente el legislador soluciona estos problemas por medio de disposiciones transitorias. En el nuevo sistema procesal penal se establece que las leyes procesales penales serán aplicables a los procedimientos ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere disposiciones más favorables al imputado (artículo 11). La naturaleza jurídica de las leyes procesales En estas hay que distinguir: a) Las leyes de organización Por ser de orden público rigen in actum. b) Leyes de competencia absoluta Por ser de orden público rigen in actum. c) Leyes de competencia relativa Son de orden privado en materia contenciosa civil, por tanto, es necesario respetar el acuerdo previo celebrado por las partes de ser juzgados por un tribunal distinto al naturalmente competente. Pero en el caso de que no exista acuerdo, rigen in actum. d) Leyes de procedimiento Las actuaciones realizadas bajo la antigua ley deben respetarse, rigiéndose las posteriores por la nueva ley. Legislación positiva chilena acerca de la aplicación de la ley procesal en el tiempo La ley de efectos retroactivos de las leyes contiene en sus artículos 22, 23, y 24 las disposiciones que regulan el conflicto temporal de las leyes. El artículo 22 establece el efecto inmediato de las leyes de procedimiento. También el artículo 24 ratifica lo anterior al decir que “las leyes concernientes a la substanciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deban empezar a regir”. Los artículos 23 y 24 se refieren a situaciones especiales como: a) Plazos Si los plazos han comenzado a correr a la fecha de vigencia de la nueva, se rigen por la antigua. Si los términos no han comenzado su curso a la época de la nueva ley, rige ésta (artículo 24). b) Recursos No se refiere expresamente a ellos, pero puede entendérselos como las actuaciones” a que se refiere el artículo 24 cuando dice que “las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciados se regirán por la ley vigente al tiempo de su iniciación”. c) Actuaciones y diligencias en general Las que se encontraban iniciadas se rigen por la ley antigua según el artículo 24. d) Prueba Está regido por el artículo 23. Se debe distinguir si el medio de prueba es solo y únicamente eso, un medio probatorio, o es el fundamento mismo de la pretensión. Es el fundamento mismo, cuando por ejemplo, el medio de prueba constituya así mismo, solemnidad del acto o contrato como la escritura pública en la compra de bienes raíces. En tal caso rige la ley antigua, la vigente al tiempo del contrato. LA LEY PROCESAL EN EL ESPACIO Una ley es territorial cuando se aplica dentro de los límites geográficos de un territorio, a todos los que habitan en él. Sin embargo, por las múltiples relaciones entre los Estados el principio de territorialidad de la ley debe atenuarse. La ley procesal es eminentemente territorial, pero por las mismas razones que la ley general admite la aplicación de otras leyes procesales dentro del territorio de un Estado. Son principios doctrinarios que rigen en materia de territorialidad de la ley procesal: a) La ley procesal sólo se aplica dentro del territorio que la expide. b) La competencia, las formas de procedimiento, la carga de la prueba, los deberes y derechos de las partes, se rigen por la ley del lugar del proceso. c) Los medios de prueba de las obligaciones se rigen por la ley del lugar en que el acto se realizó, siempre que no sea procesal. d) La validez de los actos procesales realizados en el extranjero, se determina por la ley del lugar en que se verificaron, pero si deben producir efectos en un tribunal nacional, se rige por la ley nacional. e) Los nacionales como los extranjeros están potencialmente sometidos a la jurisdicción de los tribunales del Estado donde vivan. f) Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a un tribunal extranjero. g) Los tribunales nacionales mediante el exequátur reconocen eficacia a las resoluciones extranjeras para ser aplicadas en el territorio nacional. h) En ciertos casos la aplicación de la ley es extraterritorial, principalmente para la defensa de la soberanía. Estos principios están reconocidos en la legislación chilena. INTERPRETACIÓN DE LA LEY PROCESAL Interpretar es fijar el verdadero sentido y alcance de la ley. Respecto a la interpretación de la ley procesal hay que tener presente las normas de interpretación de los artículos 19 y siguientes del Código Civil. Sin perjuicio de que no puede hablarse de normas especiales de interpretación de la ley procesal, las normas de éste derecho están influidas por características peculiares que informan el debido proceso que deben tenerse en cuanta al momento de interpretar la ley procesal. Algunos elementos generales que deben considerarse son los siguientes: a) Las normas de Derecho Procesal son normas de convivencia y deben interpretarse lo más libremente posible de manera que no sean un obstáculo que frustre el derecho material. b) Como reguladoras de una actividad del Estado son más susceptibles a los cambios políticos, por lo que el elemento histórico es importante. c) Como el Derecho Procesal es una unidad, la interpretación debe hacerse siempre respetando este principio unitario. d) La analogía debe utilizarse de la forma más amplia. 7º Los Tratados Internacionales Los tratados internacionales, según el artículo 5º CPR deben encontrarse ratificados por Chile y vigentes. Es más, aquellos que versen sobre derechos humanos tienen jerarquía material constitucional de acuerdo al inciso 2º de dicho artículo. 8. La Costumbre El artículo 2º del Código Civil señala que “la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella”. Es decir, sólo acepta como fuente de derecho la costumbre según ley. En el derecho procesal chileno puede afirmarse que ni en el COT, CPC y CPP hay norma alguna que se remita a la costumbre, por lo que no constituye derecho, sin perjuicio de la incidencia que tenga ella en la prueba y en la sentencia definitiva. En el ejercicio de la función jurisdiccional pueden identificarse ciertos usos y prácticas ya sea del tribunal, ya sea de los intervinientes en el proceso. Los usos son costumbre desprovistos de su elemento subjetivo, y nacen por una necesidad práctica que la ley procesal no satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales es la recomposición de expediente civil. Las prácticas consisten en la forma en como se realizan los actos procesales por el juez y por las partes. Un ejemplo de prácticas es la forma de redacción de los escritos. 9. Los Acuerdos de las Partes Las partes por regla general no se encuentran facultadas para modificar el proceso. Sin embargo se les ha dado la posibilidad para que fuera del proceso convengan acuerdos que puedan producir efectos en él, como una cláusula compromisoria. También se prevé la posibilidad de que las partes dentro del proceso convengan acuerdos para producir efectos en él, como los convenios judiciales para alzar la quiebra. CAPÍTULO IV: LA JURISDICCIÓN ASPECTOS GENERALES Según Calamandrei, el Derecho Procesal se basa en el estudio de tres conceptos fundamentales: La jurisdicción Que es la actividad que se realiza por el juez, como un tercero imparcial, para los efectos de dirimir a través del proceso, el conflicto que las partes han sometido a su decisión. La acción Que es el derecho que se reconoce a los sujetos para los efectos de poner en movimiento la actividad jurisdiccional en orden a que se resuelva a través del proceso el conflicto que se ha sometido a su decisión. El proceso Que es el medio que el sujeto activo tiene para obtener la declaración jurisdiccional acerca de la pretensión que ha hecho valer mediante el ejercicio de la acción; donde el sujeto pasivo tiene el derecho a defenderse; y el tribunal la obligación de dictar sentencia conforme a los alegado y probado. ETIMOLOGÍA Proviene del latín iurisdictio – nis, que significa acción de decir o de indicar el derecho. La acepción etimológica no ha sido aceptada por la doctrina para conceptualizar el concepto de jurisdicción por las siguientes razones: a) Se trataría de un concepto de gran multivocidad, ya que no sólo sería el juez quien dice el derecho sino que también otros órganos en el Estado de Derecho Democrático. b) No se comprende la equidad, porque si bien es cierto que en la gran mayoría de los Estados existe la Jurisdicción de Derecho, no es menos cierto que a falta de norma que resuelva el conflicto debe el juez aplicar la equidad (artículo 76 CPR, 10 inciso 2º COT y 170 Nº 5 CPC. c) Se restringe la jurisdicción a las sentencias declarativas, dejando de lado las sentencias constitutivas, las cuales tiene por objeto crear, modificar o extinguir un estado o situación jurídica y que tienen efectos para futuro. Diversas acepciones de la voz jurisdicción a) Como ámbito territorial Debe ser descartada, ya que se aparta claramente de lo que constituye la jurisdicción. b) Como competencia Diversos preceptos legales confunden la jurisdicción con la competencia, en circunstancias que se trata de conceptos distintos, si bien existe respecto de ellos una relación de totalidad a parte. c) Como poder Para referirse al conjunto de atribuciones del cual se encuentran dotados los diferentes órganos del poder público. Pero, tratándose de los órganos jurisdiccionales la sola noción de poder no permite delimitar el concepto de jurisdicción. En efecto, la jurisdicción no sólo implica poder, sino que también deber que requiere ser ejercido por el órgano para resolver los conflictos que le promuevan las partes. d) Como función La jurisdicción es una función que debe ser ejercida para resolver los conflictos de relevancia jurídica que se promuevan en el orden promuevan en el orden temporal. El ejercicio de la función jurisdiccional se halla radicado, según el artículo 76 CPR, en los tribunales establecidos en la ley. Sin embrago, debemos advertir que no es posible identificar las nociones de función jurisdiccional y función judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce otras funciones que no revisten el carácter jurisdiccional, como es el caso de los asuntos no contenciosos y el ejercicio de las facultades conservadoras, disciplinarias y económicas. Por otro lado, el legislador puede encomendar asuntos jurisdiccionales a órganos que no forman parte del Poder Judicial como es el caso del Senado, la Contraloría General de la República o el Director del SII. LA JURISDICCIÓN COMO FACULTAD DE ADMINISTRAR JUSTICIA La función jurisdiccional concebida como la facultad de administrar justicia, obedece a un resabio histórico. Durante mucho tiempo se concibió la función jurisdiccional como una parte de la administración del Estado y por tanto, regida por el Derecho Administrativo. Por consiguiente la facultad judicial se ejercía a través de una función administrativa, la de administrar justicia. Respecto de esta concepción todavía existen resabios en nuestro COT, utilizándose la expresión administración de justicia como sinónimo de Poder Judicial. DEFINICIONES DOCTRINARIAS DE JURISDICCIÓN Definiciones doctrinarias extranjeras a. Teoría organicista Son jurisdiccionales todos los actos emanados del poder judicial (Carré de Malberg). Ésta se encuentra actualmente superada y no puede ser aceptada en atención a las siguientes razones: a) No todos los actos que emanan del Poder Judicial son jurisdiccionales, lo que se desprende de la sola lectura de los artículos 1, 2 y 3 COT. b) La simplicidad de esta teoría hace imposible distinguir entre actos jurisdiccionales de los administrativos y legislativos. b. Concepto de Chiovenda La jurisdicción es la función del Estado que consiste en la actuación de la ley mediante la sustitución de la actividad de los órganos a la actividad ajena, ya sea afirmando la existencia de una voluntad de ley, ya poniéndola posteriormente en práctica. Son elementos de su definición: a) La jurisdicción es una función pública. b) El objeto de la jurisdicción es la actuación de la voluntad de la ley al caso concreto. c) La jurisdicción se concibe como la sustitución de la voluntad de las partes en conflicto por la actividad pública del juez. d) La sustitución de la actividad pública del juez a la voluntad de las partes se hace en dos planos: i) sustitución intelectiva: se realiza dentro del proceso al momento de juzgar, decisión que va a sustituir la voluntad de las partes para la solución del conflicto, la que regirá no sólo para ellas sino que para los demás miembros de la comunidad, en cuanto a cual es la voluntad concreta de la ley respecto del litigio; ii) sustitución material: el juez realiza materialmente la actividad que ha debido ejercer la parte vencida para dar cumplimiento del fallo, o las apercibe con multas o arrestos para que la parte vencida de cumplimiento al fallo. c. Enrico Redenti La jurisdicción es la función judicial que tiene por objeto la aplicación de sanciones. d. Francisco Carnelutti La jurisdicción es la actividad desarrollada para obtener la justa composición de la litis. Son elementos de su definición: a) b) c) d) La jurisdicción es una función pública. Requiere ser ejercida en el proceso. Importa una garantía de la norma jurídica. Es la función del Estado destinada a garantizar la observancia práctica del derecho. e. Jaime Guasp La jurisdicción es la función específica estatal por la cual el Poder público satisface pretensiones. Son elementos de su definición: a) Es una función específica estatal. b) Es una función que tiende a la satisfacción de pretensiones. f. Eduardo Couture La jurisdicción es la función pública, realizada por los órganos competentes del Estado, con las formas requeridas en la ley, en virtud de la cual, por un acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos o controversias de relevancia jurídica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecución. Son elementos de su definición: a) La jurisdicción es una función, porque no sólo importa un conjunto de facultades, sino que también de deberes. b) Es una función pública realizada por los órganos competentes. c) Se cumple mediante el adecuado proceso. d) Asegura la vigencia del proceso. e) Su cometido inmediato es decidir conflictos y controversias de relevancia jurídica. f) La decisión del conflicto se logra mediante una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. g) La sentencia que se dicte es eventualmente factible de ejecución, por parte del triunfador. Definiciones doctrinarias nacionales La jurisdicción es el poder deber del Estado, radicado exclusivamente en los tribunales establecidos en la ley, para que éstos dentro de sus atribuciones y como órganos imparciales, por medio de un debido proceso, iniciado generalmente a requerimiento de parte y a desarrollarse según las normas de un racional y justo procedimiento, resuelvan con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecución, los conflictos de intereses de relevancia jurídica que se promuevan en el orden temporal y dentro del territorio de la República (Mosquera). De la definición pueden extraerse los siguientes elementos: a) La jurisdicción es un poder deber del Estado El artículo 76 CPR prevé expresamente que corresponde el ejercicio de la función jurisdiccional exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley. Sin embargo, la jurisdicción también importa un deber para los órganos del Estado. Así lo señal el artículo 73 CPR al señalar que reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no podrán excusarse de ejercer su autoridad, ni aún por falta de ley que resuelva la contienda o asuntos sometidos a su decisión. En el mismo sentido tenemos el artículo 10 inciso 2º COT. El incumplimiento del deber de jurisdicción puede acarrear diversas especies de responsabilidad como lo son: i.- El artículo 79 CPR establece que los jueces son personalmente responsables de los delitos de denegación de justicia, disposición que no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema por el artículo 324 COT. Asimismo el Código Penal tipifica como delito las conductas que importen una negativa o retardo en la administración de justicia y en brindar el auxilio y protección que legalmente se les pida (artículos 224 y 225). ii.- La CPR además prevé la responsabilidad política por notable abandono de deberes en el artículo 52 Nº 2 letra c). iii.- Finalmente se incurre en responsabilidad disciplinaria a que se refiere el artículo 79 CPR. b) El ejercicio de la función jurisdiccional se radica exclusivamente en los tribunales establecidos en la ley El artículo 19 Nº 3 CPR establece que “nadie puede ser juzgado por comisiones especiales sino por el tribunal que señale la ley y que se hallare establecido con anterioridad por ésta”. El artículo 2 CPP complementa este principio al señalar nadie puede ser juzgado por comisiones especiales sino por el tribunal que señale la ley y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho. Asimismo el artículo 76 CPR establece que la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley. De lo expuesto es claro que los órganos encargados de ejercer la función jurisdiccional son los tribunales establecidos en la ley, formen o no parte del Poder Judicial a que se refiere el artículo 5 COT. El carácter privativo del ejercicio de la jurisdicción aparece ratificado por el artículo 76 CPR al señalar que ni el Presidente de la República ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de las resoluciones judiciales o hacer revivir procesos fenecidos. Por su parte el artículo 83 CPR señala que el Ministerio Público en caso alguno podrá ejercer funciones jurisdiccionales”. c) Los tribunales deben ejercer su función jurisdiccional actuando dentro de su competencia Un tribunal por el hecho de ser tal tiene jurisdicción, pero no necesariamente competencia para conocer de un asunto. La competencia es la esfera, grado o medida que posee cada tribunal para el ejercicio de la función jurisdiccional. Tratándose de la función jurisdiccional, la obligación de su ejercicio sólo se prevé respecto de los órganos que poseen competencia. Por su parte el artículo 77 CPR señala que una ley orgánica constitucional determinará la organización y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para una pronta y cumplida administración de justicia en todo el territorio de la República. Concordante con ello, los artículos 108 y siguientes del COT establecen las reglas de competencia de los tribunales. d) Los jueces, que son los que actúan en representación del órgano jurisdiccional para la sanción del conflicto deben ser imparciales El ejercicio de la función jurisdiccional se delega en un juez, quien además de ser independiente debe ser imparcial, es decir, debe ser una persona distinta de las partes en el conflicto y no debe poseer ninguna vinculación con las partes que le motive un designio a favor o en contra de las partes. En el caso de que concurra una causal que le reste imparcialidad a un juez para la solución de un conflicto, se dice que éste no posee competencia de carácter subjetiva. Al efecto, el artículo 195 COT señala que “los jueces pueden perder su competencia para conocer de determinados negocios por implicancia o recusación declaradas, en caso necesario, en virtud de causas legales”. e) La jurisdicción debe ser ejercida dentro de un debido proceso legal El artículo 19 Nº 3 CPR señala que “toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado”. Luego, la resolución es nula si no existe una tramitación anterior a ella, en que el afectado haya sido oído en sus defensas y sus pruebas. f) El ejercicio de la jurisdicción y el inicio del proceso suponen generalmente el requerimiento de parte El ejercicio de la jurisdicción en el ámbito civil es eventual, puesto que sólo será necesario que se ponga en movimiento la actividad jurisdiccional cuando las partes no hubieren arribado a una solución por la vía autocompositiva. En el proceso civil rige el principio dispositivo, Nemo iudex sinne actore, es decir que el proceso debe comenzar a instancia de parte. Ello se justifica en atención a que los derechos privados pertenecen a las partes y por ello su protección queda entregada a la petición de sus titulares. Este principio aparece reconocido en el artículo 10 inciso 1º COT, el cual señala que “los tribunales no podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio”. El medio que tiene la parte para los efectos de poner en movimiento el ejercicio de la función jurisdiccional es la acción. En materia penal, procedimiento se basa en el sistema acusatorio, por lo que el juez sólo puede actuar a requerimiento de parte por regla general, y no puede de oficio dar comienzo a una investigación que no le corresponde realizar (artículos 3º, 77, 172 CPP); ni proceder a formalizar una investigación (artículo 229 CPP); o formular acusación, (artículos 248 letra b y 258 CPP). g) La sentencia que se dicte en un proceso requiere que éste se haya desarrollado según las normas de un racional y justo procedimiento Así lo dispone el artículo 19 Nº 3 inciso 5º CPR. Una de las principales manifestaciones del racional y justo procedimiento dice relación con la fundamentación que debe tener la sentencia que resuelve el conflicto, artículo 170 CPC y 342 CPP. h) La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica, con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecución El conflicto externo de relevancia jurídica que debe ser compuesto para la mantención de la paz social se denomina litigio. Éste se caracteriza por la existencia de una pretensión de uno de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla. La misión que tiene la jurisdicción respecto de estos litigios es su resolución, lo que se obtiene a través de una sentencia definitiva que es pasada en autoridad de cosa juzgada. Estas sentencias son susceptibles de una eventual posibilidad de ejecución a través de la acción de cosa juzgada. La ejecución de la sentencia es eventual porque: a) No todas las resoluciones judiciales son susceptibles de ejecución, existiendo algunas que satisfacen su misión por el sólo hecho de su dictación como ocurre con las sentencias declarativas de mera certeza, así como las sentencias constitutivas. b) Las sentencias de condena que son las que requieren de ejecución no siempre requieren de un procedimiento compulsivo posterior para ser satisfechas, sea porque en algunos casos el deudor voluntariamente les da cumplimiento, o porque no es posible pedir su cumplimiento por la vía de apremio, como son las sentencias condenatorias contra el fisco, las cuales se cumplen por decreto. i) La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica, que se promueven en el orden temporal La expresión temporal, que utilizara el primitivo artículo 5 COT, quiere decir que se ejerce solamente sobre lo no secular o espiritual, que puedan corresponder a los tribunales eclesiásticos. j) La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica, que se promuevan dentro del territorio de la República La jurisdicción al ser una función pública, que emana de la soberanía y que se delega para su ejercicio en los tribunales establecidos en la ley, debe reconocer como límite para su ejercicio el territorio de la República. Al efecto, así lo señala el artículo 5º COT, al señalar que a los tribunales mencionados en este artículo corresponderá el conocimiento de todos los asuntos judiciales (…) dentro del territorio de la República. Por su parte el artículo 5º Código Penal establece que la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros. Además debe tenerse presente el principio general del artículo 1462 CC, que señala que hay objeto ilícito en todo lo que contraviene el orden público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por vicio de objeto ilícito. Sin embargo existen excepciones en las que los tribunales son competentes para conocer de asuntos promovidos fuera de la República, o no lo son para conocer de los acaecidos dentro de ella. Ellos son: a) Los casos de crímenes y simples delitos cometidos fuera del territorio de la República a que se refiere el artículo 6º COT. b) Los asuntos que se hayan promovido en Chile respecto de los cuales nuestros tribunales no ejercen la función jurisdiccional, que son los casos de inmunidades de jurisdicción, que están reguladas en los tratados internacionales. c) También es posible de acuerdo a nuestra legislación, someterse válidamente a la jurisdicción y competencia de los tribunales o de un árbitro en Chile. Al efecto así lo prescribe como posible el artículo 318 del Código de Derecho Internacional Privado. CARACTERÍSTICAS DE LA JURISDICCIÓN a) La jurisdicción tiene un origen constitucional La jurisdicción tiene un origen constitucional, encontrándose contemplada expresamente en el artículo 76 CPR, que casi es repetido íntegramente en el artículo 1º COT. Respecto de esta materia conviene tener presente que en el nuevo sistema procesal penal se consagró el principio de separación de la función de investigación y juzgamiento, las cuales corresponden al fiscal y al juez oral en lo penal respectivamente. b) La jurisdicción es una función pública c) La jurisdicción es un concepto unitario La jurisdicción es una y es la misma cualquiera sea el tribunal que la ejercite y el proceso que se valga para ello. Pero tiene además carácter totalizador en el sentido que cuando el órgano correspondiente la ejercita, lo hace como un todo sin posibilidad de parcelación. Es una sola y como tal no admite clasificaciones. Por el sólo hecho de dividirse, ésta se restringe y se especifica en el concepto de competencia. d) El ejercicio de la jurisdicción es eventual Como señala Calamandrei, la jurisdicción es de ejercicio eventual, ya que es la regla general de que ella sea cumplida por sus destinatarios. Tratándose del proceso penal, el ejercicio de la función jurisdiccional es de carácter necesario e indispensable para solucionar el conflicto penal, imponiendo la pena por la comisión del delito. e) El ejercicio de la función jurisdiccional corresponde exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley f) La jurisdicción es indelegable El juez no puede delegar o conceder la función jurisdiccional a otro órgano. Una vez que el tribunal está instalado no puede dejar de ejercer su ministerio si no es por causa legal. Si ha delegado, los actos cometidos por el delegado son nulos. En tal sentido el artículo 35 CPP dispone que “La delegación de funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requieran la intervención del juez, producirá la nulidad de las mismas”. Asimismo, el juez delegante está sometido a la responsabilidad correspondiente, ya sea política, artículo 48 Nº 2 letra c CPR; ya sea ministerial, artículo 76 CPR, 324 y siguientes COT; ya sea penal por el delito de abandono de destino, artículo 254 CP. Lo que sí el juez puede hacer es delegar parcialmente su competencia a través de exhortos a otro juez, artículo 7 COT, 71 y siguientes CPC y 20 NCPP. g) La jurisdicción es improrrogable Lo que está permitido por el legislador es la prórroga de la competencia respecto de los asuntos contenciosos civiles, en la primera instancia y ante tribunales de un mismo territorio. h) La parte de jurisdicción que corresponde a cada juez es su competencia i) La jurisdicción debe ser ejercida a través del debido proceso El que debe tramitarse a través de normas de un racional y justo procedimiento j) La jurisdicción se ejerce para resolver asuntos del orden temporal. k) La jurisdicción, como función pública que emana de la soberanía, se debe ejercer dentro del territorio de la República l) La jurisdicción resuelve conflictos a través de sentencias que tienen la eficacia de cosa juzgada, y de eventual posibilidad de ejecución Los momentos jurisdiccionales Ellos dicen relación con las diversas fases o etapas que se contemplan para el desarrollo de dicha función, los que en definitiva corresponden a las etapas que se deben contemplar dentro de un debido proceso, al ser éste el único medio a través del cual la jurisdicción puede válidamente ejercerse. Los momentos jurisdiccionales son: el conocimiento, el juzgamiento y la ejecución de lo juzgado, los cuales se encuentran contemplados en los artículos 76 CPR y 1 COT. a) La fase de conocimiento Comprende conocer las pretensiones de parte del actor y de las alegaciones, excepciones y defensas que frente a ellas puede hacer valer el demandado, y la realización de la actividad probatoria para acreditar los hechos en los cuales ellas se sustentan. En el procedimiento civil esta etapa está conformada por la demanda y la contestación de la demanda. En el proceso penal, esta etapa se encuentra representada por la acusación que debe efectuar el fiscal y la acusación particular del querellante si lo hubiere y la contestación por parte del acusado. En segundo lugar, la fase de conocimiento se proyecta esencialmente a saber los hechos por medio de las pruebas que suministren las partes o por la propia iniciativa del juez. La fase de juzgamiento Es la más relevante y caracteriza la misión del juez. Implica reflexión, estudio y análisis del material de hecho y de derecho necesario para adoptar una decisión, análisis que se manifiesta o exterioriza en el acto o declaración de voluntad que es la sentencia. En nuestro derecho la labor de raciocinio y análisis ya de la situación fáctica, ya de la situación jurídica, se realiza en las consideraciones de hecho y de derecho de la sentencia definitiva, artículo 170 Nº 4 CPC, 342 letras c y d CPP y 83 COT. Es también el antecedente directo e inmediato de la resolución, es la razón del mandato. La fase de ejecución En ella la reflexión cede el paso al obrar. Su existencia está subordinada al contenido de la sentencia en cuanto funciona si ésta es de condena y normalmente requiere coerción, del auxilio de la fuerza pública. Si la resolución ordena pagar una suma de dinero, se embargan bienes del deudor que se subastan para entregar al acreedor el producido del remate, etc. Como el órgano jurisdiccional carece de fuerza propia, ha de recurrir al órgano administrativo correspondiente para que le suministre la suya. De ahí las disposiciones constitucionales (artículo 76 inciso 3 y 4) y legales (artículo 11 COT) que habilitan a los tribunales ordinarios para impartir órdenes directas a la fuerza pública para hacer ejecutar sus resoluciones, sin que la autoridad requerida pueda diferir el mandato judicial, ni calificar su fundamento, oportunidad, justicia y legalidad. Como es obvio esta fase jurisdiccional deja de existir si el obligado por el fallo se allana a cumplirlo voluntariamente o se produce alguna forma de composición, no del conflicto, ya que se encuentra resuelto, sino en el modo de facilitar la ejecución. Los límites de la jurisdicción. Concepto Se entiende por límites de la jurisdicción los diversos factores que delimitan el ejercicio de la función jurisdiccional. Clases de límites a) En atención al tiempo En general el ejercicio de la jurisdicción es perpetua. La excepción lo constituyen los árbitros y los tribunales unipersonales de excepción. Debe tenerse también presente que en la actualidad rige respecto de las personas designadas para ejercer la función jurisdiccional un límite de edad de 75 años (artículo 80 CPR). b) En atención al espacio Es posible distinguir: i) un límite externo que está dado por la jurisdicción de otros Estados; ii) uno interno que está dado por las normas de competencia respecto de cada tribunal. c) En atención a la materia Sólo debe ejercerse la jurisdicción respecto de la resolución de asuntos de trascendencia jurídica del orden temporal. d) En atención a la persona Sólo puede ser ejercida por el tribunal establecido por la ley, no pudiendo el juez delegarla, ni las partes modificarla de manera alguna. e) En relación con las atribuciones de otros poderes del Estado Puede verse desde dos puntos de vista: i) los tribunales no pueden avocarse el ejercicio de las funciones de otros poderes del Estado, artículo 4 COT; ii) los otros poderes del Estado no pueden avocarse el ejercicio de las funciones encomendadas a los tribunales (artículo 80 CPR). f) En relación con el respeto a otros Estados Los tribunales no pueden ejercer jurisdicción respecto de Estados extranjeros, mandatarios, diplomáticos, organismos internacionales, y en general respecto de toda persona que goza de inmunidad de jurisdicción. Inmunidad de jurisdicción. Concepto Se refiere a los casos en que no es posible que se ejerza por nuestros tribunales el ejercicio de la función jurisdiccional respecto de determinadas personas. Los Estados extranjeros No pueden ser juzgados como sujetos de derecho por nuestros tribunales de acuerdo con las normas consuetudinarias de derecho internacional y al principio de la igualdad soberna de los diversos Estados consagrada en la Carta de las Naciones Unidas, artículo 2.1. Este principio se encuentra consagrado en nuestro derecho en los artículos 333 y 334 del Código de Derecho Internacional Privado. Respecto de la inmunidad que gozan los Estados se reconoce a de jurisdicción y de ejecución, ambas regidas por el Derecho Internacional. Los jefes de Estado extranjeros Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de conformidad a los artículos 333 y 334 CDIP. Los agentes diplomáticos Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de conformidad a lo previsto en el artículo 31 de la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, pudiendo renunciarse a ella según lo previsto en el artículo 32 de ella. Los cónsules Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de acuerdo a lo previsto en el artículo 43 de la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares, pudiendo renunciarse a ella según lo dispuesto en el artículo 45 de ella. Misiones especiales y organizaciones internacionales Los artículos 31 y 41 de la Convención sobre Misiones Consulares regula la inmunidad de jurisdicción. Los conflictos de jurisdicción Ellos pueden ser de dos tipos. a) Conflictos de jurisdicción internacional Nos encontramos frente a un conflicto de jurisdicción internacional cuando se discute de los límites de los poderes que puede tener un tribunal chileno frente aun tribunal extranjero o viceversa, para los efectos de conocer y resolver sobre un determinado conflicto. Para su solución deberán aplicarse las normas de los tratados internacionales y del Código de Derecho Internacional Privado. b) Conflictos de jurisdicción nacionales Nos encontramos frente a uno de estos conflictos cuando entre los tribunales ordinarios o especiales se atribuyen una función que se sostiene pertenecer a otro poder del Estado. Los órganos encargados de resolver estos conflictos son: a) El Senado Si el conflicto se refiere a las autoridades políticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia (artículo 49 Nº 3 CPR). b) La Corte Suprema Si el conflicto se refiere a las autoridades políticas o administrativas y los tribunales inferiores de justicia (artículo 191 inciso 4° COT). En cambio, nos encontramos frente a un conflicto de competencia, en caso de lo que se debe resolver es cual de dos o más tribunales ordinarios o especiales deben intervenir para la resolución de un conflicto. Los equivalentes jurisdiccionales. Concepto Se entiende por equivalente jurisdiccional todo acto que son haber emanado de la jurisdicción de nuestros tribunales equivale a los efectos que produce una sentencia para los efectos de la solución del conflicto. Son equivalentes jurisdiccionales a) La transacción Es un equivalente jurisdiccional por cuanto de acuerdo al artículo 2460 del Código Civil produce el efecto de cosa juzgada de última instancia, y por ello puede oponerse por vía de excepción para que se dicte un fallo por un tribunal en oposición a lo establecido en ella. En relación a la acción de cosa juzgada, sólo producirá sus efectos si es celebrada por escritura pública, puesto que no aparece mencionada como uno de los títulos ejecutivos del artículo 434 CPC. b) La conciliación El acta de conciliación se estima como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 267 CPC. En consecuencia produce efecto de cosa juzgada y es título ejecutivo perfecto, de acuerdo al artículo 434 CPC. c) El avenimiento El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente produce el término del proceso y efecto de cosa juzgada. Además es contemplada como título ejecutivo en el artículo 434 CPC. d) La sentencia extranjera La sentencia extranjera no tiene eficacia en Chile mientras no se halla otorgado respecto de ella un exequátur por parte de la Corte Suprema, según los artículos 242 y siguientes CPC. En materia penal ello se rige por la regla establecida en el artículo 13 CPP. e) La sentencia eclesiástica No es un equivalente jurisdiccional en Chile. La jurisdicción, legislación y administración Para los efectos de diferenciar estas tres funciones se acude a los diversos caracteres que presentan respecto de cada función, siendo la distinción más fácil la que se realiza entre la función legislativa y la jurisdiccional. Las diferencias entre ellas, son las siguientes: FUNCIÓN LEGISLATIVA Se ejerce mediante una ley Normas generales Efectos generales Emana normalmente del P. legislativo Se dicta luego de una serie de actos Derogable Relación de jerarquía Crean la norma jurídica Normas abstractas FUNCIÓN ADMINISTRATIVA El acto administrativo debe emanar de un procedimiento (artículo 63 Nº 18 CPR) Reclamable ante el órgano jurisdiccional FUNCIÓN JURISDICCIONAL Se ejerce a través de la sentencia Normas particulares Efectos específicos, artículo 3 CC Emana normalmente de los tribunales Se dicta en un solo acto Inmutable, artículo 9 inciso 2° CC y artículo 175 CPC No tiene relación jerárquica Aplican la norma jurídica Caso concreto FUNCIÓN JURISDICCIONAL El acto jurisdiccional debe emanar del debido proceso (artículo 19 Nº 3 CPR) No es susceptible de revisión ni calificación por la administración Control administrativo. CGR (artículo 88 CPR). Control jurisdiccional a través de los recursos de amparo, protección y contencioso administrativo Control opera dentro del poder judicial a través de los recursos Mutable (decaimiento, derogación de la ley a que sirven ejecución, inexistencia circunstancias que lo hacen procedente) Inmutable, efecto de cosa juzgada La administración hace cumplir sus actos Legalidad rígida en sentido orgánico y funcional No requieren para su validez la motivación, a menos que la ley lo requiera Administración está interesada y es parcial Finalidad es satisfacer necesidades públicas Los órganos jurisdiccionales recurren por regla general a las autoridades administrativas Legalidad no es tan estricta en el sentido funcional La sentencia requiere ser fundada (artículo 170 CPC y 342 CPP) Decisión desinteresada e imparcial en la emisión del acto Finalidad es la resolución de conflictos Lo contencioso administrativo. Concepto El Estado puede actuar como un sujeto patrimonial como cualquier ciudadano para la satisfacción de necesidades públicas, y en tal caso asume la denominación de Fisco. También el Estado puede actuar realizando actos de imperio, en los cuales realiza su gestión en un plano de autoridad frente a los particulares. En consecuencia se señala que asuntos contencioso administrativos son aquellos conflictos que se generan entre un particular y la administración, en cuando ella actúa realizando actos de poder y no meramente de carácter patrimonial regido por las normas de carácter general. De acuerdo con ello, al conflicto del particular y la administración, debe aplicársele para su resolución las normas de derecho público. Mecanismos de solución para los asuntos contencioso administrativos En doctrina se han establecido los siguientes tres mecanismos: a) Primer sistema Los órganos encargados de solucionar el conflicto son aquellos de la propia administración. b) Segundo sistema Deben ser resueltos por los tribunales ordinarios en virtud del principio de plenitud o unidad de jurisdicción. c) Tercer sistema Se debe crear un órgano independiente de la administración y del poder judicial para resolverlos, denominándose tribunales contencioso -administrativos. Breve reseña histórica de lo contencioso administrativo en Chile En la CPR de 1925 se contemplaba la creación de tribunales contencioso -administrativos. Sin embargo, ellos no fueron creados por el legislador, y los tribunales ordinarios se declararon incompetentes para conocer de los conflictos entre la administración y los particulares. La CPR 1980 mantuvo a los tribunales contencioso - administrativos en sus artículos 38 y 79. Sin embargo se produjo un cambio de doctrina de los tribunales, pasando éstos a declararse competentes para conocer de la materia, en virtud de los artículos 73 CPR, 1º y 5º COT. Con la reforma a la CPR de 1989 (ley 18.825) se elimina del texto constitucional la referencia a dichos tribunales. LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS Reglamentación El artículo 2º COT nos señala que “también corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos son contenciosos en que una ley expresa requiera su intervención”. De conformidad al artículo 45 Nº 2 letra c COT, le corresponde a los jueces de letras en primera instancia conocer de dichos asuntos. El libro IV del CPC, artículos 817 y siguientes, se encarga de establecer sus respectivos procedimientos. Acepciones y naturaleza jurídica No cabe utilizar la expresión jurisdicción voluntaria, porque en los asuntos no contenciosos no se ejerce la jurisdicción por no existir conflicto entre partes y porque no existe verdaderamente una actividad voluntaria, ni de parte de los interesados ni del tribunal. Tampoco cabe la expresión jurisdicción no contenciosa, porque no cabe hablar de ejercicio de la función jurisdiccional donde no existe conflicto. De allí que se ha señalado que los actos judiciales no contenciosos no importan más que el ejercicio de una función administrativa. Concepto legal El Artículo 817 CPC los define como aquellos actos judiciales no contenciosos aquellos que según la ley requieren la intervención del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. De acuerdo con la definición legal, dos son elementos que deben concurrir para que estemos en presencia de un acto judicial no contencioso: a) Que la ley requiera la intervención del juez Estos actos no son de la esencia que debe desempeñar un tribunal por mandato constitucional como es la jurisdicción. De allí que los tribunales solo pueden conocer de los mismos si existe una ley que expresamente les haya entregado su conocimiento. b) Que no se promueva contienda alguna entre partes El legislador ha incurrido en una impropiedad al hablar de contienda, ya que este es el enfrentamiento físico de dos partes en el proceso, al haber comparecido ambas a él a plantear peticiones que se contraponen. Pero estos actos son unilaterales, con la sola participación del interesado, por lo que no es posible que exista la contienda. Debió haber dicho que no se promueva conflicto alguno entre partes. Concepto doctrinario Son aquellos que consisten en aquella actividad del estado, radicada en los tribunales en virtud de expresa disposición de la ley, siempre que no surja conflicto por oposición de legítimo contradictor, para que éstos emitan un dictamen a petición de un interesado para cumplir con los diversos fines perseguidos por su establecimiento (Mario Mosquera). Clasificación Atendiendo al objeto que se persigue a través de su establecimiento: a) Actos judiciales no contenciosos destinados a proteger a un incapaz y/o a completar su voluntad, por ejemplo, la designación de tutores y curadores. b) Destinados a declarar solemnemente ciertos hechos o actos, por ejemplo, la declaración de goce de censos. c) Destinados a autentificar ciertos actos o situaciones jurídicas, por ejemplo, el inventario solemne y tasación. d) Destinados a cumplir una finalidad probatoria, por ejemplo, la información de perpetua memoria. e) Destinados a evitar fraudes, por ejemplo, la insinuación de donación. Características Ellas son: a) En ellos no se promueve conflicto algunos entre partes. b) Si a la solicitud presentada se hace oposición por legítimo contradictor, se hará contencioso el negocio y se sujetará a los trámites del juicio que corresponda (artículo 823 CPC). c) No se considera el fuero personal de los interesados para establecer la competencia del tribunal (artículo133 inciso 2º COT y 827 CPC). d) Su conocimiento corresponde a los jueces letrados en primera instancia (artículo45 letra c) COT). e) El juez competente para conocer de ellos en razón del elemento territorio es el que cumple con la regla especial, y a falta de ella la general del domicilio del interesado (artículo134 COT). En estas materias no es procedente la prórroga de competencia (artículo182 COT). f) En cuanto a su tramitación debe aplicarse el procedimiento especial, y a falta de este el general, conforme con el cual el asunto puede ser resuelto de plano, si la ley no ordena actuar con conocimiento de causa o con conocimiento de causa en los casos en que la ley lo requiera, artículo818 CPC. En estos casos los antecedentes son proporcionados al tribunal mediante informaciones sumarias. g) Se aplica el procedimiento inquisitivo, artículo820 CPC, de acuerdo al cual “decretarán de oficio las diligencias informativas que estimen convenientes”. h) El tribunal aprecia el mérito de las justificaciones y de las pruebas que se produzcan prudencialmente, estos es, conforme a un sistema de apreciación prudencial y no legal de la prueba (artículo819 CPC). i) La sentencia definitiva debe reunir las especificaciones del artículo 826 CPC y proceden los recursos de apelación y casación por las reglas generales (artículo 822 CPC). j) Las sentencias definitivas no producen cosa juzgada, sino que el desasimiento del tribunal para que modifique su resolución. Debiendo distinguirse: i) las resoluciones positivas Pueden revocarse o modificarse por el tribunal que la dictó si varían las circunstancias y estando pendiente su ejecución; ii) las resoluciones negativas Pueden revocarse o modificarse si varían las circunstancias sin hacer distinción alguna acerca de su ejecución, artículo 821 CPC. LAS ATRIBUCIONES O FACULTADES CONEXAS Concepto Ellas son atribuciones vinculadas con el ejercicio de la función jurisdiccional que se radican en los tribunales, por mandato de la CPR o la ley. El artículo 3º COT se refiere a ellas al señalar que “Los tribunales tienen, además, las facultades conservadoras, disciplinarias y económicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos títulos de este Código”. 1) Las facultades conservadoras Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el respeto de la Constitución en el ejercicio de la función legislativa y por la protección y amparo de las garantías y derechos que se contemplan en la Constitución. Diversas Manifestaciones de las facultades conservadoras. a. El respeto de la Constitución y las leyes a) Resolver las contiendas de competencia que se susciten ente las autoridades políticas o administrativas y los tribunales inferiores de justicia, según el artículo191 COT. b. Protección de garantías constitucionales a) Conocimiento del recurso de protección (artículo20 CPR). b) Amparo ante el juez de garantía (artículo95 NCPP). c) Reclamación por desconocimiento de la nacionalidad (artículo12 CPR). d) Acceso a los tribunales, derecho constitucional a la acción (artículo19 Nº 3 incisos 1º y 2º CPR). e) Privilegio de pobreza (artículos 129 CPC, 593, 596 y 600 COT, 64 y 200 CPP y ley 19.718 de Defensoría Penal Pública). f) Abogados y procuradores de turno (artículo598 inciso 1º COT). c. Otras manifestaciones a) Desafuero (artículos 416 a 423 CPP). b) Visitas a los lugares de detención, semanales (artículo567 CPP) y semestrales (artículo578 a 580 COT). 2. Las facultades disciplinarias Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por la mantención y el resguardo del correcto y normal funcionamiento de la actividad jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir las faltas o abusos en que incurrieren los diversos funcionarios como los particulares que intervinieren o asistieren a los tribunales. El principio que rige en esta materia consiste en que las máximas facultades disciplinarias se ejercen a mayor jerarquía del tribunal, así a la Corte Suprema le corresponde el ejercicio de las facultades disciplinarias señaladas en los artículos 77 inciso 3º y 79 CPR y 540 COT. Los artículos 530 y siguientes se encargan de regular la jurisdicción disciplinaria de los tribunales. Diversas manifestaciones de las facultades disciplinarias a. Aplicación de facultades de oficio Ellas están descritas para los diversos tribunales en los correspondientes códigos procesales. b. Aplicación de medidas disciplinarias a petición de parte a) La queja disciplinaria (artículo544, 547 y 551 COT). b) El recurso de queja (artículos 545, 548 y 549 COT). c. Sanciones a los abogados (artículos 546 COT y 287 CPP). d. Medios indirectos a) Visitas, las cuales pueden ser ordinarias (artículo555 a 558 COT) o extraordinarias (artículo 559 COT). b) Relator debe dar cuenta de las faltas o abusos que notare antes de comenzar la relación ante los tribunales colegiados (artículo 373 inciso 1º COT). 3. Facultades económicas Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el mejor ejercicio de la función jurisdiccional y para dictar las normas e instrucciones destinadas a permitir cumplir con la obligación de otorgar una pronta y cumplida administración de justicia en toso el territorio de la República (artículos 80 y 82 CPR). Diversas manifestaciones de la facultad económica a) Discurso del Presidente de la Corte Suprema (artículo102 Nº 4 COT). b) Intervención en el nombramiento (artículo282 y siguientes COT). c) Escalafón (artículo264 y siguientes COT). d) Confección de listas (artículo278 COT). e) Instalación de jueces (artículo300 COT). f) Traslados y permutas (artículo310 COT). g) Autos acordados internos y externos. CAPÍTULO V: LA COMPETENCIA CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE LA COMPETENCIA El artículo108 COT define la competencia como la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones. La jurisdicción es la facultad de conocer, juzgar y resolver las causas civiles y criminales, mientras que la competencia es la esfera fijada por el legislador para que la jurisdicción se ejerza. Por ello es que la definición de competencia del legislador adolece de un defecto formal al señalarnos que la competencia es la facultad de conocer los negocios, puesto que ella no es más que la esfera, grado o medida fijada por el legislador para el ejercicio de la jurisdicción. Por ello es que se define en la doctrina como la esfera, grado o medida establecida por el legislador para que cada tribunal ejerza jurisdicción. Clasificación Admite diversas clasificaciones: a. En cuanto a la determinación del tribunal competente Desde este punto de vista la competencia es absoluta o relativa. La competencia absoluta es aquella que persigue determinar la jerarquía del tribunal, dentro de la estructura jerárquica piramidal de ellos, que es competente para conocer de un asunto específico. Los elementos de la competencia absoluta son: la cuantía, la materia y el fuero o la persona. En la actualidad podríamos agregar el factor tiempo en materia penal, ello por la entrada en vigencia gradual del sistema procesal penal, que deriva en la aplicación de uno u otro sistema según su vigencia. Sin embargo, el factor tiempo no tiene injerencia alguna frente a los delitos de competencia de tribunales militares, ya que la reforma procesal penal no es aplicable respeto de ellos (artículo83 CPR). La competencia relativa es aquella que determina cual tribunal dentro de una jerarquía es competente para conocer de un asunto específico. El único elemento establecido por el legislador para determinar la competencia relativa es el territorio. Entre ellas se pueden apreciar las siguientes diferencias: COMPETENCIA ABSOLUTA COMPETENCIA RELATIVA Sus elementos son la cuantía, la materia Su elemento es el territorio y el fuero Determina cual tribunal dentro de la Determina la jerarquía del tribunal jerarquía es competente para conocer del dentro de la estructura piramidal asunto específico Son reglas de orden público e irrenunciables Sus reglas no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes a través de la prórroga de la competencia La incompetencia absoluta puede y debe ser declarada de oficio o a petición de parte No existe plazo para alegar la nulidad procesal por incompetencia absoluta (artículo 83 CPC) En primera instancia, en asuntos contenciosos civiles, y entre tribunales ordinarios de igual jerarquía es de orden privado y renunciable. Procede la prórroga de la competencia La incompetencia relativa sólo puede ser declarada por el tribunal a petición de parte Existe plazo para alegarla b. En cuanto a la intervención de la voluntad de las partes en la determinación de la competencia Desde este punto de vista puede ser clasificada en competencia natural y competencia prorrogada. La competencia natural es aquella que se asigna por la ley a un determinado tribunal para el conocimiento del asunto. Es aquella que se genera por la aplicación lisa y llana de las reglas de la competencia. La competencia prorrogada es aquella que las partes expresa o tácitamente confieren a un tribunal, que no es el naturalmente competente para el conocimiento de un asunto, a través de la prórroga de la competencia. c. En cuanto al origen de la competencia Desde este punto de vista se clasifica en competencia propia y competencia delegada. La competencia propia es aquella que naturalmente o por voluntad de las partes en virtud de la prórroga de la competencia corresponde a un tribunal para el conocimiento de un asunto por la aplicación de las reglas de la competencia absoluta o relativa. Según el artículo7º COT, “los tribunales sólo podrán ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado. Lo cual no impide que en los negocios de que conocen puedan dictar providencias que hayan de llevarse a efecto en otro territorio”. Es decir del principio de territorialidad del tribunal con competencia propia existe excepcionalmente la posibilidad de que el tribunal con dicha competencia realice actuaciones fuera de su territorio. Así lo son: a) El tribunal que posee competencia propia puede realizar la prueba de inspección personal del tribunal en su territorio jurisdiccional (artículo 403 CPC). b) Los jueces del crimen de las provincias de Santiago y Chacabuco pueden practicar sus actuaciones en cualquiera de las comunas de la Región Metropolitana. La competencia delegada es aquella que posee un tribunal que no conoce del asunto, para la realización de diligencias específicas, por habérsela delegado para ese sólo efecto el tribunal que posee la competencia propia. El tribunal que delega su competencia propia en otro tribunal, que requiere ser de un distinto territorio jurisdiccional, lo hace sólo para diligencias específicas, así lo establece el artículo71 inciso 3º CPC, que dispone que “el tribunal a quien se dirija la comunicación ordenará su cumplimiento en la forma que ella indique, y no podrá decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa para que resuelva lo conveniente”. Finalmente constituye una obligación para el delegado practicar o dar la orden de practicar en su territorio las actuaciones correspondientes, al señalarlo expresamente el artículo71 CPC inciso 1º, “Todo tribunal es obligado a practicar o a dar orden para que se practiquen en su territorio, las actuaciones que en él deban ejecutarse y que otro tribunal le encomiende”. El medio a través del cual se realiza la delegación es el exhorto, que son las comunicaciones que el tribunal que conoce de una causa dirige a otro tribunal, nacional o extranjero, para que practique u ordene practicar determinadas actuaciones judiciales dentro de su territorio jurisdiccional. El artículo71 CPC así como el 20 CPP se refieren a la materia. d. En cuanto a la extensión de la competencia que poseen los tribunales para el conocimiento de los procesos Desde este punto de vista, se puede clasificar en común o especial. La competencia común es aquella que permite a un tribunal conocer indistintamente de toda clase de asuntos, sean civiles, contenciosos o no contenciosos o penales. En nuestro país es la regla general. La Cortes de Apelaciones y Suprema siempre tienen competencia común. La competencia especial es aquella que faculta a un tribunal ordinario para el conocimiento de determinadas causas civiles o criminales. De manera excepcional, la estructura de tribunales ordinarios vigente anterior a la reforma procesal penal, se estableció competencia especial para determinados jueces del letras, como por ejemplo los jueces civiles de Santiago. e. En cuanto al número de tribunales potencialmente competentes para conocer de un asunto Desde este punto de vista, se puede clasificar en privativa o exclusiva y competencia acumulativa. La competencia privativa es aquella en que de acuerdo a la ley existe un solo tribunal competente para conocer del asunto, con exclusión de todo otro tribunal. La competencia acumulativa es aquella en que de acuerdo a las reglas de competencia que establece la ley, existen dos o más tribunales potencialmente competentes para conocer del asunto, pero previendo cualquiera de ellos en el conocimiento del asunto cesa la competencia de los demás para conocer el asunto por el sólo ministerio de la ley. Ejemplos de esta competencia son: i) para el conocimiento de una acción inmueble, son competentes el tribunal donde se contrajo la obligación o el lugar donde se encontrare la especie reclamada (artículo135 COT); ii) en el antiguo proceso penal, para el conocimiento de la acción civil de indemnización de perjuicios, son potencialmente competentes el juez del respectivo proceso penal o el juez civil competente, artículo5 CPP, artículos 171 y 172 COT. f. De acuerdo a la instancia en que el tribunal posee competencia para conocer de un asunto La instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal para la resolución del asunto, pudiendo avocarse al conocimiento tanto de las cuestiones de hecho y de derecho que configuran el conflicto. El concepto de instancia está indisolublemente vinculado al de apelación, que es el que da origen a la segunda instancia. De acuerdo a ello puede clasificarse la competencia en: a) De única instancia Cuando no procede el recurso de apelación en contra de la sentencia que se debe dictar para su resolución. En nuestro país la competencia de única instancia es de carácter excepcional, puesto que siempre es procedente el recurso de apelación en contra de la sentencia definitiva, salvo texto expreso. En el nuevo sistema procesal penal, se altera esta regla general, y se contempla el conocimiento en única instancia del juicio oral por el tribunal oral en lo penal (artículo364 CPP); y del procedimiento simplificado por el juez de garantía (artículo399 CPP). b) De primera instancia Es procedente la interposición del recurso de apelación en contra de la sentencia que se debe dictar para la resolución del caso. c) De segunda instancia Para el conocimiento de un asunto cuando se encuentra conociendo el recurso de apelación interpuesto en contra de una resolución pronunciada por el tribunal de primera instancia. g. En cuanto a la materia civil respecto de la cual se extiende la competencia Desde este punto de vista puede clasificarse en competencia civil contenciosa y competencia civil no contenciosa, según se promueva o no conflicto entre partes. h. En cuanto al destinatario de las reglas de competencia Desde este punto de vista puede clasificarse en objetiva y subjetiva. La competencia objetiva es aquella que determina el órgano jurisdiccional que debe conocer el asunto en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa. La competencia subjetiva o funcional es aquella que determina la posibilidad de actuar de la persona misma del juez para la resolución de un asunto, por no ser este parte del proceso a resolver (impartialidad) o carecer de la absoluta independencia para resolver (imparcialidad). El medio que el legislador ha establecido para velar por la competencia subjetiva son las implicancias y recusaciones. LAS REGLAS GENERALES DE LA COMPETENCIA Concepto y características Las reglas generales de la competencia son los principios básicos que establece el legislador respecto de la competencia y que deben aplicarse sin importar la naturaleza del asunto y la clase o jerarquía del tribunal que debe conocer de él. Características Son las siguientes: a) Son generales en el sentido de que reciben aplicación respecto de todos los asuntos que conocen los tribunales ordinarios. b) Son complementarias, en cuanto no integran las normas de competencia absoluta o relativa, pero sirven para determinar las facultades de un tribunal una vez que aquellas han recibido aplicación. c) Son consecuenciales, en cuanto reciben aplicación una vez que se encuentre determinado el tribunal competente. d) Su infracción no tiene establecida una sanción única, sino que debe determinarse para cada regla general. Enunciación Son las contenidas en los artículos 109 a 114 COT y son: a) La regla de la radicación o fijeza (artículo109). b) La regla del grado o jerarquía (artículo 110). c) La regla de la extensión (artículo 111). d) La regla de la inexcusabilidad (artículo 112). e) La regla de la ejecución (artículo 113 y 114). A) La regla de la radicación o fijeza La señala el artículo 109 COT, señalando que “radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, no se alterará esta competencia por causa sobreviviente”. Por tanto, ella consiste en fijar en forma irrevocable la competencia de un tribual que ha de conocer un asunto, cualquiera sean los hechos que acontezcan con posterioridad modificando los elementos que se tuvieron en cuenta para determinar la competencia absoluta y relativa. Ella es la consagración del principio de la seguridad jurídica en materia de competencia. Elementos que deben concurrir para que se produzca la radicación de un asunto a ante un tribunal a) La actividad del tribunal El tribunal debe haber intervenido en el proceso, ya sea de oficio o a petición de parte. b) La competencia del tribunal interviniente El tribunal que interviene debe ser competente según las reglas de la competencia absoluta y relativa. c) La intervención del tribunal Debe ser hecha con arreglo a derecho. Momento en el cual se entiende radicado un asunto ante el tribunal Competente a) En materia civil La radicación de la demanda se produce desde la notificación válida de la demanda, a partir de la cual se entiende constituida la relación jurídica procesal y el estado de litis pendencia. b) En el nuevo sistema procesal penal La radicación sólo puede producirse a partir de la formalización de la investigación a que se refiere el artículo 229 CPP. La investigación preliminar en el nuevo proceso penal es una actuación de carácter administrativo y no jurisdiccional, por lo que mal cabría requerir la competencia, que es sólo propia de la actividad jurisdiccional. Excepciones a la regla de la radicación Ellas consisten en que no obstante encontrarse fijado el tribunal correspondiente, por el hecho posterior al proceso debe pasar a otro tribunal para su conocimiento y fallo. Es menester destacar que para que exista realmente una excepción a la regla de la radicación, el cambio que debe producirse con posterioridad debe decir relación con el tribunal y con la persona del juez, por lo que no existe una excepción por las reglas de la subrogación. Tradicionalmente se ha señalado que son una excepción a la regla de la radicación: a) El compromiso Por el que las partes entregan la decisión del asunto a un juez árbitro. b) La acumulación de autos Hay que distinguir: a. En materia civil Es un incidente especial que tiene por finalidad evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias, manteniendo la continencia o unidad de causa. b. En materia criminal En el nuevo proceso penal, es procedente que se acumulen las investigaciones formalizadas ante diversos jueces de garantía ante uno solo de ellos y pasen a configurar una sola investigación conforme a lo previsto en el artículo 159 COT. c. En materia comercial El artículo 70 inciso 1º de la Ley de Quiebra, dispone la acumulación material de todos los juicios del fallido que puedan afectar sus bienes. c) Las visitas Se dice que las visitas extraordinarias reguladas en el artículo 559 y siguientes del COT, por el cual el Ministro Visitador se constituye en el tribunal de primera instancia es una excepción a la regla de la radicación. Ello no es efectivo ya que no existe una sustitución de un tribunal por otro, sino solamente de un juez por otro. B) La regla del grado o jerarquía Esta regla se encuentra en el artículo 110 COT, el que dispone que “Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia”. Esta regla general de la competencia se vincula a dos conceptos fundamentales en el Derecho Procesal: la instancia y el recurso de apelación. Esta regla tiene por objeto determinar el tribunal de alzada que va a conocer en la segunda instancia. Ella es de orden público e irrenunciable, por lo que no procede la prórroga de la competencia en la segunda instancia. Elementos para que opere la regla del grado o jerarquía a) Que el asunto se encuentre legalmente radicado ante un juez de primera instancia. b) Que sea procedente el recurso de apelación en contra de la resolución pronunciada por el tribunal de primera instancia. En el nuevo sistema procesal penal, la regla del grado o jerarquía sólo recibe aplicación respecto de los jueces de garantía en las resoluciones que son apelables (artículo 370 CPP), y no recibe aplicación respecto de las resoluciones de tribunal oral en lo penal, ya que ellas no son apelables (artículo 364 CPP) y respecto del trámite de la consulta por haber sido este suprimido. C) La regla de la extensión Se encuentra formulada en el artículo 111 COT en los siguientes términos, “El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en él se promuevan. Lo es también para conocer de las cuestiones que se susciten por vía de reconvención o de compensación, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuantía, hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado”. Mario Mosquera la ha definido, señalando que consiste en que el tribunal que es competente para conocer del asunto principal que se promueve ante él, es también competente para conocer de todo aquello que se vincula al asunto principal y que lo conduce a la decisión del conflicto. La regla de la extensión en materia civil Se aplica a: a) El asunto principal En materia civil comprende las pretensiones que el demandante formula en el proceso a través de su demanda y las alegaciones, defensas y excepciones que el demandado formula respecto de la pretensión hecha valer en su contra, en su contestación. b) Los incidentes Pudiendo ser ellos ordinarios, sujetos a la tramitación general de los artículos 82 a 91 CPC o especiales, sujetos a tramitación especial. c) La reconvención Es la demanda formulada por el demandado en su escrito de contestación y que se inserta en el primitivo procedimiento iniciado por el demandante. Por regla general sólo recibe aplicación en el juicio ordinario de mayor cuantía, salvo que por texto expreso se aplique a otros procedimientos como son: i) el juicio de arrendamiento; ii) el juicio ordinario de menor cuantía; iii) el juicio ordinario laboral. d) La compensación Desde la perspectiva del derecho civil, es un modo de extinguir las obligaciones recíprocas existentes entre dos personas, hasta la concurrencia del menor valor, regulada en los artículos 1655 y siguientes CC. Desde el punto de vista procesal, es una excepción perentoria, es decir, un medio de defensa que hace valer el demandado y que ataca y enerva el fondo de la acción deducida de forma definitiva, artículo 303 Nº 6 CPC. e) La ejecución de la sentencia De acuerdo a lo previsto por los artículos 113 y 114 COT, la ejecución de las resoluciones puede corresponder a los tribunales que las hubieran pronunciado en primera o única instancia, sea con competencia exclusiva si se aplica el procedimiento incidental o como uno de los tribunales con competencia acumulativa o preventiva si se aplica el procedimiento ejecutivo. Regla de la extensión en materia penal El juez, en virtud de dicha regla, puede conocer: a) Del asunto principal Es decir, de la acción penal destinada a la averiguación de todo hecho punible y a obtener la sanción del delito que resulte probado. b) De los incidentes Tanto el juez de garantía como el tribunal oral en lo penal, conocen de los incidentes que se promuevan durante el juicio. c) La acción civil Hay que distinguir: a. La acción civil restitutoria Sólo podrá ser conocida por el juez si ella se intenta por la víctima contra el imputado (artículo 59 inciso 2º CPP). d) b. La acción civil indemnizatoria Sólo existe esta competencia acumulativa si la indemnización es ejercida por la víctima en contra del imputado (artículo 59 inciso 2º CPP). Si la acción civil es intentada por personas distintas a la víctima o contra personas distintas al imputado, sólo podrá ser conocida por el tribunal civil (artículo 59 inciso 3º CPP y 171 inciso 3º COT). c. La acción civil reparatoria Sigue las mismas reglas. Las cuestiones prejudiciales civiles La regla general es que corresponde al juez de garantía conocer de todas las cuestiones prejudiciales civiles que se hagan valer. Sin embargo existen ciertas excepciones que sólo van a poder ser conocidas por el juez civil, ellas son, de acuerdo a los artículos 173 inciso 2y 3, 174 COT: a. Las cuestiones sobre validez de matrimonio. b. Las cuestiones sobre cuentas fiscales. c. Las cuestiones sobre el estado civil cuya resolución deba servir de antecedente necesario para el fallo de la acción penal persecutoria de los delitos de usurpación, ocultación o suspensión del estado civil (artículo 173 inciso 3º COT). d. Los delitos que versen sobre el dominio u otro derecho real constituido sobre inmuebles, puesto que según el artículo 174 COT “Si contra la acción penal se pusieren excepciones de carácter civil concernientes al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles, podrá suspenderse el juicio criminal, cuando dichas excepciones aparecieren revestidas de fundamento plausible y de su aceptación, por la sentencia que sobre ellas recaiga, hubiere de desaparecer el delito. El conocimiento de esas excepciones corresponde al tribunal en lo civil”. Cuando se promueve una cuestión prejudicial civil, el proceso penal se suspende., por medio de un sobreseimiento temporal (artículo 252 letra c CPP). La legislación aplicable a las cuestiones prejudiciales civiles lo determina el artículo 173 inciso 4º COT, el que dispone que “En todo caso, la prueba y decisión de las cuestiones civiles que es llamado a juzgar el tribunal que conoce de los juicios criminales, se sujetarán a las disposiciones del derecho civil”. D) Regla de la prevención o inexcusabilidad Ella está contenida en el artículo 112 COT en los siguientes términos, “Siempre que según la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o más tribunales, ninguno de ellos podrá excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los demás, los cuales cesan desde entonces de ser competentes”. Elementos que deben concurrir para la aplicación de la regla Son los siguientes: a) Que de acuerdo con las reglas de competencia existieren dos o más tribunales potencialmente competentes para conocer de un asunto, situación que se materializa en los casos que existe competencia acumulativa. b) Que el demandante presente su demanda en uno de ellos. c) Que uno de los tribunales prevenga en el conocimiento del asunto, instante a partir del cual cesa la competencia de los otros tribunales que hubieren sido potencialmente competentes. E) Regla de la ejecución Ella está contemplada en el artículo 113 inciso 1º COT, en los siguientes términos, “La ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en única instancia”. Excepciones que posee dicho principio general a) En el nuevo sistema penal, la ejecución de las sentencias penales y de las medidas de seguridad previstas en la ley procesal penal será de competencia del juzgado de garantía que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal (artículo 113 inciso 2º COT). Sin embargo, en las sentencias que hayan sido pronunciadas por los tribunales de garantía en el procedimiento abreviado, no estamos frente a una excepción (artículo 466 CPP). b) En el nuevo proceso penal, la ejecución de la parte civil de la sentencia definitiva dictada en el proceso penal, no debe ser ejecutada ante los tribunales penales, sino que ante el juzgado de letras civil que fuere competente (artículo 172 COT). Según el CPP artículo 472, en el cumplimiento de la decisión civil de la sentencia, regirán las disposiciones sobre ejecución de las resoluciones judiciales que establece el CPC. Ello implica que el único procedimiento aplicable para la ejecución de esta sentencia es el juicio ejecutivo, ya que no cabe aplicar el procedimiento incidental, porque sólo es procedente cuando se solicita ante el tribunal que conoció del asunto en única o primera instancia (artículo 233 CPC).. c) Los tribunales que conozcan de la revisión de las sentencias firmes o de los recursos de apelación, de casación o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarán los fallos que dicten para su sustanciación. Podrán también decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hubieren intervenido en su tramitación, reservando el de las demás costas para que sea decretado por el tribunal de primera instancia (artículo 113 inciso 2º COT). Si bien esta regla es aplicable en lo relativo al cumplimiento de los autos y decretos no lo es respecto de otras resoluciones, ya que respecto de las sentencias definitivas o interlocutorias, se puede solicitar su cumplimiento conforme al procedimiento incidental ante el tribunal que la pronunció en primera o única instancia, y si se requiere iniciar un nuevo juicio, deberá aplicarse el juicio ejecutivo, cuya competencia es acumulativa. Es la situación que contempla el artículo 114 COT, al señalar que “Siempre que la ejecución de una sentencia definitiva hiciere necesaria la iniciación de un nuevo juicio, podrá éste deducirse ante el tribunal que menciona el inciso primero del artículo precedente o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos por la ley, a elección de la parte que hubiere obtenido en el pleito”. REGLAS ESPECIALES DE LA COMPETENCIA Las reglas especiales de la competencia se dividen en las de la competencia absoluta y relativa. I) REGLAS DE LA COMPETENCIA ABSOLUTA Ellas son aquellas que determinan la jerarquía del tribunal que es competente para conocer de un asunto determinado. Características Son las siguientes: a) Son de orden público. b) Son irrenunciables. c) No procede la prórroga de competencia. d) Puede y debe ser declara de oficio la incompetencia por el tribunal. e) No existe plazo para que las partes aleguen la nulidad del procedimiento por incompetencia absoluta del tribunal. Elementos de la competencia absoluta Son elementos de la competencia absoluta la cuantía, la materia, el fuero o la persona, y por la entrada en vigencia gradual de la ley procesal penal, el factor tiempo para aquellas materias. a) La cuantía Como elemento de la competencia absoluta ha perdido importancia con la supresión de los juzgados de menor cuantía, tanto en el campo civil como en el penal por la ley 18.776 de 1989. Sin embargo, la cuantía no ha perdido importancia para determinar el procedimiento aplicable, para la determinación de la procedencia de ciertos recursos. El artículo 115 COT señala lo que entiende por cuantía, señalando que “en los asuntos civiles la cuantía se determina por el valor de la cosa disputada. En los penales se determina por la pena que el delito lleva consigo” Reglas para determinar la cuantía en el nuevo proceso penal En el nuevo proceso penal, la cuantía determina el tribunal competente y el procedimiento aplicable. a) Las faltas Conocen los juzgados de garantía a través de los siguientes procedimientos: a. Procedimiento monitorio Aplicable a las faltas que debieren sancionarse sólo con penal de multa (artículo 392 CPP). b. Procedimiento simplificado Es aplicable a todas las faltas con excepción de los que debiere aplicarse la pena de multas (artículo 388 CPP), y también de las que debiera aplicarse la pena de multa y que el imputado hubiere reclamado de ella en plazo legal (artículo 392 inciso final CPP). b) Los crímenes y simples delitos Hay que distinguir: a. De acción penal privada Les es aplicable el procedimiento de acción penal privada. b. De acción penal pública El tribunal competente y el procedimiento aplicable son: i) el procedimiento abreviado, del que conoce el juez de garantía (artículo 406 CPP); ii) el procedimiento simplificado, del que conoce el juez de garantía (artículo 388 CPP); iii) el procedimiento oral penal, el cual constituye el procedimiento ordinario en el sistema procesal y que una vez terminada la investigación, conoce el tribunal oral en lo penal. c. De acción penal pública previa instancia particular Se rige por las reglas de la acción penal pública. Reglas para determinar la cuantía en los asuntos civiles Ella ha perdido importancia y sólo influirá en si el tribunal conocerá en única o en primera instancia, la procedencia de recursos y la naturaleza del proceso aplicable. La competencia en función de la cuantía está entregada únicamente a los tribunales letrados, los cuales deben conocer en única instancia si la cuantía es inferior a 10 UTM, o en primera instancia si es mayor (artículo 45 Nº 1 y 2 COT). Las reglas para determinar la cuantía son las siguientes: a. Determinación de la cuantía en asuntos no susceptibles de apreciación pecuniaria Los artículos 130 y 131 COT señalan, por vía ejemplar qué asuntos no son susceptibles de apreciación pecuniaria, reputándolos de mayor cuantía. El artículo 130 señala que “Para el efecto de determinar la competencia se reputarán de mayor cuantía los negocios que versen sobre materias que no estén sujetas a una determinada apreciación pecuniaria. Tales son, por ejemplo: 1° Las cuestiones relativas al estado civil de las personas. 2° Las relativas a la separación de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado de los hijos. 3° Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre petición de herencia, o sobre apertura y protocolización de un testamento y demás relacionadas con la apertura de la sucesión, y 4° Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administración de estos funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remoción”. Por su parte el artículo 131 COT dispone que “se reputarán también, en todo caso, como materias de mayor cuantía, para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se indican: 1° El derecho al goce de los réditos de un capital acensuado, y 2° Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los acreedores”. Puede decirse que por regla general se trata de materias de Derecho de Familia, y en cuestiones que las sumas de dinero no pueden cuantificarse con facilidad. b. Determinación de la cuantía en asuntos susceptibles de apreciación pecuniaria A esto se refieren las normas del COT artículos 116 y siguientes. Para ello se debe distinguir: Si el demandante acompaña documentos a su pretensión El artículo 116 inciso 1º COT dispone que “Si el demandante acompañare documentos que sirvan de apoyo a su acción y en ellos apareciere determinado el valor de la cosa disputada, se estará para determinar la competencia a lo que conste de dichos documentos”. Si el demandante no acompaña documentos a su pretensión Se debe distinguir si se trata de una acción personal o real: a) Acción personal Se aplica el artículo 117 COT, que dispone que “si el demandante no acompañare documentos o si de ellos no apareciere esclarecido el valor de la cosa, y la acción entablada fuere personal, se determinará la cuantía de la materia por la apreciación que el demandante hiciere en su demanda verbal o escrita”. b) Acción real Si es real entran a jugar una serie de reglas: i.- Si la apreciación de las partes se hiciere de común acuerdo, o se presumiera de derecho El artículo 118 COT dispone que “Si la acción entablada fuere real y el valor de la cosa no apareciere determinado del modo que se indica en el artículo116, se estará a la apreciación que las partes hicieren de común acuerdo. Por el simple hecho de haber comparecido ante el juez para cualquiera diligencia o trámite del juicio todas las partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin que ninguna haya entablado reclamo por incompetencia nacida del valor de la cosa disputada, se presume de derecho el acuerdo de que habla el inciso anterior y se establece la competencia del juez para seguir conociendo del litigio que ante él se hubiere entablado”. ii.-Si no hay acuerdo entre las partes El juez debe determinar la cuantía mediante la apreciación pericial, puesto que el artículo 119 COT dispone que “Si el valor de la cosa demandada por acción real no fuere determinado del modo que se indica en el artículo anterior, el juez ante quien se hubiere entablado la demanda nombrará un perito para que avalúe la cosa y se reputará por verdadero valor de ella, para el efecto de determinar la cuantía del juicio, el que dicho perito le fijare”. Artículo 120 COT: “Cualquiera de las partes puede, en los casos en que el valor de la cosa disputada no aparezca esclarecido por los medios indicados en este Código, hacer las gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado antes de que se pronuncie la sentencia. Puede también el tribunal dictar de oficio las medidas y órdenes convenientes para el mismo efecto”. Momento en que se determina la cuantía De los señalado en el artículo 116 y siguientes del COT la cuantía debe tomarse, por regla general, en consideración al tiempo de presentarse la demanda. Una vez que la cuantía queda determinada ella no puede alterarse por causa sobreviviente. De ahí que el artículo 128 COT disponga que “Si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere durante la instancia, no sufrirá alteración alguna la determinación que antes se hubiere hecho con arreglo a la ley”; por su parte, el artículo 129 COT señala que “Tampoco sufrirá la determinación alteración alguna en razón de lo que se deba por intereses o frutos devengados después de la fecha de la demanda, ni de lo que se deba por costas o daños causados durante el juicio”. Si la tramitación del juicio admite la reconvención, la fijación de la cuantía no puede realizarse sólo con la demanda, ya que deben sumarse las cantidades indicadas además en la reconvención. Más, esta consideración no es importante para la competencia, sino que para los recursos y procedimiento aplicable. Reglas especiales para la determinación de la cuantía Entre los artículos 121 a 127 COT se establecen reglas especiales para su determinación. a) Pluralidad de acciones (artículo 121 COT) “Si en una misma demanda se entablaren a la vez varias acciones, en los casos en que puede esto hacerse conforme a lo prevenido en el Código de Procedimiento, se determinará la cuantía del juicio por el monto a que ascendieren todas las acciones entabladas”. b) Pluralidad de demandados (artículo 122 COT) “Si fueren muchos los demandados en un mismo juicio, el valor total de la cosa o cantidad debida determinará la cuantía de la materia, aun cuando por no ser solidaria la obligación no pueda cada uno de los demandados ser compelido al pago total de la cosa o cantidad, sino tan sólo al de la parte que le correspondiere”. c) Caso de reconvención (artículo 124 COT) “Si el demandado al contestar la demanda entablare reconvención contra el demandante, la cuantía de la materia se determinará por el monto a que ascendieren la acción principal y la reconvención reunidas; pero para estimar la competencia se considerará el monto de los valores reclamados por vía de reconvención separadamente de los que son materia de la demanda. No podrá deducirse reconvención sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prórroga de jurisdicción. Podrá también deducirse aun cuando por su cuantía la reconvención debiera ventilarse ante un juez inferior”. d) Terminación de arrendamiento Según lo dispuesto en el artículo 125 COT se debe distinguir entre: i) en los juicios de desahucio o de restitución de la cosa arrendada, el valor de lo disputado se determinará por el monto de la renta o del salario convenido para cada período de pago; ii) en los juicios de reconvención, por el monto de las rentas insolutas. e) Saldos insolutos (artículo 126 COT) “Si lo que se demanda fuere el resto insoluto de una cantidad mayor que hubiere sido antes pagada en parte, se atenderá, para determinar la cuantía de la materia, únicamente al valor del resto insoluto”. f) Pensiones futuras (artículo 127 COT) “Si se trata del derecho a pensiones futuras que no abracen un tiempo determinado, se fijará la cuantía de la materia por la suma a que ascendieren dichas pensiones en un año. Si tienen tiempo determinado, se atenderá al monto de todas ellas. Pero si se tratare del cobro de una cantidad procedente de pensiones periódicas ya devengadas, la determinación se hará por el monto a que todas ellas ascendieren”. Otros fines de la cuantía Ya no es de importancia para determinar la competencia, pero para otras materias sigue totalmente vigente: a) Importa para los efectos de establecer la aplicación de un procedimiento determinado, el juicio ordinario de mayor (500 UTM), menor (10-500 UTM) o mínima cuantía (menos de 10 UTM). b) Importa en los negocios civiles y comerciales para los efectos de determinar si el tribunal que conoce lo hará en única o primera instancia (artículo 45 COT). La cuantía en asuntos pactados en moneda nacional El artículo 116 inciso 2º COT dispone que “Para determinar la cuantía de las obligaciones en moneda extranjera, podrá acompañar el actor, al tiempo de presentar la demanda, un certificado expedido por un banco, que exprese en moneda nacional la equivalencia de la moneda extranjera demandada. Dicho certificado no podrá ser anterior en más de 15 días a la fecha de la presentación de la demanda”. Sin embargo, el artículo 20 de Ley de Operaciones de Crédito de Dinero establece que basta un certificado otorgado por la plaza, referido al día de presentación de la demanda o a cualquiera de los diez días precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los artículos 116 y 120 COT. b) La materia Ella es la naturaleza del asunto controvertido. Si bien ha perdido importancia, en la legislación chilena ella juega doblemente. Por una parte, es utilizada para el establecimiento de los tribunales especiales. En segundo lugar, la materia juega a través de lo que se denomina “elemento de la competencia absoluta” (fuero real) para la determinación de la jerarquía de un tribunal. En este carácter, arrastra los asuntos de una cuantía inferior a otra superior. La materia como factor de competencia En la actualidad los jueces de letras se estructuran en forma jerárquica, adecuándose a la administración interna del país. Por ello puede distinguirse entre: jueces de letras de comuna o agrupación de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de Apelaciones. En esta estructura, la materia sumado a el factor persona o fuero, juega a través de la sustracción del procedimiento de un tribunal inferior a otro mayor. Ello se puede encontrar en las siguientes disposiciones: a) Artículo 48 COT, Los juicios de Hacienda Conocerán de ellos los jueces de letras de comunas de asiento de corte de Apelaciones, en primera instancia. No obstante lo anterior, el Fisco como demandante puede elegir entre ocurrir a aquellos tribunales o el del domicilio del demandado. b) Artículo 45 Nº 2 letra c COT, Asuntos judiciales no contenciosos Se entrega el conocimiento de estos asuntos al juez de letras en primera instancia, salvo en lo que respecta a la designación de los curadores ad litem, donde es competente el tribunal que conoce del pleito. c) Artículo 50 Nº 1 COT Entrega al conocimiento de un Ministro de Corte de Apelaciones los asuntos que se sigan contra la seguridad del Estado. d) Artículo 52 Nº 2 Entrega al conocimiento de un Ministro de Corte de Apelaciones los delitos de jurisdicción de los tribunales chilenos cuando puedan afectar las relaciones internacionales de la República con otro Estado. Entre otros. c) El fuero o persona Se puede afirmar que el fuero es aquel elemento de la competencia absoluta que modifica la determinación previa de la jerarquía de un tribunal en razón de la cuantía y materia para conocer de un asunto por existir la intervención de una persona constituida en dignidad. Este factor mantiene toda su vigencia como elemento alterador de la competencia de un tribunal. El fuero no es un beneficio para la persona que lo goza, sino que es una garantía para la persona que no cuenta con él, al pensar el legislador que un tribunal superior es más independiente en sus decisiones. Así se mantiene una relativa igualdad ante la ley. Clasificación del fuero Puede clasificarse en fuero mayor o menor. Fuero mayor Por él, se eleva el conocimiento de un asunto que, en un principio, estaba entregado a un juez de letras al de un tribunal unipersonal de excepción. A este fuero se refiere el artículo 50 Nº 2 COT, que entrega al conocimiento de un Ministro de Corte de Apelaciones los asuntos de “las causas civiles en que sean parte o tengan interés el Presidente de la República, los ex Presidentes de la República, los Ministros de Estado, Senadores, Diputados, miembros de los Tribunales Superiores de Justicia, Contralor General de la República, Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, General Director de Carabineros de Chile, Director General de la Policía de Investigaciones de Chile, los Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomáticos chilenos, los Embajadores y los Ministros Diplomáticos acreditados con el Gobierno de la República o en tránsito por su territorio, los Arzobispos, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios Capitulares. La circunstancia de ser accionistas de sociedades anónimas las personas designadas en este número, no se considerará como una causa suficiente para que un ministro de la Corte de Apelaciones conozca en primera instancia de los juicios en que aquéllas tengan parte, debiendo éstos sujetarse en su conocimiento a las reglas generales”. En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto de las causas penales, debiendo su investigación ser efectuada por el Ministerio Público, y actuando el juez de garantía y el tribunal oral en lo penal según las reglas generales. Fuero menor Por él, determinadas personas, por el hecho de desempeñar una función pública, hacen radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras, pero sólo respecto de las causas civiles o de comercio. Señala al efecto el artículo 45 Nº 2 letra g COT, al disponer que los jueces de letras conocerán en primera instancia de “las causas civiles y de comercio cuya cuantía sea inferior a las señaladas en las letras a) y b) del No. 1 de este artículo, en que sean parte o tengan interés los Comandantes en Jefe del Ejército, de la Armada y de la Fuerza Aérea, el General Director de Carabineros, los Ministros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los jueces letrados, los párrocos y vicepárrocos, los cónsules generales, cónsules o vicecónsules de las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente de la República, las corporaciones y fundaciones de derecho público o de los establecimientos públicos de beneficencia”. El fuero de los jueces En esta materia, sobre todo a partir de la CPR de 1980, es preciso tomar en consideración de lo que es comúnmente denominado fuero orgánico, el que está complementado con una garantía que no dice relación directa con la competencia. Nos referimos a la inviolabilidad. De acuerdo al artículo 81 CPR, “Los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley”. Se debe entender por fuero de los jueces la alteración establecida por la ley de jerarquía de los tribunales que van a conocer de los asuntos civiles o penales en el que sea parte o tenga interés un juez, ministro o fiscal del Poder Judicial. A esta especial modalidad de fuero se refiere el artículo 45 n º2 letra g COT. Materias en que no opera el fuero El artículo 133 COT señala dichas materias, las cuales son: a) los juicios de minas. b) los juicios posesorios. c) los juicios sobre distribución de aguas. d) las particiones. e) en los que se tramiten breve y sumariamente. f) el que tengan los acreedores en el juicio de quiebra ni el de los interesados en los asuntos no contenciosos. g) Los procedimientos seguidos por faltas o contravenciones. h) y en los demás que determinen las leyes. II. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA RELATIVA Ellas son las que persiguen establecer, dentro de la jerarquía ya determinada por las reglas de la competencia absoluta, el tribunal específico dentro de esa jerarquía que va a conocer del asunto. Dichas reglas tienen el carácter de reglas de orden privado, y por tanto renunciables para las partes por medio de la prórroga de la competencia. Ellas se vinculan directamente con el elemento territorio. Éste a juicio de Mario Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geográfico sino que comprende cualquier aspecto que la ley tome e consideración para la determinación precisa del tribunal que tendrá competencia para conocer de un asunto. Adecuación a la regionalización Según los DL 573 y 575 se modificó sustancialmente la distribución administrativa y política del país, para pasar a dividirse el territorio en comunas, provincias y regiones. Nuestros códigos son embargo utilizaban la antigua denominación de departamentos, delegaciones y distritos, lo que vino a cambiar con la ley 18.776, estableciendo como unidad básica para la organización de los tribunales la comuna. a) Reglas de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles Para poder determinar con precisión cual es el tribunal competente para conocer de un asunto se deben tener en cuanta las siguientes reglas de descarte: a) Determinar si existe o no prórroga de competencia, si existe, se debe estar a ella. b) A falta de ella, se debe estar a las disposiciones especiales establecidas en el COT. c) A falta de ellas, se debe estudiar la naturaleza de la acción deducida, de acuerdo a las prescripciones del CC, que las clasifica en muebles o inmuebles. d) Finalmente a falta de todas las anteriores, y como norma residual se debe aplicar el artículo 134 COT, que dispone que “En general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes y de las demás excepciones legales”. La prórroga de la competencia El artículo 181 COT señala que “Un tribunal que no es naturalmente competente para conocer de un determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o tácitamente, convienen en prorrogarle la competencia para este negocio”. De conformidad a ello se puede dar el concepto de prórroga de competencia como el acuerdo expreso o tácito de las partes en virtud del cual, en la primera instancia de los asuntos contenciosos, que se tramitan ante los tribunales ordinarios, otorgan competencia a un tribunal que no es el natural para conocer de él, en razón del elemento territorio. Clasificación de la prórroga En cuanto al sujeto que efectúa la prórroga, puede ser: a) Legal Es aquella que se verifica por el propio legislador modificando el tribunal que va a conocer de un asunto de acuerdo a las reglas generales que la ley ha preestablecido. Se han señalado como prórroga legal, por ejemplo, el artículo 161 COT, que a propósito de las faltas, establece que si un mismo reo tuviera procesos pendientes por faltas y por crímenes o simples delitos, el juez de letras será el sólo competente para conocer de todos ellos. Este precepto se encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal. También se señalan los artículos 124 y 168 inciso 2 COT. En ellos sin embargo, no estamos frente a una prórroga de la competencia, sino que sólo una regla especial del legislador, ya que en ella es esencial la manifestación de voluntad de las partes. b) Convencional Es aquella que las partes realizan en forma expresa o tácita, otorgando competencia a un tribunal que naturalmente no la tiene. En cuanto al elemento sobre el cual recae la prórroga, puede ser: a) De persona a persona Cuando el avecindado en un distrito judicial se somete a un juez de un distrito diferente, o del fuero especial o común. La prórroga de persona a persona en virtud del elemento territorio opera en nuestro derecho, mientras que la relacionada con la renuncia del fuero no, por ser norma de orden público. b) De cantidad a cantidad Cuando se somete a un juez que no puede juzgar sino hasta cierta cuantía, una cuestión de cuantía superior. Ella no tiene aplicación en nuestro derecho por ser norma de orden público. c) De tiempo a tiempo o de causa a causa Cuando las partes convienen en que el juez cuya jurisdicción esta limitada a cierto tiempo o acierto negocio, conozca más allá del plazo, o en distinto negocio. La prórroga de tiempo a tiempo procede en las causas de arbitraje, la cual ha sido considerada por los tribunales como un nuevo compromiso. d) De lugar a lugar Cuando el juez de un territorio conoce en otro, con conocimiento de los litigantes y del juez de distrito respectivo. No puede tener aplicación en Chile por la regla de la territorialidad del artículo 7º COT. Requisitos para la procedencia de la prórroga de la competencia a) Naturaleza del asunto De acuerdo con el artículo 182 COT, la prórroga de competencia sólo procede respecto de los negocios contenciosos civiles. b) Elemento de la competencia que puede ser modificado Sólo puede serlo el territorio. c) Tribunales en los cuales procede De acuerdo con el artículo 182 COT, sólo procede entre tribunales ordinarios de igual jerarquía. d) Instancia en la cual procede De acuerdo con el artículo 182 COT, sólo procede en primera instancia. Capacidad de las partes para prorrogar la competencia Es un acto jurídico bilateral cuando se realiza en forma expresa, y debe realizarse por personas con capacidad de ejercicio según las normas del CC. Al respecto, el artículo 184 COT señala que “Pueden prorrogar competencia todas las personas que según la ley son hábiles para estar en juicio por sí mismas, y por las que no lo son pueden prorrogarla sus representantes legales”. Forma expresa de prorrogar la competencia Según el artículo 186 COT, “Se prorroga la competencia expresamente cuando en el contrato mismo o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando con toda precisión el juez a quien se someten”. En base a ello se puede definir como la convención en virtud de la cual las `partes acuerdan prorrogar la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior, designando con toda precisión el juez a quien se someten. Por ello se puede verificar: a) En el mismo contrato Por una de sus cláusulas, sujetándose a cualquier conflicto que de origen su aplicación. b) En un acto posterior El que deberá contemplar la materia respecto de la cual se efectúa y el tribunal para ante el cual se prorroga la competencia. Forma de prorrogar tácitamente la competencia Hay que distinguir: a) La prórroga tácita del demandante Se entiende que el demandante prorroga tácitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda (artículo 187 COT). Por demanda debe entenderse en su sentido más amplio, es decir además como una medida prejudicial, una preparatoria de la vía ejecutiva o la notificación del tercer poseedor en una acción de desposeimiento. b) La prórroga tácita del demandado Se entiende que el demandado prorroga tácitamente la competencia por hacer, después de apersonarse en el juicio, realizando cualquiera gestión que no sea la de reclamar la incompetencia del juez (artículo 187 COT). Se desprende ello que la primera gestión que debe efectuar el demandado en el juicio es la de reclamar la incompetencia del juez, si no lo hace, prorroga la competencia. Ello tiene una excepción en el juicio ejecutivo, por el cual: no obstará para que deduzca la excepción de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la acción ejecutiva, artículo 465 CPC. Efectos de la prórroga de la competencia. a) Un tribunal que no era competente para conocer de un asunto en virtud del elemento territorio pasa a ser competente para conocer de él. Producida la prórroga de la competencia, las partes no podrán alegar la incompetencia del tribunal. b) Los efectos de la prórroga son relativos, sólo afecta a las partes que han concurrido a otorgarla. Artículo 185 COT: “La prórroga de competencia sólo surte efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de otras personas como los fiadores o codeudores”. Reglas especiales de la competencia relativa En el caso de no existir prórroga de competencia, se deben examinar las reglas especiales que establece el COT en sus artículos 139 a 148. a. Varias obligaciones que deben cumplirse en distintos lugares De acuerdo al artículo 139 COT, “Si una misma demanda comprendiere obligaciones que deban cumplirse en diversos territorios jurisdiccionales, será competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame el cumplimiento de cualquiera de ellas”. b. Demandado con dos o más domicilios De acuerdo al artículo 140 COT, “Si el demandado tuviere su domicilio en dos o más lugares, podrá el demandante entablar su acción ante el juez de cualquiera de ellos”. c. Personas jurídicas De acuerdo al artículo 142 COT, “Cuando el demandado fuere una persona jurídica se reputará por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporación o fundación. Y si la persona jurídica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares como sucede con las sociedades comerciales, deberá ser demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisión u oficina que celebró el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio”. d. Acciones posesorias De acuerdo al artículo 143 COT, “Es competente para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situación, pertenecieren a varios territorios jurisdiccionales, será competente el juez de cualquiera de éstos”. e. Juicios de aguas De acuerdo al artículo 144 COT, “Será juez competente para conocer de los juicios de distribución de aguas el de la comuna o agrupación de comunas en que se encuentra el predio del demandado. Si el predio estuviere ubicado en comunas o agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a distintos juzgados, será competente el de cualquiera de ellas”. f. Avería común Según el artículo 145 COT, “La justificación, regulación y repartimiento de la avería común se harán ante el tribunal que designa el Código de Comercio”. Por su parte, el Código de Comercio establece que si el arreglo de la avería se hace fuera del territorio de la República, se aplican las leyes, usos y costumbres del lugar donde se verifica el arreglo. Si se hace en el territorio nacional, debe efectuarse por un perito liquidador, designado, a falta de acuerdo, por el juez del puerto donde termina la descarga (artículo 1092 Código de Comercio). g. Juicio de alimentos Es competente para conocer de la demanda de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario a elección de este último (artículo 1º Ley de Abandono de familia y pago de pensiones alimenticias y 147 COT). h. Juicios hereditarios Señala el artículo 148 inciso 1º COT que “Será juez competente para conocer del juicio de petición de herencia, del de desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, el del lugar donde se hubiere abierto la sucesión del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artículo 955 del Código Civil”. Es decir, el del último domicilio del causante. i. Asuntos concursales El artículo 154 COT dispone que “Será juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio”. Reglas vinculadas a la naturaleza de la acción deducida Cuando la acción es inmueble, estamos frente al caso de una competencia acumulativa de acuerdo al artículo 135 COT, el que dispone que “Si la acción entablada fuere inmueble, será competente para conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convención. A falta de estipulación será competente, a elección del demandante. 1. El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o 2. El del lugar donde se encontrare la especie reclamada. Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la acción estuvieren situados en distintos territorios jurisdiccionales, será competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupación de comunas estuvieren situados”. Si la acción es mixta se aplica el artículo 137 COT, que señala “Si una misma acción tuviere por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles, será juez competente el del lugar en que estuvieren situados los inmuebles. Esta regla es aplicable a los casos en que se entablen conjuntamente dos o más acciones, con tal que una de ellas por lo menos sea inmueble”. Si la acción es mueble se aplica el artículo 138 COT, el que dispone que “Si la acción entablada fuere de las que se reputan muebles con arreglo a lo prevenido en los artículos 580 y 581 del Código Civil, será competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convención. A falta de estipulación de las partes, lo será el del domicilio del demandado”. Regla supletoria A falta de todas las otras reglas de competencia que se han enunciado, será competente para conocer del asunto aquel en que tenga su domicilio el demandado, artículo 134 COT. b) Reglas para determinar la competencia relativa en los asuntos civiles no contenciosos Se deben aplicar las siguientes reglas de descarte: a) Determinar si el legislador ha establecido una regla especial en atención con el elemento territorio, en cuyo caso debe estarse a ella. b) A falta de ella, se debe aplicar la regla supletoria del artículo 134 COT, es decir, el domicilio del solicitante. Reglas especiales Están establecidas en los artículos 148 a 155 COT, siendo aplicables las siguientes: a. Asuntos contenciosos en materia sucesoria Se aplica el artículo 148 inciso 2º COT, de acuerdo al cual “El mismo juez (el juez de la comuna del último domicilio del causante) será también competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la sucesión, formación de inventarios, tasación y partición de los bienes que el difunto hubiere dejado”. Y además el artículo 149 COT, que dispone que “Cuando una sucesión se abra en el extranjero y comprenda bienes situados dentro del territorio chileno, la posesión efectiva de la herencia deberá pedirse en el lugar en que tuvo el causante su último domicilio en Chile, o en el domicilio del que la pida si aquél no lo hubiere tenido”. b. Nombramiento de tutores y curadores De acuerdo al artículo 150 COT, “Será juez competente para conocer del nombramiento de tutor o curador y de todas las diligencias que, según la ley, deben preceder a la administración de estos cargos, el del lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado tenga el suyo en lugar diferente. El mismo juez será competente para conocer de todas las incidencias relativas a la administración de la tutela o curaduría, de las incapacidades o excusas de los guardadores y de su remoción”. Y el artículo 152 COT, que señala que “Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una herencia yacente, será competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere tenido su último domicilio. Para nombrar curador a los derechos eventuales del que está por nacer, será competente el juez del lugar en que la madre tuviere su domicilio”. c. Muerte presunta De acuerdo al artículo 151 COT, “En los casos de presunción de muerte por desaparecimiento, el juez del lugar en que el desaparecido hubiere tenido su último domicilio será competente para declarar la presunción de muerte y para conferir la posesión provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido a las personas que justifiquen tener derecho a ellos”. d. Autorización de gravar y enajenar De acuerdo al artículo 153 COT, “Para aprobar o autorizar la enajenación, hipotecación o arrendamiento de inmuebles, es competente el juez del lugar donde éstos estuvieren situados”. e. Censo De acuerdo al artículo 155 COT, “Será tribunal competente para conocer de la petición para entrar en el goce de un censo de transmisión forzosa el del territorio jurisdiccional en donde se hubiere inscrito el censo. Si el censo se hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere inscrito la redención. Si el censo no estuviere inscrito ni se hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere declarado el derecho del último censualista”. c) Las reglas de la competencia relativa en los asuntos penales En el nuevo proceso penal, no se hace ninguna distinción entre delitos de acuerdo a su gravedad, ni se contempla la existencia de delitos conexos. Por ello se deben seguir las reglas del nuevo artículo 159 COT: “Si en ejercicio de las facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio Público, éste decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al artículo157 de este Código, correspondiere intervenir a más de un juez de garantía, continuará conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de garantía del lugar de comisión del primero de los hechos investigados. En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Público comunicará su decisión en cada uno de los procedimientos que se seguirán en forma conjunta, para lo cual solicitará la citación a una audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos. El o los jueces de garantía inhibidos harán llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de garantía al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el procedimiento. Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Público decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarán conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garantía competentes de conformidad al artículo157. En dicho evento se procederá del modo señalado en los incisos segundo y tercero de este artículo”. En el caso de este sistema será necesario aplicar las normas de distribución de causas cuando se determine que es competente un juzgado de garantías integrado por más de un juez. La acumulación de autos en materia penal En el nuevo sistema procesal penal, sin embargo, las reglas sobre la materia se encuentran derogadas, aplicándose el artículo 159 COT antes señalado. Reglas de la competencia relativa vinculadas a la participación penal y la eventual incidencia que ella puede tener en el fuero En el nuevo sistema procesal las reglas se encuentran derogadas, por cuanto es innecesaria, ya que en el nuevo sistema la regla general es que los delitos militares quedan bajo la competencia de los juzgados militares. Excepción al principio de la territorialidad En el nuevo sistema procesal penal se aplica lo dispuesto en el artículo 157 COT, el cual dispone que, “Será competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el hecho que da motivo al juicio. El juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho investigado conocerá de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral. El delito se considerará cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su ejecución. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo, cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garantía y se tratare de diligencias urgentes, la autorización judicial previa podrá ser concedida por el juez de garantía del lugar donde deban realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de garantía, cada uno de ellos estará facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no se dirimiere la competencia. La competencia a que se refiere este artículo, así como la de las Cortes de Apelaciones, no se alterará por razón de haber sido comprometidos por el hecho intereses fiscales”. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL. La incompetencia del tribunal y su sanción La CPR ha encargado expresamente a los tribunales, órganos públicos, la función jurisdiccional, para lo cual deberán ejercerla dentro del marco de sus atribuciones (artículo 76, 6º y 7º CPR). Si un tribunal actúa fuera de la competencia que le ha entregado la ley, su actuar adolece de nulidad según el artículo 7º inciso 3º CPR. En nuestro derecho procesal no se contemplan causales específicas para declarar la nulidad procesal, sino que ella debe ser declarada en todos los casos en que se infrinjan las normas que se han establecido para la actuación de un órgano público, ya sea en relación a la competencia o al procedimiento. La nulidad procesal puede obedecer a leyes de orden público, en cuyo caso ella debe ser declarada de oficio por el tribunal o a petición de parte, como es el caso de las normas de la competencia absoluta. En las reglas de la competencia relativa por otro lado, en los asuntos contenciosos civiles, ellas son de orden privado, por lo que dicha nulidad no puede ser declarada de oficio por el tribunal y es susceptible de sanearse por la renuncia de las partes. Formas de hacer valer la incompetencia del tribunal Las formas que el legislador ha contemplado para hacer valer la nulidad procesal son las siguientes: a) De oficio por el tribunal El artículo 84 inciso final del CPC establece que el tribunal puede corregir de oficio los errores en la tramitación del proceso. Por su parte, el artículo 163 CPP contempla la facultad para declarar la nulidad con un carácter más limitado, pero dentro de la cual debe entenderse comprendida la declaración de nulidad por incompetencia del tribunal. El artículo 83 CPC, establece que la nulidad procesal puede ser declarada de oficio por el tribunal. En el nuevo sistema procesal penal se regula esta situación el en artículo 117 CPP, señalando que, “Querella rechazada. Cuando no se diere curso a una querella en que se persiguiere un delito de acción pública o previa instancia particular, por aplicación de alguna de las causales previstas en las letras a) y b) del artículo114, el juez la pondrá en conocimiento del ministerio público para ser tenida como denuncia, siempre que no le constare que la investigación del hecho hubiere sido iniciada de otro modo”. Finalmente, se contempla la capacidad de que el tribunal, que esta conociendo por vía de casación, apelación, consulta o una incidencia pueda proceder a casar la sentencia de oficio, si aparece de manifiesto en los antecedentes una causal del recurso de casación en la forma, artículo 776 CPC. Tratándose de la incompetencia relativa, no es posible que el tribunal declare de oficio su incompetencia, ya que el legislador contempla la disponibilidad de las partes por la vía de la prórroga tácita de la competencia. b) Por vía incidental Ello se puede verificar a través de: a) La declinatoria de competencia El artículo101 CPC señala que “podrán las partes promover cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria. Las que hayan optado por uno de estos medios, no podrán después abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrán emplearse los dos simultánea ni sucesivamente”. La declinatoria de competencia es aquella incidencia que se propone ante el tribunal que se cree incompetente para conocer de un negocio que le esté sometido, indicándole cuál es el que se estima competente y pidiéndole que se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitación se sujeta a la de los incidentes (artículo 111 CPC). En el juicio ordinario civil, la forma de hacer valer la declinatoria de la competencia es a través de la excepción dilatoria del artículo 303 Nº 1 CPC, es decir la incompetencia del tribunal ante el cual se ha presentado la demanda. Si no se hace valer por esa vía, ello puede hacerse con posterioridad en la forma de un incidente de nulidad procesal de acuerdo al artículo 305 inciso 2º CPC. En el nuevo proceso penal, se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la audiencia de preparación del juicio oral por el juez de garantía, no siendo posible hacer valer la excepción de incompetencia en el juicio oral (artículo 256 CPP). b) La inhibitoria de competencia Es aquel incidente especial que se promueve ante el tribunal que se cree competente y que no está conociendo del asunto pidiéndole que se dirija al tribunal, que es incompetente pero que está conociendo del negocio, para que se inhiba y remita los autos (artículo 102 CPC). Requerido el tribunal que está conociendo del asunto, deberá oír a la parte que ante él litiga, para dar lugar o negar la inhibitoria. Si se niega se dará lugar a una contienda de competencia positiva, si la acepta remitirá los autos al tribunal competente. c) El incidente de nulidad procesal El vicio de incompetencia se puede hacer valer según lo prescrito por los artículos 83 y 85 CPC. Para promover un incidente de nulidad no existe plazo (artículo 38 CPC), pero deberán concurrir los siguientes requisitos: i) que exista un juicio pendiente; ii) que el proceso se tramite ante un tribunal absolutamente incompetente; iii) el juicio se encuentre pendiente. d) Como incidente de nulidad procesal en segunda instancia El inciso final artículo 305 CPC dispone que las excepciones de incompetencia y litis pendencia pueden oponerse en segunda instancia en forma de incidentes. c) El recurso de casación en la forma Una de las causales que permite la interposición del recurso es la incompetencia del tribunal (artículo 768 Nº 1 CPC). Para los efectos de interponer el recurso de casación de forma, es necesario que el recurso se hubiera preparado. El de fondo nunca puede interponerse por vicio de incompetencia del tribunal, puesto que las normas de competencia revisten la calidad de ordenatoria litis. Además constituyen medios indirectos para reclamar la incompetencia de un tribunal, el recurso de apelación y de queja. En nuevo proceso penal, la incompetencia del tribunal que pronuncia la sentencia es casual para deducir el recurso de nulidad en su contra (artículo 274 letra a CPP). Paralelo entre jurisdicción y competencia JURISDICCIÓN Poder deber del Estado para la resolución de los litigios (artículo 76 CPR y 1º COT) No admite clasificaciones No es prorrogable No es delegable Un juez puede tener jurisdicción y carecer de competencia Su falta genera inexistencia procesal Puede ser alegada como excepción perentoria (según la jurisprudencia) Su falta no se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, produciéndose una cosa juzgada aparente Su falta no se puede impugnar por la casación de forma De aceptarse la tesis que puede alegarse su falta como perentoria, procedería el recurso de casación de fondo La sentencia dictada sin jurisdicción da lugar a la excepción del Nº 7 del artículo 464 CPC COMPETENCIA Grado, esfera o medida para el ejercicio de la jurisdicción (artículo 108 COT) Admite múltiples clasificaciones Es prorrogable respecto del elemento territorio, en los asuntos contenciosos civiles en primera instancia y ante tribunales ordinarios Es delegable, a través de los exhortos Un juez no puede tener competencia sin jurisdicción Su falta general nulidad procesal Por vía de declinatoria se alega como excepción dilatoria Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, produciéndose cosa juzgada formal y real Su falta puede impugnarse por ese recurso Nunca procede el recurso de casación de fondo No da lugar su falta a la excepción mencionada CAPÍTULO VI. LAS REGLAS DE DISTRIBUCIÓN DE CAUSAS NATURALEZA E IMPORTANCIA Pude resultar que de la aplicación de las reglas de la competencia absoluta y relativa, resulte que es competente más de un juez de letras por existir más de uno en una comuna o agrupación de comunas. El tribunal que en definitiva va a conocer es determinado por las reglas de la distribución de causas y el turno. Ellas se han definido como aquellas normas que nos permiten determinar el tribunal que, luego de aplicadas las reglas de la compendia absoluta y relativa, va a conocer del asunto, cuando existan en el lugar dos o más tribunales competentes. Según la mayoría de la doctrina y jurisprudencia, no son reglas de la competencia relativa, sino que sólo son medidas de orden establecidas en virtud de las facultades económicas destinadas a producir una adecuada distribución del trabajo. En el sistema chileno ellas están determinadas en los artículos 175 y siguientes del COT, los decretos del Presidente de la República que fijan los territorios para cada tribunal y los autos acordados. REGLAS DE DISTRIBUCIÓN DE CAUSAS EN LOS ASUNTOS CIVILES Ellas son las siguientes: a. En los asuntos civiles contenciosos Hay que distinguir: 1º Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la regla del turno de acuerdo a los incisos 1º, 2º y 4º del artículo 175 COT, que disponen que “en las comunas o agrupaciones de comunas en donde hubiere más de un juez de letras, se dividirá el ejercicio de la jurisdicción, estableciéndose un turno entre todos los jueces, salvo que la ley hubiere cometido a uno de ellos el conocimiento de determinadas especies de causas. El turno se ejercerá por semanas. Comenzará a desempeñarlo el juez más antiguo, y seguirán desempeñándolo todos los demás por el orden de su antigüedad. Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a los juzgados de garantía ni a los tribunales de juicio oral en lo penal, que se regirán por las normas especiales que los regulan”. 2º Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica la regla de distribución de causas de acuerdo al artículo 176 COT, “en los lugares de asiento de Corte en que hubiere más de un juez de letras en lo civil, deberá presentarse a la secretaría de la Corte toda demanda o gestión judicial que se iniciare y que deba conocer alguno de dichos jueces, a fin de que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento. Esta designación se hará por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por el secretario, asignando a cada causa un número de orden, según su naturaleza, y dejando constancia de ella en un libro llevado al efecto que no podrá ser examinado sin orden del tribunal”. En la provincia de Santiago, por auto acordado de la Corte de Apelaciones, se exige que las demandas y demás presentaciones que vayan a distribución tengan incorporada una minuta con los datos que se consignan, permitiéndose con ello una distribución por medios computacionales entre los distintos jueces de letras civiles. Existen sin embargo, excepciones a la distribución de causas, ellas son: a) La situación a que se refiere el artículo 178 COT “No obstante lo dispuesto en el artículo 176, serán de la competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente, las demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales, por medidas preparatorias de la vía ejecutiva o mediante la notificación previa ordenada por el artículo 758 del Código de Procedimiento Civil; todas las gestiones que se susciten con motivo de un juicio ya iniciado y aquellas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso previsto en la parte final del artículo114”. b) La situación a que se refiere el artículo 179 COT “No están sujetos a lo dispuesto en el artículo 176 el ejercicio de las facultades que corresponden a los jueces para el conocimiento de los asuntos que tienen por objeto dar cumplimiento a resoluciones o decretos de otros juzgados o tribunales, ni los asuntos de jurisdicción voluntaria. La jurisdicción en estos casos será ejercida por el juez letrado de turno, a menos que se trate de negocios derivados del conocimiento que otro juzgado tuviere de un determinado asunto, en cuyo caso la jurisdicción podrá también ser ejercida por este. Asimismo, en el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago el turno para el conocimiento de los asuntos de que trata el presente artículo y demás que leyes especiales dispongan será ejercido simultáneamente por cinco jueces letrados en la forma establecida en el inciso segundo del artículo 175”. b. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles no contenciosos Respecto a estos asuntos siempre debe aplicarse la regla del turno (artículo 179 COT). En el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, de acuerdo con el precepto citado, existen 5 juzgados de turno, por lo que se podría ocurrir ante cualquiera de ellos. Sin embargo, de acuerdo al Auto Acordado de 1991, todas las demandas de asuntos no contenciosos, deberán ser ingresas por los interesados a la oficina de distribución de causas. En consecuencia, continúa aplicándose la regla del turno entre estos 5 juzgados, pero respecto de ellos opera la regla de distribución de causas. c. Tramitación de los exhortos Los exhortos nacionales se rigen por la regla del turno. d. Reglas de distribución de causas de los asuntos penales En el nuevo proceso penal, la distribución de causas entre los jueces de juzgados de garantía y tribunales orales, se realizará de acuerdo a un procedimiento objetivo y general, que deberá ser anualmente aprobado por el comité de jueces del juzgado a propuesta del presidente, o sólo por este último según corresponda (artículo 15, 17 y 23 letra a COT). CAPÍTULO VII. LAS CONTIENDAS Y CUESTIONES DE COMPETENCIA GENERALIDADES. Son cuestiones de competencia aquellas en que una de las partes en el proceso reclama mediante la promoción de un incidente la incompetencia del tribunal para conocer del asunto. Son contiendas de competencia aquellas en que se suscita un conflicto entre dos o más tribunales, en el cual uno de ellos sostiene poseer competencia para conocer de un determinado asunto con exclusión de los otros que están conociendo de él (contienda positiva); o en el cual ninguno de tribunales que se encuentran en conocimiento de los antecedentes estima poseer competencia para conocer de un asunto (contienda negativa). LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA La posibilidad de alegar la incompetencia de un tribunal a través de la promoción de un incidente especial se puede verificar a través de dos vías: la declinatoria de competencia y la inhibitoria de competencia, ya tratadas. Se puede establecer el siguiente paralelo entre ellas: INHIBITORIA DE COMPETENCIA Es un incidente especial Se promueve ante el tribunal que se cree competente, pero que no está conociendo de un asunto Se genera un incidente que no es de previo y especial pronunciamiento, sin perjuicio de que se anule todo lo obrado Puede dar lugar a una contienda de competencia positiva DECLINATORIA DE COMPETENCIA Es un incidente especial Se promueve ante el tribunal que está conociendo de un asunto, pero que se estima incompetente para conocer de él. Es un incidente de previo y especial pronunciamiento, artículo 112 inciso 1º CPC No da origen a una contienda de competencia LAS CONTIENDAS DE COMPETENCIA Es necesario distinguir: 1) Entre tribunales ordinarios a) Si los tribunales en conflicto tiene un superior común La contienda es resuelta por el tribunal superior común (artículo 190 inciso 1º COT). b) Si los tribunales en conflicto son de distinta jerarquía La contienda es resuelta por el superior de aquél que tenga jerarquía más alta (artículo 190 inciso 2º COT). c) Si los tribunales en conflicto dependieren de diversos superiores, iguales en jerarquía La contienda es resuelta por el superior del tribunal que hubiere prevenido en el asunto (artículo 190 inciso 3º COT). d) Los jueces árbitros Tendrán como superior para estos efectos la respectiva Corte de Apelaciones. 2) Entre tribunales especiales, o entre éstos y los tribunales ordinarios a) Dependientes ambos de la misma Corte de Apelaciones Es resuelta por ella. b) Dependientes ambos de distintas Cortes de Apelaciones Es resuelta por la Corte que sea superior jerárquico de aquél que haya prevenido en el asunto. c) Si no pueden aplicarse las reglas precedentes Resolverá la Corre Suprema. 3) Entre las autoridades políticas o administrativas y los tribunales de justicia Resuelve la Corte Suprema o el Senado, según lo ya visto. Cabe señalar que todas las contiendas de competencia serán falladas en única instancia, de acuerdo a lo prevenido en el artículo 192 COT. CAPÍTULO VIII. LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES Introducción Si el juez que ejerce la jurisdicción no es imparcial, no se daría uno de los supuestos para que estemos frente a un debido proceso. Para resguardar la imparcialidad se ha establecido el sistema de implicancias y recusaciones, las que conducen a una incompetencia accidental o subjetiva conforme al artículo 194 COT. Reglamentación Ella se encuentra en los artículos 194 y siguientes y 483 y siguientes COT, y artículos 113 y siguientes CPC. Concepto Ellas son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer de un asunto, por considerarse que existe u interés presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la función que desempeña. Causales de Implicancias El artículo 195 COT, señala que son causas de implicancia: 1. Ser el juez parte en el pleito o tener en él interés personal, salvo lo dispuesto en el número 18 del artículo siguiente; 2. Ser el juez consorte o pariente consanguíneo legítimo en cualquiera de los grados de la línea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, o ser padre o hijo natural o adoptivo de alguna de las partes o de sus representantes legales. 3. Ser el juez tutor o curador de alguna de las partes, o ser albacea de alguna sucesión, o síndico de alguna quiebra, o administrador de algún establecimiento, o representante de alguna persona jurídica que figure como parte en el juicio. 4. Ser el juez ascendiente o descendiente legítimo, padre o hijo natural o adoptivo del abogado de alguna de las partes. 5. Haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente sometida a su conocimiento. 6. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como juez alguna de las partes. 7. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos, padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que se ventile la misma cuestión que el juez debe fallar. 8. Haber el juez manifestado su dictamen sobre la cuestión pendiente con conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia, y 9. Ser el juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes legítimos, padres o hijos naturales o adoptivos, heredero instituido en testamento por alguna de las partes. Lo dicho en este artículo es sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo1324 y en los incisos 3º y 4º del artículo 1325 del Código Civil. Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, además, las siguientes: 1º Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor; 2º Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y 3º Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garantía en el mismo procedimiento. Causales de Recusación El artículo 196 COT, señala que son causas de recusación: 1° Ser el juez pariente consanguíneo simplemente ilegítimo en toda la línea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, o consanguíneo legítimo en la línea colateral desde el tercero hasta el cuarto grado inclusive, o afín hasta el segundo grado también inclusive, de alguna de las partes o de sus representantes legales. 2° Ser el juez ascendiente o descendiente ilegítimo, hermano o cuñado legítimo o natural del abogado de alguna de las partes. 3° Tener el juez superior alguno de los parentescos designados en el inciso precedente o en el número 4° del artículo 195, con el juez inferior que hubiere pronunciado la sentencia que se trata de confirmar o revocar. 4° Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o viceversa. 5° Ser el juez deudor o acreedor de alguna de las partes o de su abogado; o serlo su consorte o alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. Sin embargo, no tendrá aplicación la causal del presente número si una de las partes fuere alguna de las instituciones de previsión fiscalizadas por la Superintendencia de Seguridad Social, la Asociación Nacional de Ahorro y Préstamo, o uno de los Servicios de Vivienda y Urbanización, a menos que estas instituciones u organismos ejerciten actualmente cualquier acción judicial contra el juez o contra alguna otra de las personas señaladas o viceversa. 6° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegítimos del juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente que deba fallar como juez alguna de las partes. 7° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegítimos del juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente en que se ventile la misma cuestión que el juez deba fallar. 8° Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el juez, con su consorte, o con alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deberá haberlo sido antes de la instancia en que se intenta la recusación. 9° Haber el juez declarado como testigo en la cuestión actualmente sometida a su conocimiento. 10. Haber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestión pendiente, siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella. 11. Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegítimos del juez o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado, instituido heredero en testamento por alguna de las partes. 12. Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el juez. 13. Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su consorte o alguno de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado. 14. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga presumir empeñada su gratitud. 15. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha familiaridad. 16. Tener el juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga presumir que no se halla revestido de la debida imparcialidad. 17. Haber el juez recibido, después de comenzado el pleito, dadivas o servicios de alguna de las partes, cualquiera que sea su valor o importancia, y 18. Ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que el juez sea accionista. No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituirá causal de recusación la circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad anónima abierta. Lo prevenido en el inciso anterior no regirá cuando concurra la causal señalada en el No. 8 de este artículo. Tampoco regirá cuando el juez, por sí solo o en conjunto con alguna de las personas indicadas en el numerando octavo, fuere dueño de más del diez por ciento del capital social. En estos dos casos existirá causal de recusación. Paralelo FUENTES EXTENSIÓN OBLIGACIÓN DE LOS JUECES GRAVEDAD IMPLICANCIAS Artículo 195 COT A todos los jueces, funcionarios judiciales y peritos Deberán tan pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar en el proceso, declarándose inhabilitados para continuar funcionando, o pidiendo se haga esta declaración por el tribunal de que formen parte (artículo 199 COT) Mayor MODO DE OPERAR Declaración de oficio o a petición de parte (artículo 200 COT) DISPONIBILIDAD Orden público PURGA No existe RENUNCIA TÁCITA No existe INFRACCIÓN CONSIGNACIÓN EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN COMPETENCIA CAUSAL DE CASACIÓN EN LA FORMA NATURALEZA JURÍDICA VÍA AMISTOSA APELACIÓN Constituye delito de prevaricación (artículo 224 Código Penal) Se regulan los montos en el artículo 118 CPC Debe abstenerse de conocer el asunto mientras no se resuelva el incidente (artículo 119 y 120 CPC) Ante el propio afectado (artículo 203 COT) Basta su concurrencia Incidente especial No existe Es inapelable, salvo que la pronuncie un tribunal RECUSACIONES Artículo 196 COT Ídem Ídem Menor Sólo podrá entablarla la parte a quien, según la presunción de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad del juez (artículo 200 COT) Orden privado Cabe purga (artículo 114 CPC) Se produce si no se alega dentro de 5º día (artículo 125 CPC) No hay delito Ídem Ídem Ante el superior jerárquico (artículo 204 COT) Debe haber sido alegada oportunamente (artículo 768 Nº 2 CPC) Ídem Procede (artículo 124 CPC) Es inapelable, salvo que acepte la recusación unipersonal rechazándola EFECTOS Integración y subrogación amistosa, o declare de oficio la inhabilitación por alguna causal de recusación (artículo 205 COT) Ídem Recusación de los abogados integrantes No requiere expresión de causa (artículo 198 COT), y debe efectuarse siempre antes del inicio de la audiencia. Abandono implicancia y recusación De acuerdo al artículo 123 CPC, ”Paralizado el incidente de implicancia o de recusación por más de diez días, sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarará de oficio abandonado con citación del recusante”. Renovación De acuerdo al artículo 128 CPC, “Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusación deducida por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante”. LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES, LOS ÁRBITROS, LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Y LOS ABOGADOS CAPÍTULO I. BASES DE LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES INTRODUCCIÓN. ADECUACIÓN DE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA A LA REGIONALIZACIÓN DEL PAÍS El D.L. 573, estableció una nueva división geográfica del país para su gobierno y administración interior. En tal sentido, el artículo1º del mencionado D.L. 573, establece que "para el gobierno y la administración del Estado el territorio de la República se dividirá en Regiones y las regiones en provincias. Para los efectos de la administración local de las provincias se dividirán en comunas. Sin perjuicio de lo anterior, podrán establecerse áreas metropolitanas de acuerdo a lo previsto en el artículo 21". Por su parte, el D.L. 575 concretó la división anunciada en el D.L. 573. Sin embargo, el artículo1º transitorio del ya citado D.L. 573 estableció que mientras no se dicten las leyes previstas en este estatuto, continuaran vigentes, en cuanto no sean modificadas específicamente, la actual división territorial del país, su sistema de gobierno y administración interior y la organización territorial de los tribunales de justicia. Días después entró en vigencia, en lo trascendente, la regionalización y luego sobrevinieron regularizaciones comunales, municipales, etc., surgieron problemas de interpretación del precepto transcrito en lo que se refiere a los tribunales de Justicia y la Corte Suprema manifestó su preocupación al Ejecutivo. De esa preocupación, se dicta el D.L. 1365. El artículo 4º del D.L. 1365 expresa que mientras no se dicten las normas legales concretas para la adecuación de la organización judicial al proceso de regionalización del país el establecimiento de las nuevas divisiones territoriales que emanen de el no producirán efectos respecto de la jerarquía, dependencia, territorio jurisdiccional y competencia de los tribunales de justicia. Es el caso, que con fecha 18 de Enero de 1989, se publicó en el Diario Oficial la ley 18.776. Dicha ley comenzó a regir el 1º de Marzo de 1989 de acuerdo a lo previsto en su artículo décimo tercero. Mediante dicha norma legal se dispuso la adecuación del Poder Judicial a la regionalización del país y se fijaron los territorios jurisdiccionales a los tribunales y demás servicios judiciales de acuerdo con la nueva división geográfica del país. Se establece por Región el número de los juzgados de Letras, a los que se les asignó dentro de la respectiva Región una fracción de territorio similar a la antigua (Normalmente el Departamento), correspondiéndoles ahora una comuna o agrupación de comunas. El artículo 2° de la ley 18.776, prescribe al respecto que "en los casos que las leyes, reglamentos y decretos se refieran al Departamento como territorio jurisdiccional de un tribunal o de los auxiliares de la administración de justicia, dicha referencia se entenderá hecha a la comuna o agrupación de comunas que constituyen el respectivo territorio jurisdiccional". Por otra parte, a las Cortes de Apelaciones se les fijó como territorio no una provincia o agrupación de provincias, como antes, sino que una Región, o una o más provincias de una determinada Región. Mediante esta ley se suprimieron los juzgados de distrito y subdelegación y los respectivos cargos, derogándose por ello el Título II COT que trataba de esos tribunales, siendo las causas conocidas por estos juzgados, radicadas en los jueces de letras respectivos. Debemos recordar que con anterioridad mediante el D.L. 2416 se habían suprimido los jueces de letras de menor cuantía, pasando su competencia a los Jueces de Letras de Mayor cuantía. Modificaciones a la competencia de los Tribunales por la Reforma Procesal Penal Con posterioridad, mediante la Ley 19.665 y la Ley 19.708, se reformó el Código Orgánico de Tribunales para adecuarlo al nuevo Código Procesal Penal. La principal modificación estructural que se introdujo por dichas leyes fue la de crear los juzgados de garantía y los tribunales orales en lo penal, a quienes les corresponderá ejercer su función jurisdiccional sólo dentro del nuevo sistema procesal penal. De acuerdo con ello, se mantienen la existencia y competencia de los jueces de letras para conocer de los procedimientos penales que deban regirse por el antiguo procedimiento penal, esto es, los que se refieren a hechos cometidos con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal dentro de la Región respectiva conforme al cronograma contemplado en el artículo 4º transitorio de la ley 19.640 Ley Orgánica Constitucional del Ministerio Público y en el artículo 484 del Código Procesal Penal. Como consecuencia de todas esas modificaciones legales, tenemos que en la actualidad la estructura jerárquica piramidal de los tribunales ordinarios, antes de comience a regir la reforma procesal penal, se encuentra estructurada por la Corte Suprema en su cúspide, mas abajo las Cortes de Apelaciones respectivas y en su base se encuentran los Jueces de Letras. A partir de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la respectiva Región, respecto de los delitos que deban ser investigados y juzgados conforme al nuevo sistema procesal penal, la estructura jerárquica piramidal se encontrará estructurada por la Corte Suprema en su cúspide, mas abajo las Cortes de Apelaciones respectivas y en su base se encontrarán los juzgados de garantía y los tribunales de juicio oral en lo penal. Sin perjuicio de ello, la estructura jerárquica primitiva se mantendrá respecto de los delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal, por ser éste aplicable respecto de dicho tipo de hechos. Debemos hacer presente que la jurisdicción penal militar no experimentará cambio alguno, atendido a que el nuevo sistema procesal penal no se contempla que rija respecto de dichas causas. GENERALIDADES Etimología de la voz tribunal Proviene del latín tribunal, -is, “relativo o perteneciente a los tribunos". Concepto Se ha definido tribunal como el órgano público establecido en la ley, para los efectos de ejercer la función jurisdiccional, a través del debido proceso. Para los efectos de determinar el carácter de tribunal de un órgano público debe atenderse a la función que desempeña según las facultades conferidas por la ley, puesto que la función es la que caracteriza al órgano y no el órgano el que caracteriza a la función, en este sentido los tribunales además de funciones jurisdiccionales pueden ejercer funciones administrativas, por ejemplo dictar auto acordados. Los tribunales se encuentran compuestos por uno o más jueces, quienes son los sujetos encargados de dictar las resoluciones destinadas a dar curso progresivo al proceso y resolver el conflicto sometido a su decisión, y por funcionarios auxiliares de la administración de justicia, esto es, como su nombre lo indica las personas que asisten y colaboran con los jueces para el ejercicio de la función jurisdiccional. Clasificaciones Los tribunales han sido clasificados de las siguientes formas: 1) En atención a su órbita de competencia, en ordinarios, especiales y arbitrales. a) Los tribunales ordinarios son aquellos a quienes les corresponde el conocimiento de la generalidad de los conflictos que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio nacional (artículo 5° inciso1° COT). Revisten el carácter de tribunales ordinarios los jueces de letras, los tribunales unipersonales de excepción, las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema. En el nuevo sistema procesal penal, se crearon los jueces de garantía, actuando con éste carácter los jueces de letras en las comunas donde no se ha contemplado su existencia, y los tribunales de juicio oral en lo penal. b) Los tribunales especiales son aquellos a quienes les corresponde únicamente el conocimiento de las materias que el legislador específicamente les ha encomendado en atención a la naturaleza del conflicto o la calidad de las personas que en él intervienen. Los tribunales especiales que forman parte del Poder Judicial son los Juzgados de Familia, los Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Provisional y los Tribunales Militares de tiempo de paz. Aquellos que no forman parte del Poder Judicial, como son los Juzgados de Policía Local, el Director del Servicio de Impuestos Internos, la H. Comisión Resolutiva de la Ley Antimonopolios, etc. c) Los tribunales arbitrales son aquellos jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolución de un asunto litigioso (artículo 222 COT). 2) En atención a su composición, son unipersonales y colegiados a) Los tribunales unipersonales son aquellos que están constituidos por un solo juez, sea que actúe cono titular, subrogante, suplente o interino. Revisten el carácter de tribunales unipersonales en nuestro país la generalidad de los tribunales ordinarios y especiales que ejercen su competencia en asuntos de única o primera instancia. En el nuevo sistema procesal penal, los juzgados de garantía están conformados por uno o más jueces (artículos 14 y 16 COT), pero consideramos que se trata de tribunales unipersonales porque el ejercicio de la jurisdicción por parte de los jueces que forman parte del juzgado de garantía en caso de estar conformado por varios jueces, siempre se ejerce por uno sólo de ellos. b) Los tribunales colegiados son aquellos que se encuentran constituidos por más de un juez y deben ejercer la función jurisdiccional actuando conjuntamente de acuerdo con el quórum de instalación y decisión previsto por la ley. Los tribunales colegiados, deben ejercer la función jurisdiccional para resolver las materias entregadas a su conocimiento en Pleno o en Sala. Revisten este carácter en nuestro país la generalidad de los tribunales ordinarios y especiales a quienes se ha entregado el conocimiento de asuntos en segunda instancia y de los recursos de casación en la forma y en el fondo, como del recurso de nulidad que se contempló en el nuevo sistema procesal penal. En el nuevo sistema procesal penal, los tribunales de juicio oral en lo penal siempre están conformados por varios jueces y deben funcionar en Salas compuestas de tres miembros, determinándose su integración por un sorteo anual que se efectuará durante el mes de enero de cada año (artículos 17 y 21), por lo que se trata claramente de tribunales colegiados. 3) En atención a su preparación técnica, son legos, de jurados, escabinos y letrados. a) Los tribunales o jueces legos son aquellos en que la función jurisdiccional es ejercida por jueces que no requieren poseer el título de abogado. En la actualidad, no existen jueces legos dentro de los tribunales ordinarios y la mayoría de los tribunales especiales se encuentran integrados por jueces letrados. Excepcionalmente, nos encontramos ante la existencia de un tribunal en la función puede ser ejercida por quien no posee el título de abogado en el caso de los Tribunales militares en la primera instancia, en que el Juez institucional es el comandante en Jefe de la respectiva división, pero que es asesorado por un auditor que posee el titulo de abogado; en el caso de los jueces de Policía local en que la función es ejercida por el Alcalde; en el caso de los miembros de la H. Comisión Resolutiva, en que sus miembros son en mayoría legos. En el caso de los árbitros, la excepción más clara es la relativa a los árbitros arbitradores. b) Los tribunales de jurados se integran por un grupo de personas, elegidas entre los ciudadanos, por lo general legas en derecho, quienes, tras el juicio oral, emiten un veredicto, en el que hace constar los hechos que entienden como probados en dicho juicio. Este veredicto pasa a uno o varios jueces profesionales, el o los cuales aplican las normas jurídicas al veredicto y extrae las conclusiones (fallo). A este tipo de tribunales se la suele llamar de jurado puro. c) Los tribunales de escabinos se caracterizan por la intervención de jueces legos, elegidos por los ciudadanos que, tras el juicio oral, participan juntamente con jueces en la elaboración de la sentencia. d) Los tribunales o jueces letrados o técnicos son aquellos en que la función jurisdiccional es ejercida por jueces que necesariamente requieren poseer el título de abogado. La totalidad de los jueces ordinarios que existen en nuestro país revisten el carácter de letrados. 4) En atención al tiempo que los jueces duran en sus funciones, son perpetuos o temporales a) Tribunales perpetuos son aquellos en que los jueces son designados para ejercer indefinidamente el cargo y permanecen en él mientras dure su buen comportamiento y no alcancen la edad de 75 años. La totalidad de los jueces designados para integrar los tribunales ordinarios y la gran mayoría de los designados para integrar tribunales especiales revisten éste carácter en nuestro derecho. b) Tribunales temporales son aquellos que por disposición de la ley o acuerdo de las partes sólo pueden ejercer su ministerio por un período de tiempo limitado. En nuestro país, revisten el carácter de jueces temporales los árbitros (artículo 235 inciso 3° COT), y los miembros del tribunal constitucional los que duran nueve años en sus cargos (artículo 92 CPR). 5) En atención a su nacimiento y duración frente a la comunidad, son comunes o permanentes y accidentales o de excepción. a) Los tribunales comunes o permanentes son aquellos que se encuentran siempre y continuamente a disposición de la comunidad, cualquiera sea el asunto sometido a su conocimiento. b) Los tribunales accidentales o de excepción son aquellos que no se encuentran siempre y continuamente a disposición de la comunidad, sino que se constituyen para el conocimiento de un asunto determinado en los casos previstos por la ley. Revisten el carácter de tribunales accidentales los tribunales unipersonales de excepción y los jueces árbitros. Los jueces de dedicación exclusiva o funcionamiento extraordinario se diferencian de los Ministros en visita extraordinaria, dado que en el caso del Ministro en Visita siempre actúa como tal un Ministro de Corte de Apelaciones o Corte Suprema y nunca un juez de letras, el que debe ser designado por los tribunales superiores (artículo 559 COT), siendo las causas que justifican su nombramiento las previstas en el artículo 560 COT. La designación de Ministro en Visita siempre se efectúa por un tiempo determinado (artículo 562 COT), debiendo el Ministro visitador dar cuenta de su visita cuando lo exija el tribunal y a lo menos mensualmente (artículo 563 COT). En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la actuación de jueces de letras de dedicación exclusiva o funcionamiento extraordinario, ni tampoco se contempla la participación de los tribunales unipersonales de excepción y de los ministros en visita conforme a la modificación introducida a los artículos 50, 51, 52 y 559 COT. La única excepción la podríamos encontrar respecto del tribunal unipersonal de excepción Ministro de la Corte Suprema para conocer de los delitos de jurisdicción de los tribunales chilenos cuando puedan afectar las relaciones internacionales de la República con otro Estado, al no haberse eliminado el Nº 2 del artículo 52 COT por la Ley 19.665. 6) En atención a la misión que cumplen en la tramitación y fallo, tenemos jueces tramitadores, sentenciadores y mixtos. a) Juez substanciador, tramitador o instructor es aquel que tiene por objeto tramitar el procedimiento hasta dejarlo en una etapa determinada para que la sentencia sea pronunciada por otro órgano jurisdiccional. b) Juez sentenciador es aquel cuya misión se reduce a pronunciar sentencia en un procedimiento que ha sido instruido por otro tribunal. c) Juez Mixto son aquellos que cumplen la función de tramitar el procedimiento y pronunciar la sentencia dentro de él. En el antiguo procedimiento penal los jueces en primera instancia tienen el carácter de jueces mixtos, puesto que les corresponde la instrucción del sumario, acusar y dictar sentencia dentro del proceso. En el nuevo procedimiento penal, no existen los jueces instructores o mixtos, dado que la investigación le corresponde dirigirla exclusivamente al Ministerio Público (artículos 83 CPR y 3, 77 y 180 CPP), correspondiéndole al juez de garantía sólo autorizar previamente toda actuación del procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitución asegura, o lo restringiere o perturbare (artículo 9 NCPP). Los jueces del tribunal oral son básicamente jueces sentenciadores, con la modalidad que ellos resuelven sobre la base de las pruebas que se hubieren rendido ante ellos en el juicio oral (artículo 296 CPP). 7) En atención al lugar en que ejerce su función, tenemos tribunales sedentarios y ambulantes a) Tribunales sedentarios son aquellos que deben ejercer sus funciones dentro de un determinado territorio jurisdiccional, teniendo su asiento en un lugar determinado de ella al cual deben acudir las partes para los efectos de requerirle el ejercicio de su función. En nuestro país, los tribunales tienen el carácter de sedentarios. b) Tribunales ambulantes son aquellos que acuden a administrar justicia en las diversas partes del territorio que recorre, sin tener una sede fija para tal efecto. En el nuevo proceso penal, los tribunales de juicio oral en lo penal pueden excepcionalmente pasar a tener el carácter de ambulantes respecto de determinados procesos, conforme a lo previsto en el artículo 21 A inciso 1º COT, "Cuando sea necesario para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal, de conformidad a criterios de distancia, acceso físico y dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso, los tribunales orales en lo penal se constituirán y funcionarán en localidades situadas fuera de su lugar de asiento”. 8) En atención a su jerarquía, distinguimos tribunales superiores e inferiores de justicia. a) Tribunales superiores de Justicia, revisten el carácter de tribunales superiores la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones, correspondiéndole al Senado resolver las contiendas de competencia que se promuevan entre ellos y las autoridades políticas o administrativas, artículo 53 N° 3 CPR. b) Tribunales inferiores de justicia, revisten tal carácter los juzgados de garantía, los tribunales de juicio oral en lo penal, los jueces de letras y los tribunales unipersonales, correspondiéndole a la Corte Suprema resolver las contiendas de competencia que se promuevan entre ellos y las autoridades políticas o administrativas (artículo 82 inciso final CPR). Excepcionalmente, el artículo 19 CPP contempla que la Corte de Apelaciones puede en algunos casos resolver los conflictos que se susciten con motivo de la información requerida por el fiscal o el tribunal de garantía a alguna autoridad si ésta se negare a proporcionarla. 9) En atención a la extensión de la competencia que poseen, están los tribunales con competencia común y aquellos con competencia especial. a) Los tribunales de competencia común son aquellos tribunales ordinarios que están facultados para conocer de toda clase de asuntos, cualquiera sea su naturaleza. b) Los tribunales de competencia especial son aquellos tribunales ordinarios que están facultados para conocer sólo de los asuntos determinado que la ley les ha establecido. La regla general que rige respecto de los tribunales en nuestro país, es la de competencia común, sin perjuicio de poder apreciar que claramente la tendencia de estos últimos años es ir hacia la especialización antes indicada. 10) En atención a la instancia en que resuelven el conflicto, están los tribunales de única, primera y segunda instancia. a) Tribunales de única instancia, son aquellos tribunales que resuelven el conflicto, sin que proceda el recurso de apelación en contra de la sentencia que pronuncian. En nuestro país los jueces de letras poseen competencia en única instancia para resolver las causas civiles y de comercio cuya cuantía no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales; las Cortes de Apelaciones conocen en única instancia de los recursos de casación en la forma, de los recursos de queja y de las consultas que correspondieren. La Corte Suprema conoce de la mayoría de los asuntos en única instancia, como ocurre con el recurso de casación en la forma y en el fondo y los recursos de queja. La excepción, es que la Corte Suprema conozca de asuntos en segunda instancia, como ocurre con los recursos de amparo, protección, y amparo económico. En el nuevo proceso penal, los tribunales de juicio oral ejercen su competencia en única instancia, puesto que en contra de sus resoluciones no es procedente el recurso de apelación (artículo 364 CPP). Igualmente, los juzgados de garantía ejercen competencia por regla general en única instancia, puesto que sólo procede el recurso de apelación respecto de las resoluciones expresamente previstas por el legislador (artículo 370 CPP). b) Tribunales de primera instancia son aquellos tribunales que resuelven el conflicto, procediendo el recurso de apelación en contra de la sentencia que pronuncian, para que ella sea revisada por el tribunal superior jerárquico. En nuestro país los jueces de letras, sean ordinarios o especiales, tienen casi plenitud de la competencia para conocer de los asuntos en la primera instancia. Las Cortes de Apelaciones excepcionalmente poseen competencia en primera instancia. La Corte Suprema no conoce de asuntos en primera instancia. En el nuevo procedimiento penal, los juzgados de garantía ejercen competencia en primera instancia por ser procedente en contra de las resoluciones que pronuncien el recurso de apelación en los casos previstos en el artículo 370 CPP, sin perjuicio de la procedencia muy restringida de este recurso. c) Tribunales de segunda instancia son aquellos tribunales que conocen del recurso de apelación interpuesto en contra de la sentencia pronunciadas por el tribunal de primera instancia. En nuestro país las Cortes de Apelaciones, sea respecto de tribunales ordinarios o especiales, tienen casi la plenitud de la competencia para conocer de los asuntos en la segunda instancia. La Corte Suprema conoce de algunos asuntos en segunda instancia, como ocurre con los recursos de amparo, protección, y amparo económico. 11) En atención a la forma en que resuelven el conflicto, se distinguen los tribunales de derecho y los de equidad. a) Tribunales de Derecho son aquellos que deben pronunciar su sentencia para resolver el conflicto con sujeción a lo establecido en la ley. En nuestro derecho, la regla general es que los tribunales sean de derecho, puesto que sólo en defecto de la ley se encuentran facultados para resolver el conflicto aplicando los principios de equidad, artículo 170 N° 5 CPC. b) Tribunales de Equidad son aquellos que se encuentran facultados para pronunciar su sentencia aplicando los principios de equidad, como es el caso de los árbitros arbitradores. BASES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCIÓN Concepto Son todos aquellos principios establecidos por la ley para el adecuado y eficiente funcionamiento de los órganos jurisdiccionales. Son los siguientes: Legalidad Independencia Inamovilidad Responsabilidad Territorialidad Jerarquía y Grado Publicidad Sedentariedad Pasividad Competencia Común Inavocabilidad Inexcusabilidad Gratuidad Autogeneración incompleta Estatuto de los jueces Continuatividad A) BASE ORGÁNICA DE LA LEGALIDAD La legalidad como base para el ejercicio de la función jurisdiccional, que aparece contemplada en la CPR y en el COT, puede ser apreciada desde tres puntos de vista: 1) Legalidad en un sentido orgánico Este principio indica que sólo en virtud de una Ley se pueden crear Tribunales. El artículo 76 inciso 1º CPR establece que "la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolver y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley". a) En cuanto al instante en que debe verificarse el establecimiento del tribunal, ello debe acontecer necesariamente con anterioridad a la iniciación del proceso, y no del hecho de que se trate. Así lo disponer el artículo 19 Nº 3 inciso 4º CPR: "nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por esta", y el artículo 2º CPP, "nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho". b) Por otra parte, el artículo 77 CPR exige que la organización y atribuciones de los tribunales se determine a través de la dictación de una Ley Orgánica Constitucional, que corresponde a las materias que se refieren a la organización y atribuciones de los tribunales del COT. La aprobación, modificación o derogación de dicha ley orgánica, además de los requisitos generales, requiere que se oiga previamente a la Corte Suprema, al momento de darse cuenta del proyecto o antes de su votación en sala (artículo 77 inciso 2º CPR y 16 LOCCN 18.918). 2) Legalidad en sentido funcional De acuerdo a este principio, los Tribunales deben actuar dentro del marco que les fija la ley y deben fallar los conflictos dándole a ella la correspondiente aplicación. a) Los artículos 6º y 7º CPR se encargan de establecer la existencia del Estado de Derecho, debiendo los tribunales como órganos públicos actuar dentro de la orbita de competencia prevista por el legislador y conforme al procedimiento previsto en la ley. El marco dentro del cual pueden actuar los tribunales se encuentra establecido por la ley, al tratar de la competencia en los artículos 108 y siguientes COT, adoleciendo de nulidad los actos apartándose de sus atribuciones. b) Por otra parte, los asuntos que se encuentran sometidos a su decisión deben ser fallados por los Tribunales aplicando la ley que se encuentra vigente. Es así, como los artículos 170 Nº5 CPC y 342 letra d) CPP, establecen que el tribunal debe, al dictar la sentencia definitiva que resolverá el conflicto, contemplar en aquella las consideraciones de derecho que fundamentan su decisión. Si el tribunal resuelve el asunto apartándose de la ley, el fallo adolecerá de nulidad y podrá ser impugnado a través de la interposición del recurso de casación en el fondo, en materia civil (artículo 767 CPC); en tanto, en el nuevo proceso penal, la forma de alegar esta nulidad es el recurso de nulidad (artículo 373 letra b) CPP). 3) Legalidad en el sentido de garantía constitucional En este sentido, el principio de la legalidad importa la igualdad en la protección de los derechos de las personas dentro de la actividad jurisdiccional. El artículo 19 Nº 3 CPR establece este aspecto de la base y garantía de la legalidad, velando porque todas las personas tengan acceso a proteger sus derechos a través del ejercicio de la función jurisdiccional en un debido proceso y con la asistencia jurídica necesaria para ello. Para ello se contempla en este artículo: a) Derecho a la defensa jurídica, b) Prohibición de juzgamiento por comisiones especiales, c) La existencia previa de un debido proceso, para que como culminación de él se dicte el fallo que resuelva un conflicto, d) Prohibición de presumir de derecho la responsabilidad penal, e) Irretroactividad de la ley penal sancionatoria, y f) Prohibición de establecer leyes penales en blanco. B) BASE DE LA INDEPENDENCIA La razón de la independencia judicial no necesita explicación: si el juez no está libre de cualquier interferencia o presión exterior, no podrá administrar justicia imparcialmente según la ley. Ella se puede apreciar desde tres puntos de vista: 1) Independencia orgánica o política Ella consiste en que el Poder Judicial goza de autonomía frente a los demás Poderes del Estado, sin que exista una dependencia jerárquica de éste respecto del Poder Legislativo o Ejecutivo. El artículo 76 CPR contempla expresamente esta estructura del Poder Judicial no subordinada jerárquicamente a los otros Poderes del Estado al prescribir que "la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley". Es por ello que ninguna actuación podría ejercerse por parte del Poder Legislativo o Ejecutivo que tengan por objeto atentar en contra de la estructura independiente del Poder Judicial que contempla la Constitución, lo que es ratificado por el artículo 12 COT: "el Poder Judicial es independiente de toda otra autoridad en el ejercicio de sus funciones". Pero esta independencia del Poder Judicial no se contempla sólo en un sentido positivo, sino que también en el negativo, esto es, en la prohibición del Poder Judicial de inmiscuirse en la independencia de los otros Poderes del Estado en su actuar. Así lo dispone el artículo 4º COT, que dispone que "es prohibido al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes públicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en los artículos precedentes". Finalmente, el artículo 222 del CP resguarda este principio estableciendo un tipo penal referente a la usurpación de funciones. Respecto de la independencia orgánica debemos tener presente que se ha señalado que la independencia del Poder Judicial no ha existido nunca, completa ni integral, fundamentalmente debido a la carencia de una independencia económica que es uno de los pilares en que hubiere sustentarse un Poder Judicial verdaderamente autónomo. 2) Independencia funcional Ella consiste en que no sólo existe un Poder estructurado independiente a los otros con una autonomía propia, sino que además la función jurisdiccional que se les ha encomendado se ejerce sin que los otros Poderes del Estado se inmiscuyan en cualquier forma en el desempeño del cometido que se les ha confiado. Ella se encuentra expresamente en la CPR al señalar en su artículo 77 que "la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la República ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, evocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o de hacer revisar proceso fenecidos". Con el fin de mantener dicha independencia, se le ha dotado además de la facultad de imperio en el artículo 76 incisos 3º y 4º CPR, por los que "Para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instrucción que determine la ley, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial, podrán impartir ordenes directas a la fuerza pública o ejercer los medios de acción conducentes de que dispusieren. Los demás tribunales lo harán en la forma que la ley determine. La autoridad referida deberá cumplir sin más trámites el mandato judicial y no podrá calificar su fundamento u oportunidad ni la justicia o legalidad de la resolución que se trata de ejecutar". En el mismo sentido el artículo 11 COT dispone que para hacer ejecutar sus sentencias y practicar o hacer practicar los actos de instrucción que decreten, podrán los tribunales requerir de las demás autoridades el auxilio de la fuerza pública que de ellas dependieren o los otros medios de acción conducentes de que dispusieren. 3) Independencia personal Ella consiste en que les personas que desempeñen la función jurisdiccional son enteramente autónomas del resto de los Poderes del Estado e incluso dentro del Poder Judicial para los efectos de construir el juicio lógico sentencia que ha de resolver el conflicto sometido a su decisión. El constituyente para proteger la actuación independiente de las personas que ejercen la función jurisdiccional ha establecido un cierto privilegio o beneficio de inviolabilidad, artículo 81 CPR, el cual dispone que "los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para ponerlos a disposición del tribunal que debe de conocer del asunto en conformidad a la ley". Además, se establece para cautelar esta independencia personal en el ejercicio de sus funciones, que los jueces permanecerán en sus cargos durante su buen comportamiento; pero los inferiores desempeñaran su respectiva judicatura por el tiempo que determinen las leyes (artículo 80 inciso 1º CPR). La expresión “por el tiempo que determinen las leyes”, se refiere a los jueces temporales de distrito o delegación, eliminados por la reforma al COT de 1989. Por otra parte, el inciso 2º del referido artículo 80 CPR, establece que no obstante lo anterior (inamovilidad) los jueces cesarán en sus funciones al cumplir 75 años de edad; o por renuncia o incapacidad legal sobreviviente en caso de ser depuesto de sus destinos por causa legalmente sentenciada. La norma relativa a edad no regirá respecto del Presidente de la Corte Suprema, quien continuará en su cargo hasta el término de su período. La independencia personal nos conduce a señalar que el juez está sometido a la ley, y que en consecuencia, el principio de la independencia personal de los jueces reconoce una limitación en la ley en el actuar de los órganos jurisdiccionales, es decir, el principio de legalidad. Por otra parte, en cuanto a la independencia personal del juez dentro del Poder Judicial respecto de los otros tribunales, se encuentra garantizada por la base orgánica de la inavocabilidad consagrada en el artículo 8º COT, de acuerdo al cual "ningún tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le confiera expresamente esta facultad". 4) Independencia de Funciones de Poderes del Estado y las relaciones entre ellos Para los efectos de limitar el poder y evitar su concentración en un poder absoluto, se ha distribuido éste en varias funciones del Estado. Para velar por el correcto ejercicio de cada función, se ha establecido en la CPR diversas técnicas de control entre las distintas funciones (frenos y contrapesos). Control judicial sobre la administración pública Se verifica fundamentalmente a través de: a) Conocimiento y fallo de los asuntos contenciosos administrativos (artículo 38 inciso 2º CPR). b) Protección de las libertades civiles y derechos fundamentales que ostentan de igual forma todos las destinatarios del poder, fundamentalmente a través de: i) la acción de reclamación ante la Corte Suprema por acto a resolución administrativa que prive o desconozca a un ciudadano de su nacionalidad chilena (artículo 12 CPR); ii) el recurso de amparo ante cualquier acción u omisión ilegal o arbitraria de la autoridad administrativa que prive, perturbe o amenace a un ciudadano respecto de su libertad personal o seguridad individual (artículo 21 CPR); y iii) el recurso de protección ante cualquiera acción u omisión ilegal o arbitraria de la autoridad administrativa que prive, perturbe o amenace a un ciudadano respecto de los derechos y garantías que se indican en el artículo 20 de la Carta Fundamental. c) Resolución sobre conflictos que se pueden producir en el ejercicio de las funciones asignadas a los otros poderes del Estado. En nuestro país, le corresponde a la Corte Suprema conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades administrativas y los tribunales inferiores de justicia (artículo 191 inciso 2º COT). Control judicial sobre el Poder Legislativo Se verifica fundamentalmente a través de: a) b) Los Senadores y Diputados sólo pueden ser sometidos a proceso, o privados de su libertad previo desafuero, el que es de competencia en primera instancia del Pleno de la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 61 CPR). A la Corte Suprema le corresponde conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades políticas y los tribunales inferiores de justicia (artículo191 inciso 2º COT). Funciones de control que ejerce el Poder Ejecutivo respecto del Poder Judicial y de las otras relaciones que existen entre éstos dos poderes Se pueden señalar las siguientes: a) El Poder Ejecutivo interviene en el nombramiento de los jueces de acuerdo a lo previsto en los artículos 32 Nº 14 y 78 CPR y artículos 279 y siguientes COT. b) El Presidente de la República puede requerir a la Corte Suprema para declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento para que se verifique su remoción del cargo (artículo 80 CPR). c) Al Presidente de la República le corresponde la iniciativa exclusiva del proyecto de ley de Presupuesto, dentro de la cual se contemplan los recursos que se deben destinar al Poder Judicial para su funcionamiento dentro del año respectivo, artículo (65 inciso 2º CPR). d) El Presidente de la República puede conceder indultos, los que son procedentes una vez que se ha dictado una sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso (artículo 32 Nº 14 CPR). Funciones de control que ejerce el Poder Legislativo respecto del Poder Judicial y de las otras relaciones que existen entre estos dos poderes Se pueden señalar las siguientes: a) El Senado interviene en el nombramiento de los Ministros de la Corte Suprema de acuerdo a lo previsto en los artículos 53 Nº 10 y 78 CPR. b) Conocer de las acusaciones que se entablen en contra de los magistrados de los tribunales superiores de justicia por notable abandono de sus deberes (artículo 52 Nº 2 letra c) y Nº 1 letra a) CPR). c) Al Senado, le corresponde conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades políticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia (artículo 53 Nº 3 CPR). d) Dictar las leyes que concedan indultos generales y amnistías y las que fijen las normas generales con arreglo a los cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la República para conceder indultos particulares (artículo 63 Nº 16 CPR). C) BASE DE LA INAMOVILIDAD Ella esta vinculada íntimamente a los principios de la independencia y de la responsabilidad. La independencia del juez queda asegurada de un modo práctico con el principio de la inamovilidad judicial, la cual impide que un Juez o Magistrado pueda ser privado del ejercicio de su función, bien sea de manera absoluta o limitada en cuanto al tiempo, lugar o forma en que se realiza, si no es con sujeción a las normas establecidas por la Ley. Pero la inamovilidad, no es absoluta y es limitada por la responsabilidad, lo que es ratificado por el artículo 80 CPR al señalar que “los jueces permanecerán en sus cargos durante su buen comportamiento”. Forma de poner término a la inamovilidad La ley ha establecido una serie de procedimientos para poner término a esta garantía. Tales son: a) El juicio de amovilidad Este procedimiento, regulado en los artículos 338 y 339 COT ha dejado de tener aplicación práctica, toda vez que existen dos posibilidades más que lo suplen con creces. Señala el artículo 338 COT que "los Tribunales Superiores instruirán el respectivo proceso del amovilidad, procediendo de oficio o a requisición del oficial del ministerio público del mismo tribunal. La parte agraviada podrá requerir al tribunal o al ministerio público para que instaure el juicio e instaurado, podrá suministrar elementos de prueba al referido ministerio". De los juicios de amovilidad corresponde conocer a las Cortes de Apelaciones cuando se trate de jueces de letras (artículo 63 Nº 4 letra c COT); al Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago cuando se trate de los ministros de la Corte Suprema (artículo 51 Nº 1 COT), y al Presidente de éste último tribunal cuando se trate de los ministros de las Cortes de Apelaciones (artículo 53, Nº 1 COT). Este juicio se tramita como procedimiento sumario (artículo 339 inciso 1º COT), oyendo al juez inculpado y al ministerio público, fallándose apreciando la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica conjuntamente con la culpabilidad del juez. Las Cortes de Apelaciones deben designar, en cada caso, a uno de sus ministros para que forme proceso y lo trámite hasta dejarlo en estado de sentencia (artículo 339 inciso 2º COT). Toda sentencia absolutoria en los juicios de amovilidad debe ser notificada al fiscal de la Corte Suprema, a fin de que, si lo estima procedente, entable ante el Tribunal Supremo, el o los recursos correspondientes (artículo 339 inciso 3º COT). b) La calificación anual Este es un procedimiento indirecto por el cual un juez que, gozando de inamovilidad, ha sido mal calificado es removido de su cargo por el solo ministerio de la ley. De acuerdo al artículo 278 bis COT, "El funcionario que figure en la lista Deficiente o, por segundo año consecutivo, en lista Condicional, una vez firme la calificación respectiva, quedará removido de su cargo por el solo ministerio de la ley. En tanto no quede firme la mencionada calificación, el funcionario quedará de inmediato suspendido de sus funciones”. c) La remoción acordada por la Corte Suprema Señala el artículo 80 inciso 3º CPR que "en todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la República, a solicitud de parte interesada, o de oficio, podrá declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remoción por la mayoría del total de sus componentes. Estos acuerdos se comunicarán al Presidente de la República para su conocimiento". D) BASE DE LA RESPONSABILIDAD La base de la responsabilidad es la consecuencia jurídica derivada de actuaciones o resoluciones de los tribunales que la ley sanciona según la naturaleza de la acción u omisión en que el juez ha incurrido. Ella se encuentra consagrada en el artículo 79 CPR, pero limitándola a una categoría de responsabilidad, cual es, la responsabilidad ministerial, al señalar que "Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia substancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegación y torcida administración de justicia y, en general de toda prevaricación en que incurran en el desempeño de sus funciones. Tratándose de los ministros de la Corte Suprema, la ley determinará los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad". A nivel legal, los artículos 324 y siguientes del COT y 223 y siguientes del CP regulan directamente la responsabilidad ministerial, estableciendo este último Código una serie de figuras típicas que sólo pueden cometer los jueces. Por su parte, el artículo 13 del COT indica que "las decisiones o decretos que los jueces expidan en los negocios de que conozcan no les impondrán responsabilidad sino en los casos expresamente determinados por la ley". Especies de responsabilidad 1) Responsabilidad común Es la consecuencia de actos u omisiones que el juez realiza en su carácter de individuo particular y no como funcionario del orden judicial. 2) Responsabilidad disciplinaria La responsabilidad disciplinaria es la consecuencia de actos que el juez realiza con falta o abuso, incurriendo en indisciplina o faltando al orden interno del Poder Judicial. 3) Responsabilidad política Esta clase de responsabilidad proviene de una abstención y afectando únicamente a los tribunales superiores de Justicia, por la causal del artículo 52 Nº 2 letra c) CPR, es decir notable abandono de sus deberes. Se ha discutido en doctrina el alcance de la expresión "notable abandono de sus deberes", habiéndose formulado dos conceptos a su respecto, uno restringido y otro amplio. El concepto restringido implicaría que el notable abandono de deberes solamente abarcaría la infracción de deberes meramente adjetivos, se referiría a la conducta externa o formal de los magistrados en el cumplimiento de la función jurisdiccional, pues el Congreso no puede entrar a calificar la forma cómo los tribunales aplican la ley, ni el fundamento de sus fallos. El concepto amplio, en cambio, configura que el notable abandono de deberes comprende no sólo la infracción de deberes de carácter meramente adjetivos o administrativos, sino que también la infracción de deberes sustantivos por parte de los magistrados, ya que de seguir la tesis restrictiva se quitaría efectividad a la acusación. Por otra parte, mientras algunos consideran que comprende tanto acciones como omisiones; otros sostienen que sólo se penan éstas últimas, obviamente, siempre que éstas sean notables, manifiestas. 4) Responsabilidad ministerial Es la consecuencia jurídica de actos o resoluciones que los jueces pronuncian en el ejercicio de sus funciones. A esta categoría de responsabilidad se refiere el artículo 79 CPR, complementado por los artículos 324 y siguientes COT y artículo 223 y siguientes CP. El artículo 324 COT explícita el precepto constitucional al decir que "El cohecho, la falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la denegación y la torcida administración de justicia y, en general, toda prevaricación o grave infracción de los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja sujeto al castigo que corresponda según la naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a lo establecido en el Código Penal. Esta disposición no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegación ni a la torcida administración de la justicia". El argumento que normalmente se da para defender este precepto, es que no existe tribunal superior jerárquico de la Corte Suprema que pueda calificar esta falta de observancia o la denegación o torcida administración de justicia. Por otra parte, por razones prácticas el constituyente y el legislador han preferido presumir que los miembros de tan alto tribunal no van a incurrir en falta tan grave lo que, en todo caso, no los excluye de la eventual responsabilidad política en que pudieren incurrir. El conocimiento de los asuntos en que se pretende hacer efectiva la responsabilidad civil de los jueces se radica en ministros de fuero. En efecto, de acuerdo al artículo 50 Nº 4 COT, un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva conoce en primera instancia "de las acusaciones o demandas civiles que se entablen contra los jueces de letras para hacer efectiva la responsabilidad criminal o civil resultante del ejercicio de sus funciones ministeriales". Por su parte, el artículo 51 Nº 2 COT entrega al conocimiento del Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago "De las demandas civiles que se entablen contra uno o más miembros de la Corte Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeño de sus funciones". Finalmente, toca conocer de tales acusaciones o demandas civiles entabladas con igual finalidad en contra de uno o más miembros o fiscales de las Cortes de Apelaciones, al Presidente de la Corte Suprema (artículo 53 Nº 2 COT). En el nuevo sistema procesal penal no existirá este fuero. Responsabilidad penal ministerial Ella deriva de la comisión de ciertos delitos por parte del juez en el ejercicio de su ministerio; es más en los artículos 223 y siguientes del CP, se contemplan una serie de figuras delictivas que sólo pueden ser cometidas por personas que tengan la calidad de funcionarios. Esta responsabilidad no puede ser exigida directamente, sino que es menester efectuar un procedimiento de calificación previa, denominado querella de capítulos. Responsabilidad civil ministerial De toda acción penal deriva una acción civil. En tal situación se ha puesto el artículo 325 COT al señalar que "todo juez delincuente será, además, civilmente responsable de los daños estimables en dinero que con su delito hubiere irrogado a cualquiera persona o corporaciones". En segundo lugar, como un resguardo doble en beneficio del afectado, el artículo 326 inciso 1º COT, establece una responsabilidad civil emanada de un cuasidelito, al señalar expresamente que "La misma responsabilidad afectará al juez si el daño fuere producido por un cuasidelito". ¿Puede un juez ser civilmente responsable aunque no haya cometido un delito penal? Los textos mayoritariamente se inclinan por decir que no hay responsabilidad civil independiente del delito penal. Sin embargo, a juicio de Mario Mosquera ello es perfectamente posible, ya que entre otros argumentos, sería absurdo e ilógico perdonar la negligencia o la malicia del actuar de un juez que, pese a causar un daño en forma ilícita, no incurriera en un delito penal. Sería convertir al juez en un irresponsable civil de sus faltas en el ejercicio de su ministerio. Resguardo legal de la actividad jurisdiccional El legislador ha ideado mecanismos para evitar la proliferación de procedimientos en contra de jueces sin que exista el fundamento suficiente para ello. Estos mecanismos son los siguientes: a) Debe haber un examen de admisibilidad o calificación A él se refiere el artículo 328 COT, que dispone que "ninguna acusación o demanda civil entablada contra un juez para hacer efectiva su responsabilidad criminal o civil podrá tramitarse sin que sea previamente calificada de admisible por el juez o tribunal que es llamado a conocer de ella". Este precepto nos conduce a la "querella de capítulos", procedimiento que "tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales judiciales y fiscales del ministerio público por actos que hubieren ejecutado en el ejercicio de sus funciones e importen una infracción penada por la ley” (artículo 424 CPP). De acuerdo al artículo 425 CPP, quien califica los antecedentes a fin de declarar admisible los capítulos de acusación, será la Corte de Apelaciones correspondiente. b) La causa en la que la responsabilidad ministerial se ha originado ha debido terminar por sentencia ejecutoriada Prescribe el artículo 329 COT que "no podrá hacerse efectiva la responsabilidad criminal o civil en contra de un juez mientras no haya terminado por sentencia firme la causa o pleito en que se supone causado el agravio". c) No puede deducirse acusación o demanda civil en contra un juez para hacer efectiva su responsabilidad criminal o civil si no se hubieren entablado oportunamente los recursos que la ley franquea para la reparación del agravio causado Así lo señala expresamente el artículo 330 inciso 1º primera parte COT. d) La demanda o la acusación deben interponerse en un término bastante breve: seis meses "No puede deducirse acusación o demanda civil contra un juez... cuando hayan transcurrido seis meses desde que se hubiere notificado al reclamante la sentencia firme recaída en la causa en que supone inferido el agravio" (artículo 330 inciso 1º segunda parte COT). "Para las personas que no fueren las directamente ofendidas o perjudicadas por el delito del juez cuya responsabilidad se persigue, el plazo de seis meses correrá desde la fecha en que se hubiere pronunciado sentencia firme" (artículo 330 inciso 2º COT). Finalmente, el artículo 330 inciso 3º autoriza a los jueces a actuar de oficio cuando el juez incurra en responsabilidad penal. Efectos de la condena a un juez por responsabilidad ministerial El efecto de la condena a un juez en cuanto a la causa principal es que “ni en el caso de responsabilidad criminal ni en el caso de responsabilidad civil la sentencia pronunciada en el juicio de responsabilidad alterará la sentencia firme" (artículo 331 COT). Para esta situación, sin embargo, se establecen correctivos: i) el recurso de revisión (artículo 810 Nº 3 CPC); ii) el recurso de revisión en materia penal (artículo 473 CPP), y E) BASE DE LA TERRITORIALIDAD El principio de la territorialidad consiste en que cada tribunal ejerce sus funciones dentro de un territorio determinado por la ley. Se encuentra establecido en el artículo 7º COT, el cual señala que "Los tribunales sólo podrán ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado". Sin embargo existen excepciones establecidas en la ley: a) Actuaciones Jueces de Santiago Los jueces Civiles de la Región Metropolitana en caso que se les fije un territorio jurisdiccional exclusivo dentro de ella (lo que hasta ahora no ha ocurrido. Artículo 43 inciso 3º COT). b) Inspección personal del tribunal Los tribunales pueden realizar las actuaciones que configuran el medio de prueba "inspección personal del tribunal" fuera del territorio que la ley les ha asignado (artículo 403 inciso 2º COT). c) Exhortos Los exhortos no constituyen una verdadera excepción de la territorialidad, ya que no existe un traslado de un tribunal a otro territorio, sino que una comunicación para la práctica de una actuación por el tribunal del territorio correspondiente al del lugar en que ella ha de realizarse. d) Los exhortos en caso de desacumulación de expedientes en materia penal Artículo 160 inciso final COT. F) BASE DE LA JERARQUÍA O GRADO Los tribunales tienen una estructura piramidal, que en su base tiene a los jueces ordinarios de menor jerarquía (Jueces de Garantía, jueces de tribunal oral en lo penal y Jueces de Letras) y va subiendo hasta llegar a la cúspide, donde se encuentra la Corte Suprema. La aplicación del principio de la jerarquía o grado es considerada para los siguientes efectos: 1.- La estructura piramidal de los tribunales se considerada por el legislador para distribuir entre ellos la competencia para el conocimiento de los diversos asuntos. 2.- La estructura piramidal de los tribunales permite la existencia de la instancia, que se vincula al recurso de apelación. 3.- El principio de la jerarquía determina también la regla general de la competencia llamada de la jerarquía o grado, a que se refiere el artículo 110 COT. 4.- El principio de la jerarquía determina las diversas facultades disciplinarias que posee cada tribunal. A mayor jerarquía del tribunal mayor gravedad revisten las sanciones que puede aplicar en uso de sus facultades disciplinarias. 5.- El principio de la jerarquía es considerado por el legislador dentro del régimen de recursos para determinar el tribunal que deberá conocer de ellos. 6.- El principio de la jerarquía ha sido contemplado por el legislador para determinar el tribunal competente que conoce de las recusaciones (artículo 204 COT). G) BASE DE LA PUBLICIDAD El artículo 9º COT se encarga de establecer el principio de la publicidad respecto de los actos de los tribunales, al señalar que "los actos de los tribunales son públicos, salvo las excepciones expresamente establecidas por la ley". El secreto y sus clasificaciones Este principio de la publicidad reconoce excepciones dentro de nuestro derecho, en el sentido de que el legislador ha establecido procesos o actuaciones que son secretas para las partes y/o para los terceros. De acuerdo con ello, se ha clasificado por la doctrina el secreto de la siguiente manera: a) Secreto Absoluto Aquel en que la norma legal impide tener acceso a un expediente o actuación a las partes y a los terceros que no tengan interés en él. b) Secreto Relativo Es aquel en que la norma legal impide a los terceros tener acceso a un expediente o actuación, pero no a las partes de él. Casos de secreto en nuestra legislación Nuestro legislador ha establecido el secreto absoluto para: a) Los acuerdos de los tribunales colegiados Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones y Corte Suprema son privados; pero se podrá llamar a los relatores u otros empleados cuando dichos tribunales lo estimen necesario (artículo 81 y 103 COT). Además, el legislador ha establecido el secreto relativo en los siguientes casos: a) Libro de distribución de causas El artículo 176 COT establece que el presidente de la Corte de Apelaciones debe distribuir las demandas asignándoles un número de orden según su naturaleza y dejando constancia de ellos en un libro llevado al efecto. Dicho libro no puede ser examinado sin orden del tribunal. b) Libro de palabras o pasajes abusivos Los jueces de letras se encuentran facultados para hacer tarjar por el secretario las palabras o pasajes abusivos contenidos en los escritos que presenten las partes y dejar copia de ellos en un libro que al efecto habrá en el juzgado. Dicho libro tiene el carácter de privado (artículo 531 Nº 2 COT). c) Las sesiones tribunales colegiados para la calificación de los funcionarios De acuerdo a lo previsto en los artículos 274 y 276 COT las sesiones que realizan los tribunales colegiados para efectuar la calificación son secretas. d) Adopción Todos las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que de lugar la adopción, serán reservadas, salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido lo contrario. H) BASE DE LA SEDENTARIEDAD El principio de la sedentariedad importa que los tribunales deban ejercer sus funciones en un lugar fijo y determinado. Es decir, en nuestro país no existen jueces viajeros o ambulantes como en otros países. Los artículos 28 a 40, 54 y 94 COT se encargan de establecer el lugar donde deberán ejercer sus funciones los tribunales ordinarios. Hace excepción a esta regla, el artículo 21 A COT que permite a los tribunales orales en lo penal y funcionar en localidades situadas fuera de su lugar de asiento cuando se necesario para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal de conformidad a criterios de distancia, acceso físico y dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso. I) BASE DE LA PASIVIDAD Este principio se encuentra establecido en el inciso 1º del artículo 10º COT, el que señala que "los tribunales no podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte salvo en los casos en que la ley les faculte para proceder de oficio". Este principio de ejercicio de la jurisdicción guarda estrecha relación con el principio formativo del procedimiento denominado "dispositivo", el que consiste en que la intervención del juez, tanto en el inicio como en general durante el juicio, se encuentra condicionada a la actuación y requerimiento de las partes, es decir, que el impulso procesal radica en las partes. Como contrapartida al principio dispositivo, se encuentra el principio inquisitivo, el cual, implica que el juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y realizar dentro de éste todas las investigaciones tendientes a determinar los hechos, teniendo las partes una intervención limitada con el carácter de coadyuvantes de él, si se puede así decir. En nuestro derecho, existe una primacía de la pasividad de los tribunales y de la aplicación del principio dispositivo en el procedimiento, aunque no alcanza, aún en materia civil, las características de regla general que se le pretende dar. Al efecto, dentro de nuestro ordenamiento jurídico se contemplan una serie de normas que permiten actuar al tribunal por propia iniciativa para el logro de un ejercicio eficaz de la función jurisdiccional, aún en materia civil. Los casos más trascendentes en los cuales podemos apreciar una aplicación del principio inquisitivo en nuestros procedimientos son los siguientes: Dentro del Procedimiento Civil, podemos citar como los casos excepcionales que más resaltantes en que juega el principio inquisitivo, los siguientes, entre otros: a) El tribunal se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad absoluta cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato (artículo 1683 CC). b) El juez de oficio puede no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números del artículo 254 CPC, expresando el defecto de que adolece (artículo 256 CPC). c) El juez, en el juicio ejecutivo, puede denegar la ejecución si el título presentado tiene mas de tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible (artículo 442 CPC). d) El juez puede y debe declarar de oficio su incompetencia absoluta para el conocimiento de la causa; Respecto de los tribunales de segunda instancia, artículo 209 CPC. e) El juez se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad de lo obrado en el proceso y rechazar de oficio los incidentes impertinentes (artículo 84 incisos 1º y 4º CPC). J) BASE DE LA COMPETENCIA COMÚN Consiste en que el legislador pretende que los tribunales conozcan de toda clase de asuntos, es decir, tanto civiles como penales. Este principio general de la competencia común de los tribunales ordinarios se encuentra contemplado en el inciso 1º del artículo 5º COT. Sin embargo, a medida de que avanza la complejidad de las materias o necesidad de que se fallen rápidamente, se han creado tribunales especiales. Las excepciones a esta regla de la competencia común de los tribunales ordinarios se encuentran en los siguientes casos: 1.- Creación de jueces con competencia penal y jueces de letras civiles en algunas comunas o agrupación de comunas Una vez que entre en vigencia el nuevo sistema procesal penal, los tribunales de juicio oral en lo penal siempre tendrán el carácter de tribunales de competencia especial, dado que sólo poseen competencia penal o conexa a ella conforme a lo previsto en el artículo 18 COT. Tratándose de los juzgados de garantía, la regla general será que ellos sean tribunales con competencia especial en lo penal (artículo 16 COT). 2.- Creación de juzgados especiales El artículo 5º COT se ha encargado de reconocer la existencia de diversos tribunales especiales para el conocimiento de asuntos específicos, dentro de los cuales resaltan los Juzgados de Familia, Juzgados de Letras del Trabajo, de Policía Local y los Juzgados Institucionales (Militares, Navales y Aeronáuticos), Juzgados de cobranza laboral y previsional. Pareciera ser que en la actualidad la existencia de tribunales especiales para el conocimiento de asuntos específicos se encuentra reconocida por nuestro ordenamiento 3.- Establecimiento de Salas especializadas en la Corte Suprema De acuerdo a lo establecido en los artículos 95 y 99 COT, la Corte Suprema debe funcionar dividida en salas especializadas o en Pleno. La Corte Suprema debe establecer mediante Auto Acordado, cada dos años, las materias que debe conocer cada una de las salas en que se divida, tanto en funcionamiento ordinario como extraordinario. Para tal efecto, debe especificar la o las salas que conocerán de materias civiles, penales, constitucionales, contencioso administrativas, laborales, de menores, tributarias u otras que el mismo tribunal determine. K) BASE DE LA INAVOCABILIDAD Este principio consiste en la prohibición que tienen los tribunales de entrar a conocer de asuntos de los cuales se encuentra conociendo otro tribunal. Se encuentra consagrado en el artículo 8º COT, el cual señala que "ningún tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le confiera expresamente esta facultad". Este principio aparece consagrado también en caso de existir dos o más tribunales competentes para conocer de un asunto en la regla general de la competencia denominada de la inexcusabilidad o prevención, consagrada en el artículo 112 COT. Las excepciones que se señalan respecto del principio de la inavocabilidad son las siguientes: a) Visitas de los Ministros de Corte (artículos 560 y 561 COT). b) La acumulación de autos o expedientes, en materia civil (artículo 92 CPC). c) El sometimiento de un asunto civil a arbitraje. Las partes pueden de común acuerdo someter un asunto pendiente ante un tribunal a arbitraje, con lo cual cesa la competencia del tribunal que estaba conociendo del asunto y pasa a ser conocido éste por el árbitro. L) BASE DE LA INEXCUSABILIDAD Este principio se encuentra consagrado, con rango constitucional, en el inciso 2º del artículo 76 CPR, el cual señala que "reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no podrá excusarse de ejercer su autoridad, ni aún por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisión". En iguales términos se refiere el artículo 10º inciso 2º COT. De acuerdo con ello, cualquier acto arbitrario o ilegal de otro poder del Estado (Legislativo o Ejecutivo) puede ser controlado por los tribunales, a través del recurso de protección o de un juicio de lato conocimiento. En consecuencia, de acuerdo con el principio de la inexcusabilidad, la falta de ley para la resolución de un asunto no constituye una justificación válida para que un tribunal se niegue a conocer de un asunto (artículo 10º inciso 2º COT), por lo que deberá resolver por medio de la equidad (artículo 170 Nº 5 CPC). M) BASE DE LA GRATUIDAD Este principio de la gratuidad comprende dos aspectos: a) Las partes no remuneran directamente a las personas que ejercen la actividad jurisdiccional, puesto que ellos revisten el carácter de funcionarios públicos. b) Las partes deben contar con asesoría judicial dentro del proceso para que exista igualdad en la protección de los derechos. Este aspecto se encuentra consagrado constitucionalmente en el artículo 19 Nº 3 CPR. Los medios legales que existen para brindar esta asistencia jurídica gratuita son los que siguen: a) Los abogados de turno, a que se refieren los artículos 595 a 599 del Código Orgánico de Tribunales. b) La asesoría jurídica de las Corporaciones de Asistencia Judicial o de otras instituciones públicas o privadas que ofrecen tal asistencia gratuita, reconocidas por el Código Orgánico de Tribunales en los artículos 523 Nº 5º –referente a la práctica profesional de seis meses que deben realizar todos los postulantes al título de abogado- y 600 –en relación con el privilegio de pobreza de que gozan los patrocinados por dichas instituciones. c) El privilegio de pobreza, que consiste en el beneficio legal por el cual las personas de escasos recursos tienen ciertos derechos. d) Para efectos del nuevo sistema procesal penal cabe mencionar la Defensoría Penal Pública, organismo público que tiene por objeto proporcionar la defensa gratuita a que tiene derecho el imputado en el proceso penal cuando no cuente con un defensor de su confianza, en los términos de los artículos 102 a 107 del CPP. N) BASE DE LA AUTOGENERACIÓN INCOMPLETA Esta base se refiere al sistema de nombramiento y designación de los jueces en nuestro país. En el mundo se han contemplado diversas formas de nombramiento de los jueces, siendo éstos: 1.2.3.4.5.6.7.- La compra de cargo de juez La elección popular de los jueces Los jueces son elegidos por el Parlamento Los jueces son nombrados por el Poder Ejecutivo Los jueces son nombrados por el Poder Judicial o autogeneración El sistema mixto de nombramiento Los jueces son designados por el Consejo Superior de Magistratura, por el cual un cuerpo colegiado encargado de designar al personal judicial esta constituido, bajo la presidencia del Presidente de la República, por miembros del Parlamento y por miembros de la judicatura. Sistema de nombramiento en Chile El sistema de designación en nuestro país es el de autogeneración incompleta, donde intervienen el Poder Judicial, que propone, y el Poder Ejecutivo (Presidente de la República), quien escoge y nombra. Tratándose de Ministros de la Corte Suprema, a partir de la dictación de la Ley 19.541 interviene también el Senado, quien debe aprobar la proposición del Presidente de la República. Señala el artículo 78 CPR establece el sistema de nombramiento de los jueces. O) BASE DEL ESTATUTO DE LOS JUECES Los jueces como depositarios del ejercicio de una función pública tienen regulado no sólo su sistema de nombramiento, sino que la forma en la cual deben instalarse en el ejercicio de las funciones, sus obligaciones, prohibiciones, prorrogativas y honores. 1. Instalación La instalación de los jueces, momento en que pueden ellos comenzar a ejercer la función, esta configurado por dos elementos: el nombramiento y el juramento (artículo 299 COT). "Los miembros designados para la Corte Suprema prestarán su juramento ante el presidente del mismo tribunal. Los miembros designados para la Corte de Apelaciones ante el presidente del respectivo tribunal. Ante el mismo funcionario prestarán juramento también los jueces de letras” (artículo 300 COT). El artículo 304 COT establece las formalidades del juramento. Una vez prestado, se hace constar y se entra inmediatamente en funciones (artículo 305 COT). El artículo301 COT se refiere al caso de juramento prestado ante otras autoridades que las señaladas en el artículo 300 COT, para la prontitud de la Administración de Justicia. 2. Prohibiciones de los jueces Ellas tienen por finalidad evitar la distracción de la actividad ordinaria. Estas prohibiciones son: a) Ejercer la abogacía, salvo las causas personales o de sus cónyuges, ascendientes, descendientes, hermanos o pupilos (artículo 316 COT). b) Los jueces no pueden desempeñarse como árbitros y no pueden aceptar compromisos (artículo 317 COT). Los jueces no deben expresar opinión anticipada de los asuntos que van a conocer (artículo 320 COT). c) d) Los jueces se encuentran afectos a la prohibición de adquirir cosas o derechos litigiosos de los juicios que conocen (artículo 321 COT). e) Existe una prohibición de adquirir pertenencias mineras dentro de su territorio jurisdiccional (artículo 322 COT). f) Finalmente, el artículo 323 COT prohíbe a los funcionarios judiciales: 1.- Dirigir al Poder Ejecutivo, funcionarios públicos o a corporaciones oficiales, felicitaciones o censuras por sus actos; 2.- Tomar en las elecciones populares o en los actos que les precedan más parte que la de emitir su voto personal: No obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes que por razón de sus cargos les imponen las leyes; 3.- Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carácter político, o efectuar cualquiera actividad de la misma índole dentro del Poder Judicial; 4.- Publicar, sin autorización del Presidente de la Corte Suprema, escritos de defensa de su conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otros jueces o magistrados". 3. Obligaciones de los jueces Son los siguientes: a) Deber de residencia Señala el artículo 311 inciso 1º COT que "los jueces están obligados a residir constantemente en la ciudad o población donde tenga su asiento el tribunal en que debe prestar sus servicios (…)”. b) Deber de asistencia Indica el artículo 312 inciso 1º COT que "están igualmente obligados a asistir todos los días a la sala de su despacho, y a permanecer en ella desempeñando sus funciones durante cuatro horas como mínimo cuando el despacho de causas estuviere al corriente, y de cinco horas, a lo menos, cuando se hallare atrasado, sin perjuicio de lo que en virtud del Nº 4 artículo 96, establezca la Corte Suprema”. Por su parte, indica el artículo 313 COT que "las obligaciones de residencia y asistencia diaria al despacho cesan durante los días feriados (…) y el período de vacaciones de Febrero”. Por su parte, el artículo 314 inciso 1º COT dispone que "durante el feriado de vacaciones funcionarán de lunes a viernes de cada semana los jueces de letras que ejerzan jurisdicción en lo civil para conocer de aquellos asuntos a que se refiere el inciso segundo de este artículo. En las comunas o agrupación de comunas en donde haya más de uno, desempeñará estas funciones el juez que corresponda de acuerdo con el turno que para este efecto establezca la Corte de Apelaciones respectiva. En Santiago funcionarán dos juzgados de letras en lo civil, de acuerdo con el turno que señale la Corte de Apelaciones de Santiago para tal efecto. La distribución de las causas entre estos juzgados se hará por el presidente de este tribunal". No obstante el feriado, existen tribunales que durante su transcurso deben seguir conociendo de los asuntos: los jueces con competencia criminal, los juzgados de familia y los juzgados con competencia común. Existe también una institución, denominada la "habilitación del feriado". A ella se refiere el artículo 314 inciso 2º COT al decir que los jueces durante el feriado de vacaciones deberán conocer: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) De todas las cuestiones de jurisdicción voluntaria; De los juicios posesorios; De los asuntos a que se refiere el Nº 1 del artículo 680 del C.P.C. De los juicios del trabajo y de los asuntos relativos a menores cuando les corresponda. De las medidas prejudiciales y precautorias, De las gestiones a que dé lugar la notificación de los protestos de cheques, De los juicios ejecutivos hasta la traba del embargo inclusive, y De todas aquellas cuestiones, respecto de las cuales se conceda especialmente habilitación de feriado. En todo caso, deberán admitirse a tramitación las demandas, de cualquiera naturaleza que ellas sean, para el solo efecto de su notificación. La habilitación del feriado es una solicitud que se presenta ante el correspondiente tribunal para que éste, por motivos fundados, autorice la práctica de una determinada diligencia durante el feriado de vacaciones. El único elemento que el tribunal toma en consideración para conceder o rechazar la petición de habilitación es la urgencia o necesidad en la práctica de una diligencia. Así, es de notoria conveniencia autorizar durante el feriado una notificación a fin de evitar que transcurra el tiempo necesario de prescripción interrupción civil. c) Deber de cumplimiento diligente de sus funciones A este deber se refiere el artículo 319 inciso 1º COT, que dispone que "Los jueces están obligados a despachar los asuntos sometidos a su conocimiento en los plazos que fija la ley o con toda la brevedad que las actuaciones de su ministerio les permitan, guardando en este despacho el orden de la antigüedad de los asuntos, salvo cuando motivos graves y urgentes exijan que dicho orden se altere”. 4. Honores y prerrogativas de los jueces Son los siguientes: a) El artículo 306 COT establece el tratamiento que debe dárseles a los jueces, según su jerarquía, señalando que "La Corte Suprema tendrá el tratamiento de Excelencia y las Cortes de Apelaciones el de Señoría Ilustrísima. Cada uno de los ministros de estos mismos tribunales y los jueces de letras tendrán tratamiento de Señoría". b) El artículo 307 COT se refiere a la ubicación en ceremonias públicas, indicando que "Los jueces ocuparán en las ceremonias públicas el lugar que les asigne, según su rango, el reglamento respectivo". c) De acuerdo al artículo 308 COT, "los jueces están exentos de toda obligación de servicio personal que las leyes impongan a los ciudadanos chilenos". d) En cuanto a los jueces jubilados, éstos "gozarán de las mismos honores y prerrogativas que los que se hallan en actual servicio". P) BASE DE LA CONTINUATIVIDAD La jurisdicción se ha señalado que constituye no sólo un Poder, sino que también un Deber para el Estado, es por ello, que debe el Estado proveer una continua administración de justicia. Ello se logra con dos instituciones, la subrogación y la integración. La Subrogación Ella se ha definido como el reemplazo automático y que opera por el solo ministerio de la ley respecto de un juez o de un Tribunal colegiado que están impedidos para el desempeño de sus funciones. Opera tanto respecto de tribunales unipersonales como de los tribunales colegiados. La subrogación sólo opera respecto de los tribunales colegiados cuando el impedimento o inhabilidad afecta a todo el tribunal y no solo a algunos de los miembros de éste, puesto que en tal caso se deben aplicar las normas de integración. Se entenderá que un juez falta para que opere la subrogación en caso de muerte, enfermedad, permiso administrativo, implicancia o recusación o si no hubiere llegado a la hora ordinaria de despacho o si no estuviere presente para evacuar aquellas diligencias que requieren su intervención personal, como son las audiencias de pruebas, los remates, los comparendos u otras semejantes, de todo lo cual dejará constancia, en los autos, el secretario que actúe en ellos (artículo 214 COT). A. Subrogación de los jueces de garantía Regla general El juez de garantía que falte o no pueda intervenir en determinadas causas, será subrogado por otro juez de garantía del mismo juzgado (artículo 206 inciso 1º COT). Si el juzgado de garantía contare con un solo juez, éste será subrogado por el juez del juzgado con competencia común de la misma comuna o agrupación de comunas y, a falta de éste, por el secretario letrado de este último (artículo 206 inciso 2º COT). Reglas supletorias Si no se pudiere aplicar la regla general, se deben aplicar las siguientes reglas; 1.- La subrogación se hará por un juez del juzgado de garantía de la comuna más cercana perteneciente a la jurisdicción de la misma Corte de Apelaciones. 2.- A falta de dicho juez de garantía, subrogará el juez del juzgado con competencia común de la comuna o agrupación de comunas más cercana y, en su defecto, el secretario letrado de este último juzgado 3.- En defecto de todos los designados en las reglas anteriores, la subrogación se hará por los jueces de garantía de las restantes comunas de la misma jurisdicción de la Corte de Apelaciones a la cual pertenezcan, en orden de cercanía. Para estos efectos, las Cortes de Apelaciones fijarán cada dos años el orden de cercanía territorial de los distintos juzgados de garantía, considerando la facilidad y rapidez de las comunicaciones entre sus lugares de asiento (artículo 207 COT). 4.- Cuando no resultare aplicable ninguna de las reglas anteriores, actuará como subrogante un juez de garantía, a falta de éste un juez de letras con competencia común o, en defecto de ambos, el secretario letrado de este último, que dependa de la Corte de Apelaciones más cercana (artículo 208 COT). B. Subrogación de jueces orales en lo penal 1º.- En todos los casos en que una sala de un tribunal oral en lo penal no pudiere constituirse conforme a la ley por falta de jueces que la integren, subrogará un juez perteneciente al mismo tribunal oral y, a falta de éste, un juez de otro tribunal oral en lo penal de la jurisdicción de la misma Corte, para lo cual se aplicarán análogamente los criterios de cercanía territorial previstos en el artículo 207 (artículo 210 inciso 1º COT). 2º.- A falta de un juez de un tribunal oral en lo penal de la misma jurisdicción, lo subrogará un juez de juzgado de garantía de la misma comuna o agrupación de comunas, que no hubiere intervenido en la fase de investigación (artículo 210 inciso 1º COT). 3º.- Si no resultare posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, actuará como subrogante un juez perteneciente a algún tribunal oral en lo penal que dependa de la Corte de Apelaciones más cercana o, a falta de éste, un juez de un juzgado de garantía de esa otra jurisdicción (artículo 210 inciso 3º COT). 4º.- En defecto de las reglas precedentes, resultará aplicable lo dispuesto en el artículo 213 o, si ello no resultare posible, se postergará la realización del juicio oral hasta la oportunidad más próxima en que alguna de tales disposiciones resultare aplicable (artículo 210 inciso 4º COT). C. Subrogación de los jueces de letras Regla general El juez de letras que falte o se encuentre inhabilitado para conocer de determinados asuntos, será subrogado por el secretario del mismo tribunal siempre que sea abogado (artículo 211 inciso 1º COT). Reglas supletorias Son las siguientes: 1.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay dos jueces de letras, aunque sean de distinta jurisdicción La falta de uno de ellos será suplida por el secretario del otro que sea abogado. A falta de éste, por el juez del otro juzgado. 2.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay más de dos jueces de letras de una misma jurisdicción La subrogación de cada uno se hará por el que le sigue en el orden numérico de los juzgados y el del primero reemplazara al del último. 3.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay más de dos jueces de letras de distinta jurisdicción: La subrogación corresponderá a los otros de la misma jurisdicción según la regla anterior. Si ello no es posible, la subrogación se hará por el secretario que sea abogado del tribunal de la misma jurisdicción o por el secretario abogado del juzgado de la otra jurisdicción a quien corresponda el turno siguiente. A falta de éste, la subrogación se hará por el juez de la otra jurisdicción a quien corresponde el turno siguiente. 4.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay un sólo juez de letras El juez es subrogado por el defensor público o por el más antiguo de ellos, cuando haya mas de uno. A falta o inhabilidad del defensor público, el juez es subrogado por alguno de los abogados de la terna que anualmente formará la Corte de Apelaciones respectiva, siguiéndose estrictamente el orden de ella. En defecto de todos ellos, subrogará el secretario abogado del juez del territorio jurisdiccional más inmediato. Se entiende por tal aquel con cuya ciudad cabecera sean más fáciles y rápidas las comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes de Apelaciones, pero sin alterar la jurisdicción de la primitiva Corte. En defecto de todos ellos, la subrogación se hará por el juez del juzgado del territorio jurisdiccional más inmediato. Tanto el secretario como el juez del territorio jurisdiccional más inmediato subrogante pueden constituirse en el juzgado que se subrogue. Facultades de los jueces subrogantes a) El subrogante es juez de letras, defensor público o secretario abogado del mismo tribunal, entonces ejerce con plenitud la facultad jurisdiccional (artículo 214 COT). b) El subrogante es un abogado, entonces sólo pueden dictar sentencias definitivas en aquellos negocios en que conozcan por inhabilidad, implicancia o recusación del titular. Respecto de las otras causas solo pueden tramitar éstas hasta dejarlas en estado de dictar sentencia (artículo 214 COT). c) Los secretarios de los juzgados que no sean abogados, sólo pueden dictar las providencias de mera substanciación. D.- Subrogación de la Cortes de Apelaciones Si en una sala de las Cortes de Apelaciones no queda ningún miembro hábil se diferirá el conocimiento del negocio a otra de las salas de que se componga el tribunal. Si la inhabilidad o impedimento afecta a la totalidad de los miembros, pasará el asunto a la Corte de Apelaciones que debe subrogar, según la lista establecida en el COT (artículo 216). E.- Subrogación de la Corte Suprema En casos que no pudiere funcionar la Corte Suprema por inhabilidad de la mayoría o de la totalidad de sus miembros, será integrada por Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por su orden de antigüedad (artículo 218 inciso 1º COT). Integración Ella se ha definido como el reemplazo por el sólo ministerio de la ley de alguno o algunos de los Ministros de los tribunales colegiados que estén impedidos o inhabilitados para el desempeño de sus funciones. La integración sólo opera tratándose de los tribunales colegiados y ellas tienen por objeto completar el quórum necesario para que pueda funcionar el tribunal colegiado. A.- Integración de las Cortes de Apelaciones Ellas se integran con: 1.- Con los miembros no inhabilitados del mismo tribunal. 2.- Con sus fiscales. 3.- Con los abogados que se designen anualmente con este objeto (abogados integrantes). En las Cortes de Apelaciones, las salas no se pueden integrar con mayoría de abogados integrantes a partir de la modificación introducida en ese sentido al artículo 215 del COT por la Ley 19.810. Los abogados o procuradores de las partes podrán, por medio del relator de la causa, recusar sin expresión de causa a uno de los abogados de la Corte, no pudiendo ejercerse este derecho sino respecto de dos miembros aunque sea mayor el número de partes litigantes. Esta recusación deberá hacerse antes de comenzar la audiencia en que va a verse la causa, cuando se trate de abogados que hayan figurado en el acto de instalación del respectivo tribunal o en el momento de la notificación a que se refiere el artículo 166 CPC en los demás casos (artículo 198 inciso 2º COT). Para hacer valer la recusación se debe pagar en estampillas el impuesto que contempla el inciso final del artículo 198 COT. En caso de recusación de un abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte procederá de inmediato a formar sala llamando a otro miembro que puede integrar no inhabilitado salvo que ello no fuere posible por causa justificada (artículo 113 inciso final CPC). La regla general es que se suspenda la vista. B.- Integración de la Corte Suprema Al respecto, debemos distinguir dos situaciones: 1.- La falta o inhabilidad afecta a menos de la mayoría de los miembros de la Corte Suprema o alguna de sus salas. En tal caso ella se integra: a) Con los Ministros no inhabilitados de la misma Corte Suprema. b) Con el Fiscal. c) Con los abogados integrantes que se designen para tal efecto por el Presidente de la República. Las salas de la Corte Suprema no podrán funcionar con mayoría de abogados integrantes, tanto en su funcionamiento ordinario como extraordinario (artículo 218 COT). B.- La falta o inhabilidad afecta a más de la mayoría de los miembros de la Corte Suprema. En este caso será integrada por Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por su orden de antigüedad (artículo 218 COT). CAPÍTULO II. LOS TRIBUNALES ORDINARIOS I) LOS JUECES DE GARANTÍA Estos jueces están regulados fundamentalmente en los artículos 14 a 16 del COT. Concepto Son tribunales ordinarios, generalmente colegiados en cuanto a su composición, pero siempre unipersonales en cuanto a su funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus facultades sobre una comuna o agrupación de comunas y conocen en única o primera instancia exclusivamente de todos los asuntos penales que se rigen por el nuevo Código Procesal Penal. Su superior jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva. Requisitos Los jueces de garantía tienen la misma categoría que los jueces de letras y en consecuencia para su nombramiento deben regir los mismos requisitos que para ellos. Sin embargo, para la instalación de esos juzgados de garantía se han contemplado normas especiales en el artículo 1º transitorio de la ley 19.665, el cual permite la opción de los correspondientes jueces de letras en lo criminal a los juzgados orales en lo penal o de garantía. Si nada dicen, se entiende que pasan a ejercer el cargo de juez de garantía. Si no se llenaren los cargos para juez de juicio oral se deberá llamar a concurso para proveer los cargos y a continuación se procederá a llenar los cargos de jueces vacantes de juzgados de garantía. Para concursar a estos cargos se deberá haber aprobado un curso habilitante que la Academia Judicial impartirá al efecto. Nombramiento Los jueces de garantía se designan conforme al procedimiento general de los jueces de letras, salvo las normas de excepción que se contemplan en el artículo 1º transitorio de la Ley 19.665. Características Son las siguientes: a) Son tribunales ordinarios. b) Son tribunales generalmente colegiados en cuanto a su composición, pero que actúan y resuelven unipersonalmente los asuntos sometidos a su conocimiento (artículo 14 inciso 1º COT). c) Son tribunales letrados, en cuanto para desempeñar el cargo de tal se requiere contar con el título de abogado. d) Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley. e) Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y no superen la edad de 75 años de acuerdo a lo establecido en el artículo 80 de la CPR. f) Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeño de sus cargos. g) Su territorio o radio de competencia es una comuna o agrupación de comunas. h) Tienen la plenitud de la competencia en única instancia para conocer de los asuntos penales que se contemplan en el nuevo Código Procesal Penal, con excepción de aquellos que se entregan al conocimiento de los tribunales orales en lo penal. Excepcionalmente conocen en primera instancia de aquellos asuntos apelables según el artículo 370 CPP. i) Tienen competencia especial, en el sentido de que el juez de garantía sólo conoce dentro de su territorio de los asuntos penales que se regulan conforme al nuevo Código Procesal Penal (artículo 16 COT). j) Se clasifican en jueces de garantía de comunas o agrupación de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de Apelaciones. h) Tienen como superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva. Territorio en que ejercen sus Funciones Tienen su asiento en una Comuna, y ejercen su competencia respecto de una comuna o agrupación de comunas determinadas por el artículo 16 COT. Competencia A ellos corresponde conocer de: a) Asegurar los derechos del imputado y demás intervinientes en el proceso penal, de acuerdo a la ley procesal penal. b) Dirigir personalmente las audiencias que procedan, de conformidad a la ley procesal penal. c) Dictar sentencia, cuando corresponda, en el procedimiento abreviado que contemple la ley procesal penal, del cual conocen en primera instancia. d) Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la ley procesal penal, del cual conocen en única instancia. e) Conocer y fallar, conforme a los procedimientos regulados en el Título I del Libro IV del Código Procesal Penal, las faltas e infracciones contempladas en la Ley de alcoholes, cualquiera sea la pena que a ella les asigne, del cual conocen en única instancia. f) Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad, y resolver las solicitudes y reclamos relativos a dicha ejecución, de conformidad a la ley procesal penal; y g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que este Código y la ley procesal penal les encomienden. II.- LOS TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL Estos tribunales jueces están regulados fundamentalmente en los artículos 17 a 21 COT. Concepto Son tribunales ordinarios, colegiados en cuanto a su composición y funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus facultades sobre una comuna o agrupación de comunas y conocen en única instancia exclusivamente de todos los asuntos penales que se rigen por el nuevo Código Procesal Penal. Su superior jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva. Requisitos Los jueces de los tribunales de juicio oral, al igual que los jueces de garantía, tienen la misma categoría que los jueces de letras, y se aplica respecto de ellos todo lo señalado precedentemente respecto de los jueces de garantía en cuanto a sus requisitos y nombramiento. Características Son las siguientes: a) Son tribunales ordinarios. b) Son tribunales colegiados, en cuanto a su composición y funcionamiento. En cuanto a su composición, el número de jueces que componen cada tribunal de juicio oral en lo penal varía desde un mínimo de tres jueces hasta un máximo de veintisiete jueces según el tribunal de juicio oral en lo penal que se trate (artículo 21 COT). En cuanto al funcionamiento del tribunal de juicio oral, ellos funcionarán en una o más salas integradas por tres de sus miembros. La distribución de las causas entre las diversas salas se hará de acuerdo a un procedimiento objetivo y general que deberá ser anualmente aprobado por el comité de jueces del tribunal, a propuesta del juez presidente. Las decisiones de los tribunales orales en lo penal se regirán, por las reglas sobre acuerdos del COT. c) Son tribunales letrados, en cuanto para desempeñar el cargo de tal se requiere contar con el título de abogado. d) Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley. e) Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y no superen la edad de 75 años de acuerdo a lo establecido en el artículo 80 de la CPR. f) Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeño de sus cargos. g) Su territorio o radio de competencia es siempre una agrupación de comunas, por lo que son menores en número que los jueces de garantía. El artículo 21 se encarga de señalar el asiento de cada tribunal de juicio oral en lo penal y las comunas sobre las cuales ejerce cada tribunal de juicio oral en lo penal su competencia. Sin perjuicio del lugar de asiento, se hace excepción al principio de la sedentariedad, al permitirse a éstos trasladarse fuera de dicho lugar para ejercer su función jurisdiccional (artículo 21 A COT). h) Tienen la plenitud de la competencia en única instancia para conocer del juicio oral en lo penal respecto de los crímenes y simples delitos, a menos que respecto de ellos sea aplicable el procedimiento abreviado o el procedimiento simplificado, en cuyo caso son conocidos por el juez de garantía conforme a esos procedimientos. i) Tienen siempre competencia especial, en atención a que el tribunal oral en lo penal sólo conoce dentro de su territorio de los asuntos penales que se regulan conforme al nuevo Código Procesal Penal y respecto de los cuales se les otorga competencia (artículo 18 COT) j) Se clasifican en jueces de tribunal de juicio oral en lo penal de comunas o agrupación de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de Apelaciones. h) Tienen como superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva. Territorio en que ejercen sus Funciones Tienen su asiento en una Comuna, y ejercen su competencia respecto de una comuna o agrupación de comunas establecidas en el artículo 21 COT. Competencia Corresponderá a los tribunales de juicio oral en lo penal: a) Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito, salvo aquellas relativas a simples delitos cuyo conocimiento y fallo corresponda a un juez de garantía; b) Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisión preventiva de los acusados puestos a su disposición. c) Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el juicio oral, y d) Conocer y resolver los demás asuntos que la ley procesal penal les encomiende. III.- EL COMITÉ DE JUECES Y LA ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA DE LOS JUZGADOS DE GARANTÍA Y TRIBUNALES ORALES EN LO PENAL Existencia del Comité de Jueces El Comité de Jueces debe existir: a) Sólo en los juzgados de garantía en los que sirvan tres o más jueces, y b) En todo tribunal oral en lo penal, sin importar su composición. Composición del Comité de Jueces Se integra de la siguiente forma: a) En aquellos juzgados o tribunales compuestos por cinco jueces o menos, el comité de jueces se conformará por todos ellos. b) En aquellos juzgados o tribunales conformados por más de cinco jueces, el comité lo compondrán los cinco jueces que sean elegidos por la mayoría del tribunal, cada dos años. Funcionamiento del Comité de Jueces Los acuerdos del comité de jueces se adoptarán por mayoría de votos; en caso de empate decidirá el voto del juez presidente. Facultades del Comité de Jueces El Comité de jueces tendrá las siguientes facultades: a) Aprobar el procedimiento objetivo y general de distribución de causas a que se refieren los artículos 15 y 17 COT. b) Designar, de la terna que le presente el juez presidente, al administrador del tribunal. c) Calificar anualmente al administrador del tribunal; d) Resolver acerca de la remoción del administrador; e) Designar al personal del juzgado o tribunal, a propuesta en terna del administrador; f) Conocer de la apelación que se interpusiere en contra de la resolución del administrador que remueva al sub-administrador, a los jefes de unidades o a los empleados del juzgado o tribunal; g) Decidir el proyecto de plan presupuestario anual que le presente el juez presidente, para ser propuesto a la Corporación Administrativa del Poder Judicial, y h) Conocer de todas las demás materias que señale la ley. El Juez Presidente del Comité de Jueces Al juez presidente del comité de jueces le corresponderá velar por el adecuado funcionamiento del juzgado o tribunal. En el cumplimiento de esta función, tendrá los siguientes deberes y atribuciones: a) Presidir el comité de jueces; b) Relacionarse con la Corporación Administrativa del Poder Judicial en todas las materias relativas a la competencia de ésta; c) Proponer al comité de jueces el procedimiento objetivo y general a que se refieren los artículos 15 y 17 COT. d) Elaborar anualmente una cuenta de la gestión jurisdiccional del juzgado; e) Aprobar los criterios de gestión administrativa que le proponga el administrador del tribunal y supervisar su ejecución; f) Aprobar la distribución del personal que le presente el administrador del tribunal; g) Calificar al personal, teniendo a la vista la evaluación que le presente el administrador del tribunal; h) i) Presentar al comité de jueces una terna para la designación del administrador del tribunal; Evaluar anualmente la gestión del administrador, y j) Proponer al comité de jueces la remoción del administrador del tribunal. La organización administrativa de los juzgados de garantía y de los tribunales orales en lo penal Los juzgados de garantía y los tribunales orales en lo penal se organizarán en unidades administrativas para el cumplimiento eficaz y eficiente de las siguientes funciones: 1.- Sala Que consistirá en la organización y asistencia a la realización de las audiencias. 2.- Atención de público Destinada a otorgar una adecuada atención, orientación e información al público. 3.- Servicios Que reunirá las labores de soporte técnico de la red computacional del juzgado o tribunal, de contabilidad y de apoyo a la actividad administrativa del juzgado o tribunal, y la coordinación y abastecimiento de todas las necesidades físicas y materiales. 4.- Administración de causas. 5.- Apoyo a testigos y peritos. IV.- LOS JUECES DE LETRAS Estos jueces están regulados fundamentalmente en los artículos 28 a 48 COT. Concepto Son tribunales ordinarios, unipersonales, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus facultades sobre una comuna o agrupación de comunas y conocen en primera instancia de todos los asuntos no entregados a otros tribunales, siendo depositarios de la generalidad de la competencia. Su superior jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva. Requisitos Para ser juez de letras deben reunirse los siguientes requisitos: a) Ser chileno. b) Tener el Título de abogado. c) Haber cumplido satisfactoriamente el programa para formación para postulantes al Escalafón Primario del Poder Judicial. d) Tener la experiencia profesional o funcionaria requerida por la ley (artículo 252 COT). Además, deben cumplir con los requisitos en el párrafo 3° del Título X COT y los señalados en el párrafo 2ª del Título I del DFL 338 sobre Estatuto Administrativo, cuando se trate del ingreso a la carrera, artículo 250 COT. En la actualidad, como regla general para ingresar al poder judicial en el cargo de juez o secretario de juzgado de letras, no sólo se requiere ser abogado, sino que haber aprobado el programa de formación para postulantes al Escalafón Primario del Poder Judicial que imparte la Academia Judicial (artículo 284 bis COT). Nombramiento Los jueces de letras son designados por el Presidente de la República de una terna propuesta por la Corte de Apelaciones de la jurisdicción respectiva (artículo 78 del CPR y 284 COT). En la confección de las ternas debe respetarse la carrera funcionaria, así como lo señalan los artículos 78 CPR y los artículos 284, 284 bis y 281 COT. Características Son las que siguen: a) Son tribunales ordinarios. b) Son tribunales unipersonales. c) Son tribunales letrados, en cuanto para desempeñar el cargo de tal se requiere contar con el título de abogado. d) Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley, salvo en los casos en que se encuentran en la obligación de fallar en equidad por falta de ley aplicable en la solución del conflicto. e) Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y no superen la edad de 75 años de acuerdo a lo establecido en el artículo 80 de la CPR. f) Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeño de sus cargos. g) Su territorio o radio de competencia es una comuna o agrupación de comunas. h) Tienen la plenitud de la competencia en primera instancia, esto es, en defecto de norma expresa en contrario, les corresponde el conocimiento de todas las causas civiles, de familia y laborales si no existiere dentro de su territorio jurisdiccional un Tribunal de Familia, del Trabajo y de Cobranza Laboral y Previsional. i) Esa competencia es común. Esta regla reconocerá como excepciones las siguientes: a.- Los jueces de letras deberán seguir conociendo de los delitos que se cometan con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal b.- En la comuna respecto de las cuales no se hubiere creado un juez de garantía por el poco volumen de causas penales, los jueces de letras poseerán la competencia del juez de garantía, pero jamás conocerán del juicio oral el que sólo será de competencia del tribunal de juicio oral en lo penal. j) Se clasifican en jueces de comunas o agrupación de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de Apelaciones. h) Tienen como superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva. Territorio en que ejercen sus funciones El artículo 27 COT se establece que sin perjuicio de lo que se previene en los artículos 28 al 40, en cada comuna habrá, a lo menos, un juzgado de letras y se establece su competencia territorial. Competencia Es preciso analizarla desde los distintos elementos para determinarla: a) Competencia en razón del elemento cuantía. CIVIL CONTENCIOSO NO CONTENCIOSO Causas civiles y de comercio cuya competencia no exceda de 10 UTM. PRIMERA a) Causas civiles y de comercio cuya cuantía exceda las 10 UTM b) Causas del Trabajo y Todos los actos no Familia, cuando en sus contenciosos, de respectivos territorios cualquier cuantía, salvo jurisdiccionales no existan designación de curador Juzgados Laborales, de ad-litem que puede Cobranza Laboral y efectuarla el tribunal que Previsional y Juzgados de conoce de las causas. Familia. c) Juicios de minas d) Otras que encomienden las leyes b) Competencia en razón de la materia Los Jueces de Letras tienen competencia para conocer, en primera instancia en razón de la materia, de los siguientes asuntos civiles: a) Causas de Minas cualquiera sea su cuantía (artículos 45 Nº 2 letra b) y 146 del COT.). b) De las causas del trabajo y de familia, cuando no existieren en el lugar juzgados de letras del trabajo, de cobranza laboral y previsional o de familia. c) Juicios de Hacienda (artículo 48 COT). d) Juicios Posesorios (artículo 143 COT). e) Juicios de distribución de aguas (artículo 144 COT). f) Juicios de quiebras y cuestiones relativas a convenios entre el deudor y los acreedores (artículo 131 Nº 2 COT). g) Juicios sobre derechos de goce de rédito sobre capital acensuado (artículo 131 Nº 1 COT). INSTANCIA ÚNICA c) Competencia en razón del fuero o persona Los Jueces de Letras tienen competencia en primera instancia para conocer en razón de la calidad o estado de los litigantes, de las causas civiles y de comercio, de cuantía inferior a 10 UTM, en que sean partes o tengan interés las personas que enumera el artículo 45 Nº 2 letra g) COT, a saber: 1.- Los Comandantes en Jefe del Ejército, de la Armada y de la Fuerza Aérea, y el General Director de Carabineros. 2.- Los Ministros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, Los Fiscales de estos Tribunales y los jueces letrados. 3.- Los párrocos y vicepárrocos. 4.- Los Cónsules Generales y los Cónsules o vicecónsules de las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente de la República. 5.- Las corporaciones y fundaciones de derecho público o los establecimientos públicos de beneficencia. Estas normas de competencia en razón de la materia y del fuero menor carecen en la actualidad de relevancia, por cuanto con la supresión de los jueces de distrito y subdelegación siempre les corresponde conocer a los jueces de letras. Sólo tienen importancia en cuanto siempre ellas deben ser conocidas en primera instancia y no en única instancia como correspondería naturalmente en atención a la cuantía. V.- LOS TRIBUNALES UNIPERSONALES DE EXCEPCIÓN Estos jueces están regulados fundamentalmente por los artículos 50 a 53 COT. Concepto Son integrantes de los tribunales ordinarios, unipersonales, letrados, de derecho y accidentales, que ejercen sus facultades en primera instancia conociendo de los asuntos que las leyes les encomienden. Son designados nominativamente por la ley y unidos al cargo que se desempeña (Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago y Presidente de la Corte Suprema), o según un turno. (Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva o Ministro de la Corte Suprema). Su territorio coincide con el del tribunal al que pertenecen y sus superiores jerárquicos los indica la ley en cada caso. Estos tribunales unipersonales de excepción se diferencian claramente de los Ministros en Visita que trata el COT en los artículos 559 y 560. El ministro visitador designado por la Corte a que pertenece sustituye al juez o a los jueces del tribunal competente, pero no es en sí un tribunal distinto. Además, la designación de un ministro en visita por los tribunales superiores se realiza en virtud de las facultades disciplinarias de éstos y no podría constituir la formación de un nuevo tribunal, porque tal atribución corresponde exclusivamente al legislador según los artículos 19 Nº 3º inciso 4º y 76 CPR. Generalidades No obstante que la plenitud de la competencia para conocer en primera instancia de las causas civiles, laborales y criminales ha sido entregada por el COT a los jueces de letras, también ha reservado el conocimiento en primera instancia de determinadas causas a los llamados "Tribunales Unipersonales de Excepción", tanto por consideraciones que dicen relación con la naturaleza de ciertos procesos (fuero real), o porque dicen relación con la calidad o estado de las personas que figuran como partes o tienen interés en determinados procesos (fuero personal). Los Tribunales Unipersonales de Excepción que establece el COT son: 1) 2) 3) Un Ministro de Corte de Apelaciones, Un Ministro de Corte Suprema, El Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago y 4) El Presidente de la Corte Suprema. 1) Competencia de un Ministro de Corte de Apelaciones como Tribunal Unipersonal Un Ministro de Corte de Apelaciones conoce en primera instancia, de acuerdo con el turno que fija ésta, de las siguientes causas que se promuevan dentro del territorio en que ejerce sus funciones la respectiva Corte (artículo 50 COT): a) De las causas civiles en que sean parte o tengan interés las autoridades políticas, diplomáticas y eclesiásticas que enumera el artículo 50 Nº 2 COT. b) De demandas civiles que se entablen en contra de los jueces de letras para hacer efectiva la responsabilidad criminal o civil resultante del ejercicio de sus funciones ministeriales. c) De los demás asuntos que otras leyes le encomienden. 2) Competencia de un Ministro de la Corte Suprema como tribunal Unipersonal Un Ministro de la Corte Suprema, designado por el tribunal, conocerá en primera instancia de los siguientes asuntos (artículo 52 COT): a) De las causas a que se refiere el artículo 23 de la Ley Nº 12.033, esto es, las causas que se promovieren entre la Corporación de Ventas del Salitre y Yodo y las empresas adheridas a ella. En segunda instancia, ella es conocida por el Pleno de la Corte. b) De los delitos de jurisdicción de los tribunales chilenos, cuando puedan afectar las relaciones internacionales de la República con otro Estado. La Excma Corte Suprema en Auto Acordado de 1991, estableció que el conocimiento de los recursos que se interpongan en contra de las resoluciones que se dicten en los procesos instruidos por un Ministro de la Corte Suprema, como tribunal unipersonal conforme al citado artículo 52 Nº 2 COT corresponderá a una Sala de la Corte Suprema, la que deberá ser designada por su Presidente de acuerdo a las facultades que le concede el artículo 105 Nº 3 del citado Código. Los recursos de apelación gozarán de preferencia para su vista y se agregarán a la tabla en forma extraordinaria. c) De la extradición pasiva. d) De los demás asuntos que otras leyes le encomienden. 3) Competencia del Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago como Tribunal Unipersonal El Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago conoce en primera instancia de (artículo 51 COT): a) Las causas sobre amovilidad de los Ministros de la Corte Suprema, y b) De las demandas civiles que se entablen contra uno o más miembros de la Corte Suprema o contra su Fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeño de sus funciones. 4) Competencia del Presidente de la Corte Suprema como Tribunal Unipersonal Corresponde al Presidente de la Corte Suprema conocer en primera instancia de (artículo 53 COT): a) De las causas sobre amovilidad de los ministros de la Corte de Apelaciones; b) De las demandas civiles que se entablen contra uno o más miembros o fiscales judiciales de la Corte de Apelaciones para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeño de sus funciones; c) De las causas de presas y demás que deban juzgarse con arreglo al Derecho Internacional; d) De los demás asuntos que otros leyes entreguen a su conocimiento. En estas causas no procederán los recursos de casación en la forma ni en el fondo en contra de la sentencia dictada por la Sala que conozca del recurso de apelación que se interpusiere en contra de la apelación del Presidente. VI. LAS CORTES DE APELACIONES Las Cortes de Apelaciones están reguladas en los artículos 54 a 92 COT. Concepto Las Cortes de Apelaciones son tribunales ordinarios, colegiados, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus funciones dentro de un territorio que es normalmente una Región o parte de una Región y son depositarias de la casi totalidad de la competencia de segunda instancia, conociendo además en única instancia o primera instancia de los demás asuntos que las leyes les encomienden. Están compuestas por un número variable de jueces llamados Ministros, uno de los cuales es su Presidente y hay 17 Cortes de Apelaciones en todo el país. Son superiores jerárquicos de los Jueces de Garantía, de los Tribunales de juicio oral en lo penal y de los Jueces de Letras y dependen de la Corte Suprema. Requisitos Para ser Ministro o Fiscal de una Corte de Apelaciones se requiere: 1) Ser chileno. 2) Tener título de abogado. 3) Haber aprobado el programa de perfeccionamiento profesional para ser Ministro de Corte de Apelaciones. 4) Poseer determinada experiencia funcionaria. En ningún caso podrá ser ministro de Corte de Apelaciones quien no haya desempeñado efectiva y continuamente la función de juez letrado por un año a lo menos (artículo 253 COT). 5) Deben reunirse además los otros dos requisitos comunes que establece el artículo 250 COT. Nombramiento Los Ministros de las Cortes de Apelaciones son designados por el Presidente de la República de una terna confeccionada para tal efecto por la Corte Suprema (artículo 78 CPR y 284 COT). Características Las Cortes de Apelaciones presentan las siguientes características: a) Son tribunales ordinarios. b) Son tribunales colegiados, compuestos por un número variable de miembros llamados Ministros. c) Son tribunales letrados y de derecho. d) Son tribunales permanentes, puesto que sus miembros permanecen en el cargo mientras dure su buen comportamiento. e) Ejercen sus funciones dentro de un determinado territorio jurisdiccional, que generalmente es una Región o parte de una Región. f) Tiene la plenitud de la competencia en segunda instancia, pues la ley les asigna el conocimiento de los recursos de apelación que se deduzcan en contra de las resoluciones dictadas por los jueces de letras, jueces de garantía y juzgados orales en lo penal. g) Son tribunales de competencia común, pues conocen indistintamente de causas Civiles, Laborales, de Menores, Policía Local y Criminales. h) Sus miembros están afectos a responsabilidad criminal, civil disciplinaria y política. Organización Las Cortes de Apelaciones tienen una organización administrativa más completa que los jueces de letras, puesto que poseen un personal compuesto de Ministros, Fiscales, Relatores, Secretarios y Oficiales de Secretaría. Los Ministros tienen el rango y precedencia correspondiente a su antigüedad en la categoría correspondiente del escalafón (artículo 57 inciso 2º COT). Las Cortes de Apelaciones son dirigidas por un Presidente. Sus funciones duran un año contado desde el 1º de Marzo y son desempeñadas por los miembros del tribunal turnándose cada uno por orden de antigüedad en la categoría del correspondiente escalafón (artículo 57 inciso 1º COT). Los Fiscales Judiciales son los funcionarios judiciales que ejercen el Ministerio Público ante los tribunales colegiados. Los Relatores son los funcionarios encargados de efectuar al tribunal una exposición metódica y sistemática del contenido del expediente llamada relación, que permite a éste resolver adecuadamente las causas sometidas a su conocimiento. Los Secretarios son funcionarios encargados de dar fe de las resoluciones expedidas por el Tribunal y velar por el buen funcionamiento de la Secretaría, sin perjuicio de otras funciones que la ley les señale en asuntos específicos como los del trabajo. Los Oficiales de Secretaría cumplen funciones subalternas (corresponden al oficial 1º subrogar al Secretario). El número de funcionarios de cada Corte es variable, según la aplicación de los artículos 56, 58, 59 y 60 COT. El funcionamiento de las Cortes de Apelaciones. Funcionamiento ordinario y extraordinario El COT distingue entre el funcionamiento en Pleno y en Sala; y además el funcionamiento ordinario y extraordinario, generándose esté último según si existe o no retardo (se entiende que hay retardo cuando dividido el total de las causas en estado de tabla y de las apelaciones que deban conocerse en cuenta, inclusive las criminales, por el número de Salas, el cuociente es superior a cien, conforme a la regla del artículo 62 COT). En funcionamiento ordinario Las Cortes trabajan en Pleno. Aún cuando esta regla se enuncia como general, ella en la practica constituye la excepción, dado que en el funcionamiento ordinario sólo funcionan en Pleno las Cortes de Apelaciones de Iquique, Copiapó, Chillán, Puerto Montt, Coihaique y Punta Arenas. Las demás funcionan en salas compuestas por tres Ministros. En el funcionamiento extraordinario Las Cortes de Apelaciones sesionan dividiéndose en Salas de tres miembros cada una. Para los efectos de completar el número de tres miembros, las Salas se integran con sus Fiscales Judiciales y con los abogados integrantes (artículo 62). Las salas en las Cortes de Apelaciones no pueden funcionar con mayoría de abogados integrantes. El quórum necesario para el funcionamiento del Pleno es, como lo expresa el artículo 67 COT, "la mayoría absoluta de los miembros que se componga la Corte". En cambio, con arreglo al mismo precepto legal, "las Salas no podrán funcionar sin la concurrencia de tres jueces como mínimo". En todo caso, la Sala representa a la Corte en los asuntos que conoce de acuerdo a lo previsto en el inciso 2º del artículo 66 del COT. Materias que son del conocimiento de las Salas Conforme a lo previsto en el artículo 66 COT, el conocimiento de los asuntos jurisdiccionales propiamente tales corresponden a las Salas, sin otra excepción que las siguientes: a) Los juicios de amovilidad seguidas en contra de los jueces de letras y b) Los recursos de apelación, casación en la forma y las consultas que inciden en los juicios de que conoce en primera instancia el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, pues corresponde al Pleno pronunciarse sobre tales recursos y consultas. Materias que son del conocimiento del Pleno En cambio, con arreglo a lo prescrito en el artículo 66 COT el conocimiento de los asuntos disciplinarios, administrativos y económicos corresponde al Pleno, sin otras excepciones que las siguientes: a) Los recursos de queja son conocidos y fallados por las Salas, sin perjuicio de que la aplicación de medidas disciplinarias le corresponde al Pleno, y b) La aplicación de medidas disciplinarias por faltas cometidas mientras las salas están en funciones, corresponde a esas mismas salas. Competencia Es posible apreciarlo en el siguiente cuadro: INSTANCIA ÚNICA PRIMERA EN SALA A) Casación en la forma que se interponga contra sentencias pronunciadas por jueces de letras de su territorio o contra de las sentencias definitivas de primera instancia dictadas por jueces árbitros. B) De los recursos de nulidad interpuestos en contra de sentencias definitivas dictadas por un tribunal con competencia en lo penal, cuando corresponda de acuerdo a la ley procesal penal C) De los recursos de queja que se deduzcan contra jueces de letras, de policía local, jueces árbitros y órganos que ejerzan jurisdicción dentro de su territorio jurisdiccional. D) Extradición pasiva. E) Las solicitudes que se formulen, de acuerdo a la ley procesal, para declarar si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad requerida para negarse a proporcionar determinada información, siempre que la razón invocada no fuere que la publicidad pudiere afectar la seguridad nacional. F) Recursos de hecho. G) Recusaciones contra jueces de letras, uno de sus ministros o peritos nombrados por ella. H) Contiendas de competencia. I) Otros asuntos que les encomienden las leyes. A) Recursos de amparo B) Recursos de protección C) Demás asuntos que les encomienden las leyes. EN CUENTA A) Juicios de amovilidad contra jueces de letras B) Desafuero de las personas a quienes les fueren aplicables los incisos 3º y 4º del artículo 61 CPR. SEGUNDA A) Apelación y consulta de causas civiles, apelación de actos no contenciosos y laborales conocidos en primera instancia por jueces de letras, jueces del trabajo o uno de sus ministros, apelación contra ciertas y determinadas resoluciones pronunciadas por un juez de garantía, y apelaciones contra sentencias de los árbitros de derecho en asuntos de competencia de jueces de letras. B) Apelación contra ciertas sentencias de los Jueces de policía local y del Director SII, cuando éste actúa como tribunal de primera instancia. C) Demás asuntos que le encomienden las leyes. C) Ejercicio de facultades disciplinarias, administrativas y económicas. A) Calificaciones (artículo 275 inciso 3º COT. B) Apelación, casación en la forma y consulta en competencia especial del Pleno de la Corte de Santiago. C) Juicios de amovilidad, acusaciones y demandas civiles contra Ministros de la Corte Suprema, conocidas por su Presidente en primera instancia. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven los asuntos sometidos a su decisión Es menester distinguir si el asunto sometido a la decisión de la Corte requiere o no de tramitación antes de ser resuelto. 1.- Si el asunto requiere de tramitación antes de ser resuelto, dicha tramitación corresponderá a la llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se componga de más de una Sala (artículo 70 inciso 1º COT), en cuenta que debe ser dada por el Secretario. Las resoluciones que se dicten para dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre partes, de acuerdo al inciso 2º del artículo 70 COT pueden ser dictadas por un sólo Ministro. 2.- Si el asunto no requiere de tramitación antes de ser resuelto o si la tramitación respectiva está cumplida, la Corte debe resolverlo en Sala o en Pleno, según corresponda. Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o " previa vista de la causa, según corresponda (artículo 68 COT). La resolución "en cuenta" significa que procederá a fallarlos con la cuenta que les dé el Secretario o Relator, sin que exista fijación de la causa en tabla ni alegato de abogados. La resolución "previa vista de la causa" significa que procederá a fallarlos luego que se cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominación de "vista de la causa" (Como la Relación que debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados). En consecuencia, la tramitación del asunto sometido a la decisión de la Corte debe necesariamente concluir con una resolución que ordena "dese cuenta" o con una resolución que ordena "autos en relación". Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa El COT no da normas precisas, limitándose a lo dicho en el artículo 68. Una interpretación sistemática de nuestro ordenamiento procesal permite concluir que los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, económicas y conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta. Ello sin perjuicio de algunas excepciones tales como las cuestiones relativas a la deserción del recurso de apelación, ordenes de no innovar en recurso de apelación; y por otra parte; los recursos de queja, que siendo de carácter disciplinario, deben fallarse previa vista de la causa por mandato de la ley o como los recursos de amparo y protección que emana de facultades conservadoras y tienen señaladas tramitaciones especiales. Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven en cuenta son los siguientes: a) La apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se verá en cuenta, a menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite alegatos. b) La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho (artículo 751 inciso 2º CPC). La vista de la causa La vista de la causa está regulada en los artículos 162 a 166 y 222 a 230 CPC. La vista de la causa es un trámite complejo, pues está compuesto de varios actos, que son, según el orden en que se realizan, los siguientes: a) b) c) d) e) f) La notificación de las resoluciones que ordenan traer los autos en relación; La fijación y la colocación material de la causa en tabla. La instalación del Tribunal El anuncio de la iniciación de la vista de la causa propiamente tal; La relación; y Los alegatos. a) La notificación del decreto que manda traer los autos en relación La resolución que concluye la tramitación de un asunto ante una Corte de Apelaciones puede ser aquella que ordena traer los autos en relación, si corresponde el trámite de la vista de la causa. Esta resolución debe ser notificada a las partes. A partir de ese momento el asunto queda "en estado de tabla”. b) La fijación de la causa en tabla Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos en ellas para los efectos de su vista, según el orden de la conclusión de su tramitación y no según el orden de su ingreso a la Corte de Apelaciones (artículo 162 CPC). Se consideran expedientes en estado de relación aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto por el relator que corresponda (artículo 69 COT). El mismo artículo 162 establece una serie de excepciones que configuran las denominadas "causas que gozan de preferencia", esto es, que se incorporan con antelación a otras causas para su vista sin respetar el orden de conclusión de su tramitación. En efecto, en el inciso 2º se dispone que gozarán de preferencia para su vista, las causas que allí se enumeran y que son: la deserción de recursos, depósito de personas, alimentos provisionales, competencia, acumulaciones, recusaciones, desahucio, juicios sumarios y ejecutivos, denegación de justicia o prueba y las que el tribunal fundado en circunstancias calificadas decida darles preferencia. Además, gozan de preferencia para su vista los recursos de apelación en los cuales se hubiere concedido orden de no innovar de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del artículo 192 del CPC y el recurso de queja de acuerdo a lo establecido en la letra c) del artículo 549 del COT Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla para la semana siguiente, reservando necesariamente un día para la vista de las causas criminales o aplicar otras normas similares para otros asuntos como los de Policía Local o Trabajo. De conformidad a lo previsto en el inciso final del artículo 199 CPC las Cortes deberán establecer horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta. Si la Corte funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y debe distribuir las causas entre ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas como los recursos de amparo, las apelaciones que se deduzcan en un mismo proceso respecto de la resolución auto de procesamiento de cualquiera de los inculpados, de la resolución que no da lugar a pronunciarlo, o que acoge o rechaza la petición de modificarlo o dejarlo sin efecto, y las apelaciones o consultas relativas a la libertad provisional de los inculpados o procesados, cuando una Sala haya conocido por primera vez de estos recursos, apelaciones o consultas, pues en tales casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha Sala. En el nuevo sistema procesal penal, se cambian las causas respecto de las cuales se produce la radicación al no contemplarse el auto de procesamiento ni la consulta dentro de él. De acuerdo con ello, se contempla la radicación respecto de los recursos de amparo y las apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras medidas cautelares personales en su contra serán de competencia de la sala que haya conocido por primera vez del recurso o de la apelación, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque no hubiere entrado a conocerlos. Serán agregados extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su ingreso al tribunal, o el mismo día, en casos urgentes: 1º 2º 3º Las apelaciones relativas a la prisión preventiva de los imputados u otras medidas cautelares personales en su contra; Los recursos de amparo, y Las demás que determinen las leyes. Se agregarán extraordinariamente, también las apelaciones de las resoluciones relativas al auto de procesamiento señaladas en el inciso cuarto, en causas en que haya procesados privados de libertad. La agregación se hará a la tabla del día que determine el Presidente de la Corte, dentro del término de cinco días desde el ingreso de los autos a la secretaría del tribunal (artículos 90 Nº 3 y artículo 69 inciso 3º COT). Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelación en las cuales se hubiere concedido orden de no innovar, puesto que el recurso de apelación queda radicado para que sea conocido por la Sala que hubiere otorgado esa orden (artículo 192 inciso 3º CPC). Finalmente, tampoco se sortean los recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere solicitado orden de no innovar, puesto que en ese caso le corresponderá a la sala que se hubiere pronunciado sobre esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artículo 548 COT. El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias establecidas en el artículo 163 CPC, esto es: i) individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparece en la carátula del expediente; ii) señalar el día en que debe verse y iii) el número de orden que le corresponde (en la práctica se suele agregar en la tabla el número de la Sala ante la cual se hará la vista de la causa, el nombre del Relator que tendrá a su cargo la relación, e incluso mediante abreviaturas la materia de la vista de la causa). Además, los relatores, en cada tabla, deberán dejar constancia de las suspensiones solicitadas por alguna de las partes o de común acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho (artículo 165 inciso final CPC). Se podrá incurrir en errores al fijarse la causa en tabla, por ello el artículo 165 inciso penúltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de letras, alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa". En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella deberán figurar todos los recursos de carácter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera sea su naturaleza (artículo 66 inciso 2 COT), además de la acumulación del recurso de queja a otros recursos jurisdiccionales (artículo 66 inciso 3º COT). Por último con arreglo a lo previsto en el inciso 2º del artículo 163 CPC, la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple en la práctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda. c) La instalación del tribunal. El retardo o la suspensión de la vista de la causa La vista de la causa debe hacerse en el día y en el orden establecido en la tabla, para cuyo efecto es menester que previamente se instale el Tribunal. La instalación del Tribunal debe hacerla el Presidente de la Corte; quién debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un acta de instalación en la que señalará el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes (artículo 90 Nº 2 COT). Retardo de la vista de la causa Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, procediéndose a la vista de las causas en el orden en que aparecen en la tabla. Sin embargo, dicha orden puede verse alterado por la existencia de causas que tengan preferencia para verse antes o cuando alguno de los abogados tienen otra vista o comparecencia. En estos casos se dice que la vista de la causa "se retarda". Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista quedó interrumpida en el día anterior y que en consecuencia debe continuarse el día siguiente, y las llamadas "causas agregadas", esto es, las causas que gozan de una preferencia especial que permite que sean agregadas para su vista con antelación a la tabla ordinaria y en los primeros lugares (como es el caso de libertad provisional, del recurso de amparo y del recurso de protección). Así lo establece en Nº 1 del inciso 1º y el inciso 2º del artículo 165 CPC, los dos últimos incisos del artículo 69 COT y el Nº 3 del Auto Acordado sobre el Recurso de Protección. Suspensión de la vista de la causa La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa no se vea el día fijado para ese efecto. Ello ocurrirá en los casos que señala el artículo 165 CPC: 1° Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuación de la vista de otro pleito pendiente del día anterior; 2° Por falta de miembros del tribunal en número suficiente para pronunciar sentencia; 3° Por muerte del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestione por sí en el pleito. En estos casos, la vista de la causa se suspenderá por quince días contados desde la notificación al patrocinado o mandante de la muerte del abogado o del procurador, o desde la muerte del litigante que obraba por sí mismo, en su caso; 4° Por muerte del cónyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado defensor, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista. 5° Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de común acuerdo los procuradores o los abogados de ellas. Cada parte podrá hacer uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, sólo podrá ejercitarse este derecho hasta por dos veces, cualquiera que sea el número de partes litigantes, obren o no por una sola cuerda. La suspensión de común acuerdo procederá por una sola vez. El escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo será rechazada de plano. La sola presentación del escrito extingue el derecho a la suspensión aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este escrito pagará en la Corte Suprema un impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria mensual y se pagará en estampillas de impuesto fiscal que se pegarán en el escrito respectivo. El derecho a suspender no procederá respecto del amparo; 6° Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo día ante otro tribunal. El presidente respectivo podrá conceder la suspensión por una sola vez o simplemente retardar la vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o más vistas en el mismo día y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferirá el amparo, luego la protección y en seguida la causa que se anuncie primero, retardándose o suspendiéndose las demás, según las circunstancias; y 7° Por ordenarlo así el tribunal, por resolución fundada, al disponer la práctica de algún trámite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algún expediente o documento a la vista, no suspenderá la vista de la causa y la resolución se cumplirá terminada ésta”. Suspensión de la vista en el nuevo proceso penal En el nuevo proceso penal, el artículo 356 CPP establece la prohibición de suspender la vista de la causa de un recurso por falta de integración del tribunal. Al efecto, se señala que no podrá suspenderse la vista de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere necesario, se interrumpirá la vista de recursos civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia sólo se suspenderá si no se alcanzare, con los jueces que conformaren ese día el tribunal, el mínimo de miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella. Por otra parte, el artículo 357 CPP nos señala que la vista de los recursos penales no podrá suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artículo 165 del Código de Procedimiento Civil. Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo se suspenderá la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del cónyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista del recurso. En los demás casos la vista sólo podrá suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de común acuerdo. Este derecho podrá ejercerse una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deberá presentarse hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la agregación de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual la suspensión podrá solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia. d) El anuncio El artículo 163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la causa, se anuncie ese hecho mediante la colocación en un lugar conveniente el respectivo número de orden, el cual se mantendrá fijo hasta que se pase a otro asunto. Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de verse, serán anunciadas antes de comenzar la relación de las demás. Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse aquellas causas que no se verán durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogará si fuere necesario, hasta ver la última de las causas que resten en la tabla (artículo 222 CPC). e) La relación Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relación. Con todo, el Relator debe cumplir previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley: a) Si el tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de instalación, el Relator hará saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer valer las implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe formalizarse dentro de tercer día, suspendiéndose en el intertanto la vista de la causa (artículo 166 CPC). b) El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisión sustancial que notare en el proceso (artículo 373 COT y artículo 222 CPC). En este caso, es posible que el tribunal ordene que se complete la tramitación de la causa, de modo que la causa "saldrá en trámite" y se suspenderá su vista, aunque conservándose el número de orden. c) El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal (artículo 373 COT). A continuación, el Relator debe hacer la relación de la causa al tribunal, esto es, debe hacer una exposición oral y sistemática para informar suficientemente al tribunal del asunto que debe resolverse. Según el artículo 223 CPC, la vista de la causa se iniciará con la relación, la que se efectuará en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado para alegar. No se permitirá el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la relación. Los ministros podrán durante la relación, formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno podrán ser consideradas como causales de inhabilidad. En el nuevo proceso penal, debemos recordar que no se contempla el trámite de la relación para la vista de los recursos (artículo 358 inciso 3º CPP). f) Los alegatos Son defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión (también los postulantes que estén realizando su práctica para obtener el título de abogado en las Corporaciones de Asistencia Judicial). Concluida la relación, se procederá a escuchar, en audiencia pública los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado. Durante los alegatos, el Presidente de la sala podrá invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero esta invitación no obstará a la libertad del defensor para el desarrollo de su exposición. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podrá también pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes (artículo 223 inciso 5º CPC). Está prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho acto tales defensas (artículo 226 CPC). Sin embargo, al término de la audiencia, los abogados podrán dejar a disposición del tribunal una minuta de sus alegatos (artículo 223 inciso 6º CPC). Sólo puede alegar un abogado por cada parte (artículo 225 CPC). Debe alegar en primer término el abogado del recurrente y a continuación el del recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho, artículo 223 inciso 3 CPC. Si son varios los apelantes, alegarán los abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrán por el orden alfabético de aquéllos. La duración de los alegatos de cada abogado se limitará a media hora. El tribunal a petición del interesado, podrá prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente (artículo 223 inciso 4º CPC). La duración de las alegaciones se limitará a una hora en los recursos de casación en la forma y ante la Corte Suprema a dos en los de casación en el fondo. Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podrá advertir, la vista de la causa es un "trámite o diligencia esencial", cuya omisión puede acarrear la nulidad del fallo por vicio de casación en la forma (artículo 768 Nº 9 en relación con el artículo 800 Nº 4 del CPC). La vista de la causa suele asimilarse a la citación para oír sentencia en primera instancia, y se dice que ella constituye la citación para oír sentencia en la segunda instancia. Terminada la vista de la causa, ésta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en acuerdo. Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos: a) Cuando se decrete una medida para mejor resolver (artículo 227 CPC). b) Cuando el tribunal manda, a petición de parte, informar en derecho. El término para informar en derecho será fijado por el tribunal y no podrá exceder de 60 días, salvo acuerdo de las partes. c) Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella. En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 días, según si la causa ha quedado en acuerdo a petición de varios o un Ministro (artículo 82 COT). Por último, es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente, los Relatores deberán anotar en el mismo día de la vista los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella (artículo 372 Nº 4 COT). En el nuevo proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los recursos en el artículo 358 del CPP, que el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un día y hora que dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones En el caso de un tribunal colegiado, el camino para arribar a la formulación de la sentencia que resuelve el conflicto se dificulta notoriamente. A fin de precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante un tribunal colegiado respecto del estudio de los antecedentes del proceso y dar una solución a las diversas discrepancias que pudieran plantearse en la determinación de las premisas previas que servirán de base para el pronunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales, el COT en sus artículos 72 a 89, ha establecido las normas sobre los acuerdos. Personas que intervienen en los acuerdos El COT establece las siguientes reglas: 1) No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren concurrido a la vista de la causa (artículo 75). 2) Si algún juez ha cesado en sus funciones o se encuentra física o moralmente imposibilitado para intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta obligación (artículo 79) 3) Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los jueces que concurrieron a la vista de la causa se procederá a ver de nuevo el negocio (artículo 77). 4) Si antes del acuerdo uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se imposibilitara por enfermedad, se procederá a una nueva vista de la causa si no pudiera dicho juez comparecer dentro de los 30 días siguientes o dentro del plazo menor que convinieren las partes (artículo 78). 5) No se procederá a una nueva vista de la causa en los casos de reglas 2º, 3º y 4º, cuando el fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayoría total de los jueces que concurrieron a la vista (artículo 80). Forma de alcanzar el acuerdo Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayoría absoluta de votos (artículo 81 y 72 COT). Por excepción la ley establece otros quórums. Los acuerdos se forman a través de un procedimiento reglamentado en los artículos 83 y 84 COT. En síntesis, debe procederse de la siguiente manera: a) Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho (artículo 83 Nº 1 a 3 COT). b) A continuación, se resuelven las cuestiones de derecho (artículo 83 Nº 4 y 5 del COT). c) Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolución final (artículo 83 Nº 6 COT). d) Se vota en orden inverso a la antigüedad. El último voto será siempre el del Presidente (artículo 84 COT). e) Hay acuerdo cuando existe mayoría legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda, esto es, cuando hay mayoría legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y sobre alguna de las consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundamento a la parte resolutiva de la sentencia (artículo 85 COT). La discordia de votos Durante la formación de un acuerdo puede producirse discordia de votos, sea porque hay empate, sea porque hay dispersión de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo a las siguientes reglas: a. En materia civil Los artículos 86 y 87 del COT establecen: 1) Que debe votarse cada opinión separadamente excluyéndose la que reúna menor número de sufragios y repitiéndose la votación hasta que se tenga la mayoría legal. 2) Que si dos o más opiniones reúnen el menor número de sufragios, debe votarse cual de ellas debe ser excluida y 3) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cuantos sean necesarios para que cualquiera opinión forme mayoría quedando el Tribunal constituido en todo caso por un número impar de miembros. En estos casos se procederá a una nueva vista de la causa y si ninguna opinión obtuviere mayoría legal, se limitará la votación a las opiniones que hubieren quedado pendientes al momento de llamarse a los nuevos jueces. b. En el nuevo proceso penal Se establece que si con ocasión de conocer alguna causa en materia criminal, se produce una dispersión de votos entre los miembros de la Corte, se seguirá las reglas señaladas para los tribunales de juicio oral en lo penal (artículo 74 COT). Formalidades posteriores al acuerdo Según los artículos 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo debe procederse a la designación de un Ministro Redactor de la sentencia. En la práctica existe un turno para ese efecto. En la sentencia deberá indicarse el nombre del Ministro redactor y los nombres de los Ministros que han sostenido una opinión contraria. En el libro de acuerdos se consignarán los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algún miembro de la mayoría que no hubieren quedado en la sentencia (prevenciones). Funciones del Presidente de la Corte de Apelaciones Las atribuciones de los Presidentes de las Cortes de Apelaciones se encuentran indicadas en el artículo 90 COT, sin perjuicio de otras que se le confieren en otros preceptos. VII. LA CORTE SUPREMA La organización y competencia de la Corte Suprema está regulada en los artículos 93 a 107 COT. Concepto La Corte Suprema es un tribunal ordinario, colegiado, letrado, de derecho y permanente, que es el detentador de la superintendencia directiva, correccional y económica respecto de todos los tribunales de la República, con las excepciones que se indican por el constituyente. Su principal misión, en cuanto a competencia exclusiva y excluyente es conocer de los recursos de casación en el fondo, inaplicabilidad y revisión. Está compuesta por 21 Ministros (5 deben ser abogados extraños al poder judicial), uno de los cuales es su Presidente y tiene su sede en Santiago por ser la capital de la República. Es superior jerárquico directo de todas las Cortes de Apelaciones del país. Requisitos Para ser designado Ministro de la Corte Suprema se requiere: 1.- Ser chileno 2.- Tener el título de abogado. 3.- Cumplir, tratándose de proveer un cargo que corresponda a un miembro proveniente del Poder Judicial, con los requisitos que establece el artículo 283 COT. 4.- Cumplir, tratándose de abogados extraños a la administración de justicia, con quince años de título, haberse destacado en la actividad profesional o universitaria y cumplir con los demás requisitos que señale la ley orgánica constitucional respectiva. Deben reunirse además el resto de los requisitos que se establecen para ser designado Ministro de Corte de Apelaciones y no encontrarse efecto a algunas de las inhabilidades o incompatibilidades que se establecen respecto de éstos. Nombramiento Los Ministros de la Corte Suprema son nombrados por el Presidente de la República, eligiéndolos de una quina que en cada caso, debe proponer la Corte Suprema, y con acuerdo del Senado. En la quina para proveer el cargo de Ministro de Corte Suprema que corresponda a un miembro proveniente del Poder Judicial deberán figurar exclusivamente integrantes de éste, y deberá ocupar un lugar en ella el miembro más antiguo de las Cortes de Apelaciones que figure en la lista de méritos y los otros cuatro lugares se llenarán en atención a los méritos de los candidatos. Tratándose de proveer una vacante correspondiente a abogados extraños a la administración de justicia, la nómina se formará exclusivamente, previo concurso público de antecedentes, con abogados que cumplan con los requisitos antes señalados, artículos 78 CPR y 283 COT. La Corte Suprema debe formar la quina en un pleno, especialmente convocado al efecto, en una misma y única votación, donde cada uno de sus integrantes tendrá derecho a votar por tres personas. Resultarán elegidos para integrar la quina quienes obtengan las cinco primeras mayorías. El empate se resolverá mediante sorteo (artículo 78 CPR). El Presidente de la República debe elegir una persona de entre las cinco propuestas y solicitar al Senado su acuerdo respecto de esa designación, que deberá darlo en sesión especialmente convocada al efecto por los 2/3 de sus miembros en ejercicio (artículo 78 CPR). Organización de la Corte Suprema La Corte Suprema es un tribunal colegiado compuesto de 21 ministros, uno de los cuales es su Presidente. El Presidente de la Corte Suprema es elegido por la misma Corte de entre sus miembros y dura dos años en sus funciones, no pudiendo ser reelegido (artículo 93 inciso 2 COT). Los demás miembros se llaman Ministros y gozan de procedencia los unos respecto de los otros por el orden de su antigüedad. La Corte Suprema tiene 1 Fiscal Judicial, 1 Secretario, 1 Prosecretario y 8 Relatores (artículo 93 COT), pudiendo en el caso de que funcione extraordinariamente, designar relatores interinos. Sede y Funcionamiento de la Corte Suprema La Corte Suprema tiene su sede en la capital de la República (artículo 94 COT) y puede tener un funcionamiento ordinario o extraordinario (artículos 95 y 101 COT). Funcionamiento Ordinario La Corte Suprema funciona ordinariamente dividida en tres salas especializadas o en pleno (artículo 95 COT). Para el conocimiento de los asuntos a que se refiere el artículo 98 (asuntos que deben ser conocidos en sala), la Corte funcionará ordinariamente dividida en tres salas o extraordinariamente en cuatro, correspondiéndole a la propia Corte determinar uno u otro modo de funcionamiento. En cualquier caso, las salas deberán funcionar con no menos de cinco jueces cada una y el pleno con la concurrencia de once de sus miembros a lo menos, no podrá haber mayoría de abogados integrantes. Funcionamiento Extraordinario El funcionamiento extraordinario se producirá cuando la Corte Suprema así lo determine conforme a lo contemplado en el artículo 95 COT. Durante este funcionamiento extraordinario, la Corte Suprema se divide en cuatro Salas especializadas. No podrá haber mayoría de abogados integrantes. Competencia de la Corte Suprema La Corte puede funcionar en salas o en pleno, ordinariamente o extraordinariamente, cuya especialización fue fijado por el Auto Acordado de 2001. Para determinar su competencia hay que distinguir: a) Funcionamiento Ordinario Para tal efecto, dicho Auto Acordado estableció en su número primero que durante el funcionamiento ordinario de la Corte Suprema, en el que se dividirá en tres Salas, éstas conocerán: a) Primera sala o sala civil Principalmente de cuestiones civiles y recursos de protección de las Cortes de Apelaciones de Temuco, Valdivia, Puerto Montt, Coyhaique y Punta Arenas. b) Segunda sala o sala penal Principalmente de cuestiones penales y los recursos de protección de las Cortes de Apelaciones de Arica, Iquique, Copiapó, La Serena, Antofagasta y Valparaíso. c) Tercera sala o sala de asuntos constitucionales y contencioso administrativo Causas de origen constitucional, administrativo, tributario y los recursos de amparo económico y protección de las Cortes de Santiago, San Miguel, Rancagua, Talca, Chillán y Concepción. Funcionamiento Extraordinario En el número segundo del Auto Acordado, se establece que durante el funcionamiento extraordinario de la Corte Suprema, ella se dividirá en cuatro Salas: a) Primera sala civil Mismas materias que la ordinaria. b) Segunda sala penal Mismas materias, pero las protecciones sólo de las Cortes Rancagua, Talca, Chillán y Concepción. c) Tercera sala de asuntos constitucionales Las mismas materias y las protecciones sólo de las Cortes de Santiago y San Miguel. d) Cuarta sala laboral o provisional Materias laborales, aguas, minas, familia, y las protecciones de las Cortes de Arica, Iquique, Antofagasta, Copiapó, La Serena y Valparaíso. Materias de competencia del Pleno de la Corte Suprema Ellas son: a. Contiendas de competencia que se suscitan entre las autoridades Políticas o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado según el artículo 53 Nº 4 CPR. b. Apelaciones de desafueros de Senadores y Diputados. c. Apelaciones en juicio de amovilidad conocidos en primera instancia por las Cortes de Apelaciones o el Presidente de la Corte Suprema. d. Reclamación pérdida nacionalidad (artículo 12 CPR). e. Declaración de injustificado o erróneo sometimiento a proceso o condena para efectos de tener derecho a indemnización (artículo 19 Nº 7 letra i) CPR). g. Ejercicio facultades disciplinarias, económicas y administrativas. h. Informes pedidos por el Presidente de la República sobre la administración de justicia (artículo 77 inciso 2º CPR). i. Informar las modificaciones que se propongan a la Ley Orgánica Constitucional relativa a la Organización y Atribuciones de los Tribunales de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 77 CPR. j. Otros asuntos que las leyes expresamente le encomienden conocer en pleno. Materias de competencia de una Sala de la Corte Suprema Ellas son: 1. De los recursos de casación en el fondo; 2. De los recursos de casación en la forma interpuestos contra las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes; 3. De los recursos de nulidad interpuestos en el nuevo sistema procesal penal contra de las sentencias definitivas dictadas por los tribunales de juicio oral, cuando el recurso se fundare en la cual de haberse pronunciado la sentencia infringiendo sustancialmente derechos o garantías asegurados por la Constitución o por tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes; y cuando en la sentencia se hubiere hecho una errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto de la aplicación del derecho impugnada existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores (artículos 374 y 376 CPP). 4. De las apelaciones deducidas contra las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones en los recursos de amparo y de protección; 5. De los recursos de revisión y de las resoluciones que recaigan sobre las querellas de capítulos; 6. En segunda instancia, de las causas a que se refieren los números 2 y 3 del artículo 53 COT (2. De las demandas civiles que se entablen contra uno o más miembros o fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeño de sus funciones; 3. De las causas de presas y demás que deban juzgarse con arreglo al Derecho Internacional); 7. De los recursos de queja, pero la aplicación de medidas disciplinarias será de la competencia del tribunal pleno; 8. De los recursos de queja en juicio de cuentas contra las sentencias de segunda instancia dictadas con falta o abuso, con el solo objeto de poner pronto remedio al mal que lo motiva; 9. De las solicitudes que se formulen, de conformidad al nuevo sistema procesal penal, para declarar si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad requerida para negarse a proporcionar determinada información o para oponerse a la entrada y registro de lugares religiosos, edificios en que funcione una autoridad pública o recintos militares o policiales 10. De los demás negocios judiciales de que corresponda conocer a la Corte Suprema y que no estén entregados expresamente al conocimiento del pleno. Finalmente, debemos tener presente que las sentencias que dicte la Corte Suprema al fallar recursos de casación en el fondo, de forma, de queja, de protección, de amparo y de revisión no son susceptibles de recurso alguno, salvo el de aclaración rectificación y enmienda que establece el artículo 182 CPC. Asuntos de la competencia privativa o exclusiva de la Corte Suprema Corresponde privativamente a ella: a) Conocer de los recursos de casación en el fondo. b) Conocer de los recursos de inaplicabilidad. c) Conocer de los recursos de revisión. La manera como se tramitan y resuelven los asuntos sometidos al conocimiento de la Corte Suprema Sobre el particular, sólo cabe decir que se aplican las mismas normas que rigen para las Corte de Apelaciones, pudiendo los asuntos ser vistos en cuenta o previa vista de la causa por la Corte Suprema según el criterio sustentado al respecto al tratar ésta materia respecto de las Cortes de Apelaciones. Las modificaciones que existen para la tramitación de los asuntos que debe resolver la Corte Suprema, con relación a las normas señaladas sobre la materia respecto de las Cortes de Apelaciones son las siguientes: a.- Corresponde al Presidente de la Corte Suprema atender el despacho de la cuenta diaria y dictar los decretos o providencias de mera sustanciación. b.- Las Tablas no se sortean, sino que el Presidente de la Corte asigna los asuntos a cada una de las Salas especializadas según las materias de su competencia, c.- La Corte Suprema puede destinar el comienzo de las audiencias de cada día y ante de la vista de las causas de la tabla a despachar los asuntos que deben resolverse en cuenta, en estudio de proyectos de sentencias y en el acuerdo de las mismas. d.- La Corte Suprema tiene una sesión solemne el primer día hábil del mes de Marzo de cada año, en la cual el Presidente debe dar cuenta de las materias indicadas en el artículo 102 COT. El Presidente de la Corte Suprema Sin perjuicio de la función que el artículo 102 COT encomienda al Presidente de la Corte Suprema en el sentido de dar cuenta anual sobre el trabajo judicial y otras materias, el artículo 105 COT le entrega diversas funciones. Los Presidentes de las Salas de la Corte Suprema tienen las mismas atribuciones que el artículo 92 COT confiere a los Presidentes de las Salas de las Cortes de Apelaciones. CAPÍTULO III. LOS ÁRBITROS Generalidades Los árbitros son uno de los tribunales que se mencionan en el artículo 5º COT que pueden resolver los conflictos civiles que se promueven entre las partes, previéndose en el inciso final de ese precepto legal que los jueces árbitros se regirán por el Título IX del COT. Los motivos que se han señalado para justificar la existencia del arbitraje son los siguientes: 1° Se dice que el Arbitraje como Institución para obtener la solución de un conflicto es mucho más. 2° En el Arbitraje existen Jueces con mejor preparación. 3° El Arbitraje, a diferencia de los Tribunales Ordinarios, permite una mayor privacidad. 4° Existe una mayor aplicación del principio de democracia en la elección del tribunal, ya que las partes pueden, de común acuerdo, elegir el o los árbitros que resolverán el conflicto. Se ha sostenido que debe ser la excepción, porque: 1º El sistema no es más rápido, sino que la organización que pueda tener un árbitro o un tribunal ordinario, puede ser más rápida o más lenta. 2º.- El acceso a la jurisdicción es gratis, siendo obvio que un Arbitraje no lo es al tenerse que remunerar por las partes al árbitro. 3º Los árbitros no tienen una estructura preestablecida, mientras que la justicia ordinaria si la tiene. 4º El éxito de la función del juez como conciliador no depende del juez sino de las partes. Reglamentación Los árbitros se regulan en los artículos 222 y siguientes COT y el procedimiento que deben aplicar los árbitros en los artículos 628 a 644 CPC y el procedimiento en los juicios de partición en los artículos 645 a 666 CPC. Concepto Han sido definidos por el legislador en el artículo 222 del COT, en los siguientes términos, se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolución de un asunto litigioso. Clases de árbitros El artículo 223 COT señala dos categorías, existiendo una tercera variante, pudiendo distinguirse: a) árbitro de derecho. b) árbitro arbitrador o amigable componedor. c) árbitro mixto. Esta clasificación de los árbitros se efectúa en consideración: a) A la forma en que deben fallar el asunto, y b) Al procedimiento que deben aplicar. a) Árbitros de derecho De conformidad al artículo 223 inciso 2º COT, el árbitro de derecho fallará con arreglo a la ley y se someterá, tanto en la tramitación como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, según la naturaleza de la acción deducida. b) Árbitros arbitradores De conformidad al artículo 223 inciso 3º COT, el arbitrador fallará obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y no estará obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si éstas nada hubieren expresado, a las que se establecen para este caso en el Código de Procedimiento Civil. De acuerdo con ello, el árbitro arbitrador: 1. Falla de acuerdo a lo que su prudencia y equidad le dictaren (artículo 640 Nº 4 CPC). 2. Tramita el asunto conforme al procedimiento establecido por las partes, y a falta de éste, debe aplicar las normas mínimas que establece el CPC, que consisten en oír a las partes y agregar al proceso los instrumentos que se le presenten (artículo 627 CPC), siendo sólo estas las normas ineludibles de aplicarse en la tramitación por el árbitro arbitrador. Como ejemplo de ello, el artículo 638 CPC establece que el arbitrador recibirá la causa a prueba sólo si lo estima conveniente. c) Árbitros mixtos De conformidad al inciso final del artículo 223 inciso 3º COT, en los casos en que la ley lo permita, podrán concederse al árbitro de derecho facultades de arbitrador, en cuanto al procedimiento, y limitarse al pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicación estricta de la ley. Requisitos para ser árbitro Hay que distinguir entre: Requisitos positivos Los requisitos positivos se establecen en el artículo 225 COT y ellos son: 1. Tener mayoría de edad. Los abogados habilitados para ejercer la profesión, pueden ser árbitros aún cuando sean menores de edad. 2. Tener la libre disposición de los bienes (capacidad de ejercicio). 3. Saber leer y escribir. 4. Para ser árbitro de derecho, se requiere ser abogado. Requisitos negativos Los requisitos negativos son verdaderas prohibiciones para desempeñarse como árbitros.- De acuerdo con ello, no pueden ser árbitros: 1. 2. Las personas que litigan, excepto en el caso de la partición de bienes (artículos 226 COT y 1324 y 1325 CC). El juez que actualmente estuviere conociendo de la causa, excepto cuando el nombrado tuviere con alguna de las partes originariamente interesadas en el litigio, algún vínculo o parentesco que autorice su implicancia o recusación (artículos 226 y 317 COT). 3. Los fiscales judiciales no podrán aceptar compromisos, excepto cuando el nombrado tuviere con alguna de las partes originariamente interesada en el litigio, algún vínculo de parentesco que autorice su implicancia o recusación (artículo 480 COT). 4. Los notarios (artículo 480 COT). Número de árbitros que pueden designarse para los efectos de desempeñar el compromiso Esta materia se encuentra regulada en los artículos 237 y 238 del COT, y 631 y 641 del CPC. El principio general, es que las partes de común acuerdo pueden designar el número de árbitros que deseen para la resolución del conflicto, debiendo en todo caso estar todas las partes de acuerdo en la designación del árbitro. En el artículo 232 inciso 1º COT se contempla el consentimiento de las partes, señalando que el nombramiento de árbitros deberá hacerse con el consentimiento unánime de todas las partes interesadas en el litigio sometido a su decisión. En cuanto al número de árbitros que las partes pueden designar para la solución del asunto sometido a arbitraje, ellas son libres para los efectos de determinar el número de árbitros. Al efecto, dispone el artículo 231 COT que pueden las partes, si obran de acuerdo, nombrar para la resolución de un litigio dos o más árbitros. Sin embargo, en los casos en que estemos en presencia de un arbitraje forzoso o de una cláusula compromisoria y no hubiere acuerdo entre las partes respecto del número de árbitros a designar, el legislador establece las siguientes reglas respecto del nombramiento que debe hacerse por la justicia ordinaria: a.- Se aplica el procedimiento para el nombramiento de peritos del artículo 414 CPC. b.- El juez solo puede designar como árbitro a solo individuo. c.- El juez no puede designar como árbitros a uno de los dos primeros indicados por cada parte en las proposiciones que cada una de ellas pudiera haber efectuado (artículo 231 inciso 2º COT). Acuerdos Si se nombran dos o más árbitros, éstos deben actuar durante el curso del período arbitral, de acuerdo con lo que las partes decidan. Si estamos ante tribunal arbitral colegiado, las partes podrían designar a uno de los árbitros como juez substanciador. A falta de acuerdo de las partes, los árbitros deben concurrir conjuntamente a dictar todas las resoluciones para la substanciación de la causa (artículo 237 COT). Si los árbitros no se ponen de acuerdo para poder dictar una sentencia se deben aplicar las normas de los acuerdos de las Cortes de Apelaciones. El tercero en discordia Al no haber mayoría para tomar una decisión por parte de los árbitros designados, las partes pueden contemplar que sea llamado un tercero para que éste se reúna con los árbitros y así poder tomar una decisión, de conformidad a las normas de acuerdos del COT (artículo 237 inciso 2º COT). Si no se logra el acuerdo entre los árbitros designados sin que exista contemplada la existencia del tercero en discordia, o luego de llamado el Tercero en Discordia no se alcanza el acuerdo, tenemos que distinguir: 1. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje voluntario, y se contempla recurso de apelación Deben elevarse todos los antecedentes al Tribunal de Alzada, para que resuelva la cuestión, ya sea de acuerdo a las normas de derecho, si el desacuerdo es de árbitros de derecho, ya sea en equidad si el desacuerdo es entre arbitradores. 2. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje voluntario, y no se contempla el recurso de apelación Se deja sin efecto el compromiso, y las partes deben nombrar otro árbitro o acudir a los tribunales ordinarios. 3. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje forzoso, y no procede recurso de apelación Se deben nombrar nuevos árbitros. 4. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje forzoso y procede recurso de apelación Se deben elevar los antecedentes al Tribunal de Alzada, que resolverá de acuerdo a derecho el desacuerdo. Personas que se encuentran facultadas para nombrar árbitros Las reglas que rigen para la designación de un árbitro se encuentran el artículo 224 COT el que distingue: a.- Las personas capaces, personalmente o a través de un mandatario, y los incapaces a través de sus representantes legales pueden nombrar un árbitro de derecho para la solución de un asunto. b.- Sólo las personas capaces y jamás los incapaces, pueden nombrar un árbitro arbitrador para la solución de un asunto. c.- Las personas capaces, y los representantes de los incapaces, pero previa autorización judicial y por motivos de manifiesta conveniencia, pueden nombrar árbitros mixtos. En cuanto a las facultades de los mandatarios judiciales para designar árbitros debemos tener presente que para la designación de árbitros de derecho y mixtos basta que el mandatario posea las facultades ordinarias. En cambio para la designación de árbitros arbitradores y para la renuncia de los recursos legales es necesario que el mandatario judicial cuente con facultades especiales del artículo 7 inciso 2 CPC. Implicancias y recusaciones de los árbitros El artículo 243 COT posibilita que, salvo disposición contraria de la ley, las partes puedan nombrar a un árbitro afectado por una causal de implicancia y recusación, renunciando a hacer valer éstas, entendiéndose que ella se da tácitamente si se efectúa el nombramiento conociendo las partes dicha inhabilidad. Excepcionalmente, las partes pueden reclamar de la implicancia o recusación que afecte al árbitro en los siguientes casos: a.- Si las causales de implicancia o recusación se ignoraban al tiempo de pactar el compromiso. b.- Si las causales de implicancia o recusación se configuraron con posterioridad al momento en que pactaron el compromiso. Clasificación del arbitraje según las materias en que recae En atención a las materias se clasifica en: a) Arbitraje Facultativo Constituye la regla general. En efecto, las partes pueden someter voluntariamente a arbitraje todos los conflictos respecto de los cuales el legislador no lo hubiere prohibido (arbitraje prohibido) o respecto de las cuales el legislador haya establecido obligatoriamente que deben ser sometidos a arbitraje (arbitraje obligatorio). De acuerdo con ello, el arbitraje facultativo siempre tiene su fuente en la voluntad de las partes a través del compromiso o la cláusula compromisoria, y nadie puede ser obligado a someterse al juicio de los árbitros (artículo 228 COT). b) Arbitraje Forzoso u obligatorio Los asuntos de arbitraje obligatorio son de competencia del árbitro, habiendo sido el legislador quien los ha sustraído en atención de la materia del conocimiento de los tribunales ordinarios y especiales. Los casos de arbitraje forzoso se establecen el artículo 227 COT y ellos son: 1. La liquidación de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en comandita civil, y la de las comunidades; 2. La partición de bienes; Pueden, sin embargo, los interesados resolver por sí mismos estos negocios, si todos ellos tienen la libre disposición de sus bienes y concurren al acto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 645 CPC. 3. Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas; Respecto de las cuentas se deben distinguir tres situaciones: a) b) c) La sola determinación de si existe la obligación de rendir la cuenta no es un asunto contencioso civil de arbitraje forzoso. Este conflicto debe tramitarse y resolverse conforme a las normas del juicio sumario. La rendición de la cuenta, tampoco es un asunto de arbitraje forzoso, regulándose por el procedimiento del juicio de cuentas (artículos 693 a 696 CPC). La solución de las objeciones que se realicen respecto una cuenta que se hubiere presentado dentro del procedimiento del Juicio de Cuentas es un asunto de arbitraje forzoso y debe ser resuelto por un árbitro. 4. Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participación, en el caso del artículo 415 del Código de Comercio; 5. Los demás que determinen las leyes. c) Arbitraje Prohibido Las materias de arbitraje prohibido deben resolverse por la justicia ordinaria y son: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Las cuestiones que versen sobre alimentos. Las cuestiones que versen sobre el derecho de pedir la separación de bienes entre marido y mujer. Las causas criminales. Las causas de policía local. Las causas en que debe ser oído el fiscal judicial, las cuales están establecidas en el artículo 357 COT. Las causas que se susciten entre un representante legal y su representado. Respecto de los casos en los cuales nos encontremos en un asunto en que concurran a la vez normas que nos señalen que es una materia de arbitraje prohibido con otras que establecen la obligatoriedad del arbitraje, deben primar en su aplicación para la solución de la contraposición de normas las que contemplan el arbitraje obligatorio o forzoso. Paralelo entre árbitros y tribunales ordinarios ÁRBITROS TRIBUNALES ORDINARIOS Fuentes: La fuente directa e indirecta es la ley. a) La ley en general, porque se contempla su existencia como tribunal en la legislación; b) La voluntad de las partes en el arbitraje facultativo, ya que ella lo genera de manera mediata a través del compromiso o la cláusula compromisoria. Son tribunales de carácter: Son tribunales permanentes, están siempre a) Accidental (se constituyen para resolver a disposición de la comunidad ejerciendo la un conflicto específico y determinado. función jurisdiccional. b) No están permanentemente a disposición de la comunidad. c) Transitorios, ya que tienen un plazo para desempeñar el arbitraje. Los árbitros de derecho son letrados, y los Son tribunales letrados. arbitradores pueden ser legos. Tienen un ámbito de competencia Tienen ámbito de competencia amplio y restringida, puesto que sólo pueden ella es determinada siempre por la ley, de conocer y resolver el conflicto específico acuerdo al artículo 5º COT. que se ha sometido a su conocimiento por la ley, el compromiso o la cláusula compromisoria. En cuanto al procedimiento, los árbitros de Aplican el procedimiento establecido en la derecho aplican el establecido en la ley, ley según la naturaleza de la acción según la naturaleza de la acción deducida; deducida. en cambio, respecto de los árbitros arbitradores y los mixtos, las partes pueden determinar el procedimiento aplicable, estableciéndose supletoriamente por el legislador las normas mínimas aplicables. En cuanto al imperio: Poseen la facultad de imperio sin a) los árbitros no tiene facultad de imperio, restricción, de conformidad a los artículos debiendo recurrir a los tribunales 76 CPR y 11 COT. ordinarios (artículo 637 CPC) b) Se debe distinguir la facultad de imperio de la ejecución de la sentencia ya que sólo cuando no está vencido el plazo por el cual fue nombrado se le puede pedir la ejecución de la sentencia (artículo 635 CPC). c) Tienen competencia exclusiva y excluyente para la ejecución de las resoluciones que no sean sentencias definitivas. Las fuentes del arbitraje Ellas son: a. La Ley La ley es una fuente remota de todo arbitraje por cuanto se limita a establecer la procedencia del arbitraje, ya sea en forma obligatoria o facultativa, pero dejando la designación del árbitro a la voluntad de las partes y en subsidio a una resolución judicial. Posibilita su existencia, puesto que en caso contrario se infringiría el principio de la legalidad orgánica contemplado en el artículo 76 CPR. b. El Testamento De acuerdo a lo previsto en los artículos 1318 y 1325 CC, se establece que el testador es uno de los sujetos que puede hacer la partición en su testamento; y por otra parte, se contempla que el testador puede designar en su testamento a la persona que ha de efectuar la partición de la herencia en una sucesión testada. Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que en la partición prima el principio de la Autonomía de la voluntad, puesto que los herederos de común acuerdo pueden efectuar la partición (artículo 1325 CC) y de no lograrse lo anterior, pueden de común acuerdo designar un árbitro partidor, pudiendo incluso impugnar la designación del árbitro a quien encarga la partición el causante o testador, por alguna causal de implicancia o recusación (artículo 1324 CC). c. La Resolución Judicial La resolución judicial puede ser una fuente supletoria de la voluntad de las partes en cuanto a la designación del árbitro. Para tal efecto es importante distinguir: 1) Arbitraje Forzoso La obligación de llevar el asunto al conocimiento del árbitro es establecida por el legislador. El acuerdo de voluntades de las partes se limita a designar un árbitro; y si las partes no llegan a acuerdo en la designación opera la resolución judicial para efectuar dicha designación. b) Arbitraje Facultativo El origen directo del Arbitraje es la voluntad de las partes a través del compromiso o de una cláusula compromisoria. d. La Voluntad de las Partes En los asuntos de Arbitraje Prohibido si se designa igualmente un árbitro, esa designación es absolutamente ineficaz, ya que ese árbitro no tendría ni jurisdicción ni competencia. En el Arbitraje Facultativo, la voluntad de las partes se manifiesta a través de: a) El compromiso. b) La cláusula compromisoria. El compromiso Se le ha definido como la convención por medio de la cual las partes sustraen del conocimiento de los tribunales ordinarios, uno o más asuntos litigiosos determinados, presentes o futuros, para someterlos a la resolución de uno o más árbitros que se designan en el acto mismo de su celebración. Características del compromiso como convención Son: a) Es una convención, porque para los efectos de sustraer el conocimiento del asunto de los tribunales ordinarios y someterlos a la resolución del árbitro requiere el consentimiento de todas las partes en el conflicto. b) Es una convención o acto jurídico procesal, porque está dirigida a producir sus efectos en el proceso. Efecto que se persigue a través del compromiso Los efectos que genera el compromiso son los siguientes: 1) Extingue la competencia del tribunal ordinario para conocer del asunto que ha sido sometido a compromiso. Celebrado que sea el compromiso se genera la excepción de compromiso, la cual se opone para impedir que un tribunal ordinario conozca del asunto, como una excepción dilatoria del artículo 303 Nº 6 CPC. 2) Como convención procesal es obligatoria para las partes, encontrándose estas ligadas al árbitro designado para la resolución del asunto. Por su parte el árbitro esta obligado, una vez aceptado el compromiso, a desempeñar el arbitraje 3) Como toda convención puede ser dejada sin efecto por acuerdo de las partes, ya que prima el principio de la autonomía de la voluntad. Incluso, el legislador contempla el caso de término tácito del compromiso si las partes acuden de común acuerdo a la justicia ordinaria o a otros árbitros (artículo 240 Nº 1 COT). Elementos El COT, además de los elementos generales del CC establece algunos: a) Requisitos Generales Son los siguientes: 1) El consentimiento El artículo 232 COT previene que el nombramiento de árbitros deberá hacerse con el consentimiento unánime de todas las partes interesadas en el litigio sometido a su decisión. Los demás requisitos de nombramientos ya han sido vistos. 2) La capacidad Respecto de la capacidad se contemplan las siguientes reglas: a) Para nombrar un árbitro arbitrador se requiere ser mayor de edad y tener libre administración de los bienes (artículo 224 inciso 1º COT). b) Para nombrar un árbitro mixto, lo pueden hacer los representantes legales de los incapaces, pero previa autorización judicial, la que debe ser otorgada sólo por motivos de manifiesta conveniencia (artículo 224 inciso 2º COT). c) Para nombrar un árbitro derecho se requiere poseer capacidad de goce y de ejercicio. Si embargo, en caso de incapacidad de ejercicio de una parte puede su representante legal designar un árbitro de derecho, sin requerir de autorización judicial previa para ello. El CC para los casos de tutelas y curatelas establece requisitos especiales en los artículos 396 y 400 3) Objeto lícito El objeto del compromiso está constituido por el nombramiento de uno o más árbitros, sustrayendo el conocimiento del asunto de los tribunales ordinarios para entregárselo a él, siendo objeto ilícito todos los casos en que se nombre un árbitro para la resolución de asuntos que sean materias de arbitraje prohibido. 4) Causa lícita La causa será lícita cuando su objetivo sea sustraer el asunto de los tribunales ordinarios para la decisión del conflicto por parte del árbitro. No habría una causa lícita, cuando las partes acuden a un árbitro para los efectos que resuelva el compromiso en un determinado sentido previamente convenido por ellas con el fin de perjudicar a un tercero. 5) Solemnidad El compromiso es una convención solemne, puesto que de conformidad a lo previsto en el inciso 1º del artículo 234 COT, el nombramiento de árbitro deberá hacerse por escrito, ya sea por escritura pública o instrumento privado, o incluso inserta en una cláusula de un contrato. b) Requisitos específicos El compromiso es un contrato nominado, pudiendo distinguirse a su respecto elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales. 1. Elementos de la esencia (artículo 234 COT) a.- Determinación de las partes b.- Determinación del tribunal c.- La determinación del conflicto que debe resolverse. 2. Elementos de la naturaleza (artículo 235 COT) 1. Facultades del árbitro Si las partes no expresaren con qué calidad es nombrado el árbitro, se entiende que lo es con la de árbitro de derecho. 2. Lugar en que debe desarrollarse el compromiso o arbitraje Si faltare la expresión del lugar en que deba seguirse el juicio se entenderá que lo es aquel en que se ha celebrado el compromiso. 3. Tiempo en que debe desarrollarse el compromiso o arbitraje Si faltare la designación del tiempo, se entenderá que el árbitro debe evacuar su encargo en el término de dos años contados desde su aceptación, contándose desde el momento de su aceptación del cargo y suspendiéndose en los casos previstos en la ley, según los casos contemplados en el artículo 235 inciso final COT, es decir: i) Si durante el arbitraje el árbitro debiere elevar los autos a un tribunal superior, y ii) Si el procedimiento arbitral se hubiere paralizado por resolución de un tribunal superior. Según el artículo 235 inciso penúltimo, si el árbitro hubiere dictado sentencia dentro del plazo del compromiso, éste puede después del vencimiento de ese plazo: i) Notificar a las partes válidamente la sentencia que hubiere dictado; ii) Dictar las providencias respecto de los recursos que hubieren deducido las partes en contra de la sentencia pronunciada por el árbitro. En todo caso, debemos tener presente que el plazo para el desarrollo del compromiso puede ser siempre de carácter convencional, por lo que puede ser prorrogado de común acuerdo por las partes cuando veces lo consideren ellas necesario. 4. El número de árbitros que deben designarse para la solución de un conflicto. 5. El procedimiento que debe seguirse ante los arbitradores lo establece la ley, si las partes no lo han regulado Para ello deberán seguirse las normas mínimas de procedimiento establecidas en el artículo 637 CPC: oír a los interesados, recibir y agregar al proceso los instrumentos que le presenten, y dar su fallo en el sentido que la prudencia y la equidad le dicten. 6. Los trámites esenciales que posibilitan deducir el recurso de casación en la forma en contra de un árbitro arbitrador. Por regla general el recurso de casación en la forma procede en contra de sentencia dictada por árbitro arbitrador. Sin embargo, el recurso de casación en la forma en contra de árbitros arbitradores presenta una particularidad, ya que el artículo 796 del CPC, nos señala que son trámites esenciales, para deducirlo por omisión de los requisitos esenciales, los que las partes establecen en la parte constitutiva del compromiso, y si ellas nada dicen, sólo existen dos trámites esenciales: a) Emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley. b) Agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes. 3. Elementos accidentales Son aquellos que no forman parte del compromiso, y que las partes deben incorporar mediante estipulaciones expresas y se encuentran destinados a modificar los elementos de la naturaleza que ha contemplado el legislador respecto del compromiso. Son estipulaciones de elementos accidentales los siguientes: a) Otorgamiento al Árbitro de facultades de arbitrador o mixto. Si nada se dice se presumirá Árbitro de derecho. b) Lugar para el desarrollo del compromiso, puesto que si nada se dice será el lugar de su celebración. c) Tiempo para el desarrollo del compromiso, puesto que si nada se dice será de dos años a contar de la aceptación. d) Reglamentación del procedimiento que se debe seguir ante los árbitros arbitradores. Si nada se dice se aplican las normas mínimas de tramitación que contempla el legislador, artículo 637 CPC. e) Deben establecerse los trámites esenciales para el recurso de casación en la forma contra arbitradores, puesto que si nada se dice sólo procederá por la omisión de los trámites esenciales del Nº 1 y 5 del artículo 795 del CPC. f) La reserva de recurso de apelación en contra de árbitros arbitradores en primera instancia, puesto que sólo será posible deducirlo si al momento de designar al arbitrador se han cumplido con dos requisitos: i) ii) Establecer la procedencia del recurso de apelación; Designar quienes conocerán de la apelación con carácter de árbitro arbitrador (artículo 239 COT). g) Renuncia a los recursos legales. Existe una cláusula tipo que se coloca en las convenciones de arbitraje en que se renuncia a todo recurso legal en contra de la sentencia arbitral, incluso al de casación. La jurisprudencia señala que esta renuncia es válida. Sin embargo, la renuncia a los recursos por amplia y genérica que sea jamás podrá comprender el recurso de casación en la forma por las causales de incompetencia y ultrapetita, puesto que en tal caso el árbitro estaría resolviendo sobre un conflicto para el cual no ha sido designado o requerida su intervención. Tampoco podrá comprender la renuncia al recurso de queja ya que este es de orden público y emana de la superintendencia correctiva correccional y económica de la Corte Suprema siendo su finalidad primordial de naturaleza disciplinaria al tener por objeto corregir una falta o abuso. Terminación del compromiso Las causales de terminación del compromiso se encuentran contempladas en los artículos 240, 241 y 242 COT, siendo ellas las siguientes: 1. El modo normal de dar término al compromiso es por el cumplimiento del encargo, dictando la sentencia dentro de plazo. Sin perjuicio de ello, el árbitro puede conocer también de la ejecución de la sentencia si el que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y aún le resta plazo para desempeñar el compromiso (artículo 635 CPC). 2. Si el árbitro fuere maltratado o injuriado por alguna de las partes. 3. Si las partes concurran ante la justicia ordinaria o ante otro árbitro para la resolución de asunto, 4. Si el árbitro contrae una enfermedad que le impida seguir cumpliendo sus funciones, ya que es intuito personae. 5. Si por cualquier causa el árbitro deba ausentarse por largo tiempo del lugar del lugar donde se debe seguir el juicio. 6. Por revocación de común acuerdo de las partes (artículo 241 COT). 7. Por la muerte del árbitro. La muerte de alguna de las partes genera los efectos de sucesión, pasando a ser esta subrogada por sus herederos, los cuales deben ser debidamente notificados, de lo contrario el proceso será nulo (artículo 242 COT). La cláusula compromisoria La cláusula compromisoria es un contrato mediante el cual se sustrae del conocimiento de los tribunales ordinarios determinados asuntos litigiosos, actuales o futuros, para entregarlos a la decisión de un árbitro que no se designa en ese instante, pero que las partes se obligan a designar con posterioridad. Características Es un contrato procesal autónomo que genera la obligación de designar al árbitro y sustrae el conocimiento de los tribunales ordinarios. La diferencia entre el compromiso y la cláusula compromisoria es que en el primero la designación del árbitro es intuito personae, en cambio en la cláusula compromisoria lo relevante no es la existencia del árbitro, sino la substracción del conocimiento de un asunto de la justicia ordinaria. Además el nombramiento del árbitro en la cláusula compromisoria a falta de acuerdo de las partes puede ser realizada por la justicia ordinaria. Pueden designar el árbitro en la cláusula compromisoria: 1) Las partes, las que pueden ponerse de acuerdo en cualquier momento posterior a la celebración de la cláusula compromisoria; 2) En subsidio, la justicia ordinaria para lo cual se aplican las normas de designación de perito. Requisitos de la Cláusula Compromisoria Respecto de la cláusula compromisoria se contemplan los siguientes elementos: A. Elementos esenciales: 1) Individualización de las partes 2) La determinación del conflicto que se somete a arbitraje 3) La sustracción del conocimiento del asunto de la justicia ordinaria asumiendo la obligación de someterlo a la resolución de los árbitros que se comprometen a designar con posterioridad. B. Elementos de la naturaleza: No tiene por ser un contrato autónomo y no nominado o regulado por el legislador. Sin embargo, se ha entendido que respecto de la cláusula compromisoria se aplicarían las reglas del compromiso en esta materia. C. Elementos accidentales: Son los que incorporan las partes en virtud del principio de la autonomía de la voluntad, fundamentalmente para regular las materias de la naturaleza del compromiso ya analizadas. Efectos de la Cláusula Compromisoria Los efectos de la cláusula compromisoria son los siguientes: 1) Sustrae el conocimiento del conflicto de los tribunales ordinarios, generándose la excepción de cláusula compromisoria. 2) Somete el conocimiento del asunto a un árbitro 3) Genera la obligación para las partes de designar al árbitro, el que a falta de acuerdo entre las partes deberá ser designado por la justicia ordinaria. Terminación de la cláusula compromisoria Se han contemplado por la doctrina y jurisprudencia como causales de terminación de la cláusula compromisoria las siguientes: 1) Por mutuo acuerdo de las partes. 2) Por cumplimiento del encargo por el árbitro. 3) Por transacción o cualquier otro equivalente jurisdiccional. 4) Por declaración de quiebra. El contrato de compromisario El contrato de compromisario es aquel por el cual una persona se obliga a desempeñar el cargo de árbitro entre otras personas que litigan, y éstos a remunerar sus servicios con un honorario. En la práctica este contrato no se celebra formalmente, siendo la única constancia en el proceso arbitral de que el árbitro ha aceptado el cargo el acta o la escritura pública de aceptación, en la cual debe constar también su juramento. A partir de la aceptación se entiende celebrado este contrato. Respecto de los honorarios del árbitro, este nunca puede fijarlos unilateralmente, sino que formula normalmente una proposición a las partes para su aceptación. Para la jurisprudencia esta resolución que fija los honorarios no es mas que una propuesta que debe ser aceptada por las partes, las que si no están de acuerdo, deberá ser determinada por la justicia ordinaria a través de un juicio de cobro de honorarios. Desenvolvimiento del arbitraje Se desarrolla a través de los siguientes actos: a) Nombramiento del árbitro, la aceptación del cargo por el árbitro y su juramento El origen del arbitraje se puede encontrar en la ley, si nos encontramos ante un arbitraje forzoso, en cuyo caso a las partes sólo les cabe designar de común acuerdo el árbitro, o a falta de éste, acudir a la justicia ordinaria para que proceda a su designación. En el arbitraje forzoso el propósito de la presentación que efectúan las partes a la justicia ordinaria no va a ser que se notifique al árbitro, sino que se proceda a la designación del árbitro. Si nos encontramos en presencia de un arbitraje facultativo, el origen de arbitraje es el compromiso o la cláusula compromisoria. En el compromiso no existe necesidad de nombrar a un árbitro porque este ya está se encuentra designado en dicha convención celebrada por las partes. En este caso, lo que procede es efectuar una presentación a la justicia ordinaria para que ordene notificar al árbitro, a fin que éste ante un Ministro de Fe acepte o rechace el cargo. En la cláusula compromisoria el objeto de la presentación en el arbitraje facultativo será citar a la otra parte a un comparendo para que se designe de común acuerdo al árbitro; o de no mediar acuerdo, por la justicia ordinaria conforme a la norma de la designación de peritos. Efectuado el nombramiento del árbitro, lo que sigue es el trámite de notificación del nombramiento, el que es practicado por el receptor. Según el artículo 236 COT el árbitro debe cumplir con dos trámites ineludibles: i) Aceptar el cargo; y ii) Jurar desempeñar el cargo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible. La notificación se efectúa según el artículo 44 CPC y es personal y no existe inconveniente en que el árbitro manifieste al receptor si acepta o no el cargo. Si acepta debe jurar. El juramento del árbitro es un requisito de validez del arbitraje, y si se omite conlleva la nulidad del arbitraje. Si bien cabe una aceptación tácita, jamás cabe un juramento tácito. El ministro de fe ante el cual el árbitro debe jurar puede ser: a) El receptor, cuando acepta de inmediato; o b) El Secretario del tribunal cuando se reserva aceptar con posterioridad. b) El Procedimiento Arbitral Las normas aplicables al procedimiento arbitral se encuentran en los artículos 628 y siguientes CPC. Hay que distinguir entre: Los árbitros de derecho deben tramitar según el procedimiento que corresponda en atención a la naturaleza de la acción deducida (artículo 628 CPC). Los árbitros arbitradores deben tramitar el asunto según: 1° El procedimiento que las partes le señalen; 2° Si las partes nada han señalado, de acuerdo con las normas mínimas comunes a todo procedimiento arbitral consistentes en: a) Oír a las partes; y b) Agregar al expediente los documentos que se le entreguen (artículos 636 y 637 CPC). Procedimiento del Juicio de Partición de Bienes Las normas aplicables son los artículos 646 y siguientes CPC. c) La primera resolución del árbitro Cuando el árbitro acepta y jura, su primera actuación es dictar una resolución para constituir el compromiso y citar a las partes a un primer comparendo, cuyo objetivo es determinar: a) Quiénes son las partes; b) Cuál es el conflicto; y c) Cuál es el procedimiento que se tendrá que aplicar para la resolución del conflicto. Esto es aún más importante en los arbitradores que son además amigables componedores. Principales diferencias entre el Procedimiento aplicable por el árbitro de derecho y el árbitro arbitrador. NOFICACIONES MINISTROS DE FE FACULTAD DE IMPERIO DE DERECHO De acuerdo al artículo 629 CPC, se harán personalmente o por cédula, sin perjuicio que las partes puedan acordar otra forma de notificación (no se contempla expresamente la posibilidad de notificar por Estado Diario) Es obligatoria la designación de uno, quien autorizará las resoluciones del árbitro (artículo 632 CPC). La designación de uno es facultativa (artículo 639 CPC). No existen diferencias ya que ambos la tienen restringida Debe cumplir con los requisitos mínimos que se exigen para los tribunales ordinarios, es decir artículo 170 CPC y Auto Acordado de la Corte Suprema de 1920. SENTENCIA RECURSOS ARBITRADOR En la forma que acuerden las partes, y si nada dicen se notificarán personalmente o por cédula. a) Apelación, de acuerdo a las reglas generales, del que conocerá la Corte de Apelaciones respectiva. b) Casación en la forma y fondo, proceden igual que si se tratara de un tribunal ordinario, según las reglas propias de cada recurso. c) Recurso de Queja, que es De acuerdo al artículo 640 CPC, debe contener: a) Designación de las partes litigantes. b) Enunciación de las peticiones. c) Enunciación de las alegaciones del demandado. d) Las razones de prudencia o equidad que sirvan de fundamento a la sentencia. e) La decisión del asunto controvertido. a) Apelación, por regla general, no procede y si procediera jamás será conocido por la justicia ordinaria, sino que por un tribunal de árbitros arbitradores de segunda instancia. b) Casación en el fondo, no procede nunca porque estos árbitros no fallan de acuerdo a conocido en única instancia por la Corte de Apelaciones, y sólo procederá si se cumplen los requisitos del artículo 545 COT (no ser procedentes los demás recursos, ordinarios o extraordinarios, que la falta o abuso deben haberse cometido en la sentencia definitiva o interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su continuación. la ley. En tanto el recurso de casación en la forma sólo procede por las causales del artículo 768 y sólo son trámites esenciales para la causa del Nº 9 las que se contemplan en los Nº 1 (emplazamiento de las partes en la forma prescrita por ley) y Nº 5 (la agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda) del artículo 795. c) Recurso de queja, el artículo 545 COT lo contempla contra las resoluciones de primera o única instancia, conjuntamente con el recurso de casación en la forma. Ahora, respecto a la sentencia y los árbitros arbitradores, cabe formularnos las siguientes interrogantes: a. ¿Puede un árbitro arbitrador que no está sometido a la ley, fallar apartándose a las normas de procedimiento? No puede, porque es un juez, y como tal debe obedecer el mandato constitucional que obliga otorgar un debido proceso de ley y a que su sentencia emane de un racional y justo procedimiento. Además, debemos tener presente que nuestro ordenamiento procesal contempla disposiciones sobre la casación de forma en contra de sentencias de arbitradores, como es el artículo 796 CPC. b. ¿Puede el árbitro arbitrador, que falla según lo que su prudencia y equidad le han dictado, conocer de otra materia distinta de la sometida a su conocimiento? No puede, aún cuando lo considere necesario y equitativo. El arbitrador no puede avocarse a asuntos ajenos a la materia sometida a su conocimiento y de allí su sentencia. c. ¿Puede el árbitro arbitrador fallar contra ley? Según Julio Philippi sí puede fallar contra ley, ya que lo justo aplicado al caso concreto lo determina el árbitro y no el legislador. d. Sin embargo, se debe tener presente si puede el árbitro arbitrador fallar contra cualquier ley, es decir, ¿podría fallar concretamente contra una norma de orden público? Nuestra Corte Suprema, al respecto, ha señalado que el arbitrador tiene un límite que son los preceptos de orden público. e. ¿Podría el arbitrador dictar una sentencia en contra de normas de Derecho Privado, pero de orden público, como por ejemplo, desconocer normas de filiación, relativas a contrato? En este punto la doctrina nacional se encuentra dividida: i) Según algunos, se podría desconocer, ya que el arbitrador está facultado para hacer justicia al caso concreto; y ii) Según otros, no puede hacerlo porque importaría desconocer el orden público, y todos los miembros de la sociedad deben respetarlo. f. ¿ Puede un arbitrador fallar conforme a Derecho? Si, pero dependerá de la sola voluntad del árbitro, y ello ocurrirá, generalmente, cuando el arbitrador sea un abogado. CAPÍTULO IV. LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA A) LA FISCALÍA JUDICIAL De acuerdo con la reforma procesal penal, en la actualidad es posible distinguir la existencia en nuestro ordenamiento jurídico de dos Ministerios Públicos: El Ministerio Público regulado en el Código Orgánico de Tribunales, cuyos miembros se denominan ahora Fiscales Judiciales, que son auxiliares de la Administración de justicia y que forman parte del Poder Judicial; y el Ministerio Público que se contempla actualmente en el Capítulo VII de la CPR y se regula en la ley 19.640, que es un organismo autónomo y jerarquizado, que no forma parte del Poder Judicial, y cuya principal misión será la de dirigir en forma exclusiva la investigación en el nuevo sistema procesal penal,. En este apartado, nos referimos a la Fiscalía Judicial regulada en párrafo 1° del Título XI del COT (artículos 350 a 364) cuyas normas permanecen vigentes sólo respecto de las facultades que se señalan en el Código Orgánico. Concepto La Fiscalía Judicial es la institución que tiene como misión fundamental representar ante los tribunales de justicia el interés general de la sociedad. Organización La Fiscalía Judicial está constituida por el Fiscal Judicial de la Corte Suprema, que es el jefe del servicio, y por los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones (artículos 78 y 81 CPR y 350 COT). Todas las Cortes de Apelaciones tienen un Fiscal Judicial, con las excepciones del artículo 58 COT. Requisitos Para ser Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de una Corte de Apelaciones se requieren las mismas condiciones que para ser miembros del respectivo tribunal (artículo 461 COT) y no pueden ser Fiscales Judiciales los que no pueden ser jueces de letras (artículo 464 COT). Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República previa formación de quina o terna según se trate del Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones respectivas, según las normas de los Ministros de Corte. Al igual que para el nombramiento de los Ministros de la Corte Suprema, se requiere que el nombramiento que efectúe el Presidente de la República cuente con el acuerdo del Senado. Funciones En los asuntos judiciales, la Fiscalía Judicial obra, según la naturaleza de los negocios, como parte principal, como tercero, o como auxiliar del juez (artículo 354 COT). a) Actuación como parte La Fiscalía Judicial actuaba como parte principal en las causas criminales por crimen o simple delito de acción pública seguidas en el antiguo procedimiento penal ante los tribunales que establece el COT. b) Como tercero La Fiscalía Judicial obra como tercero cuando la ley ordena que sea oído, antes de la dictación de la sentencia. Para tal efecto, se le deben pasar los antecedentes al Fiscal Judicial antes del fallo del juez para que dé su opinión por escrito mediante un dictamen llamado "vista" (artículo 355 inciso 2º COT), cumpliéndose en segunda instancia. La Fiscalía Judicial actúa como tercero o debe ser oído, en los siguientes casos (artículo 357 COT): 1° En las contiendas de competencia suscitadas por razón de la materia de la cosa litiginosa o entre tribunales que ejerzan jurisdicción de diferente clase; 2° En los juicios sobre responsabilidad civil de los jueces o de cualesquiera empleados públicos, por sus actos ministeriales; 3° En los juicios sobre estado civil de alguna persona; 4° En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho público, siempre que el interés de las mismas conste del proceso o resulte de la naturaleza del negocio y cuyo conocimiento corresponda al tribunal indicado en el artículo 50, y 5° En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban expresamente la audiencia o intervención del ministerio público. Sin embargo, en la segunda instancia no se oirá a la Fiscalía Judicial, de acuerdo al artículo 358 COT, en los siguientes casos: a) En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho público. b) En los juicios de hacienda. c) En los asuntos de jurisdicción voluntaria. Para establecer la sanción a la falta de intervención de la Fiscalía Judicial en estos casos en que actúa como tercero debemos distinguir: c) Como auxiliar del juez La Fiscalía Judicial actúa como auxiliar del juez en aquellos casos en que éste le solicita informe sin estar obligado a ello por la ley (artículos 355 inciso 2 y 359 COT). La intervención de la Fiscalía Judicial como auxiliar del juez reviste el carácter de voluntaria y queda entregada su intervención a los casos en que éste la estime conveniente. La opinión de la Fiscalía Judicial es emitida a través de un dictamen escrito, que en la práctica también recibe el nombre de "vista". Además, los oficiales de la Fiscalía Judicial ocasionalmente ejercen funciones judiciales al integrar las Cortes de Apelaciones o Corte Suprema en caso de falta o inhabilidad de algunos de sus miembros según lo dispuesto en los artículos 215 y 217 COT. Funciones especiales del Fiscal de la Corte Suprema Están señaladas en el artículo 353 COT. Subrogación de los fiscales Está señalada en el artículo 363 COT. Responsabilidad de los fiscales Los Fiscales Judiciales son responsables civil y criminalmente en el desempeño de sus funciones. Se les aplican las normas que el COT establece respecto de la responsabilidad de los jueces. B) LOS DEFENSORES PÚBLICOS Concepto Son los auxiliares de la administración de justicia encargados de representar ante los tribunales los intereses de los menores, de los incapaces, de los ausentes y de las obras pías o de beneficencia. Organización Debe existir por lo menos un defensor público, en el territorio jurisdiccional de cada juzgado de letras, salvo las excepciones del artículo 365 COT. Requisitos Para ser defensor público se requiere cumplir con los requisitos para ser juez de letras del respectivo territorio jurisdiccional (artículos 462 y 464 COT). Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República previa propuesta en terna por la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 459 COT). Funciones Las funciones de los defensores públicos son: a) Informar en los asuntos judiciales que interesan a los incapaces, a los ausentes y a las obras pías o de beneficencia La función primaria de los defensores públicos consiste en dictaminar en los juicios y actos de jurisdicción voluntaria en que intervengan estas personas. Esta intervención del defensor público puede ser obligatoria o facultativa. Es obligatoria en aquellos casos en que la ley dispone que los jueces deben oír a los defensores, cuales son los mencionados en el artículo 366 COT. La intervención del Defensor Público es facultativa en los casos en que es el juez quien estima conveniente solicitar el dictamen de éstos (artículo 369 COT). El defensor normalmente informa por escrito al tribunal mediante dictámenes llamados "vistas". Sin embargo, en ciertos casos la ley dispone que pueda ser oído verbalmente por el tribunal en alguna audiencia, a la cual cita a los interesados. b) Representar en asuntos judiciales a los incapaces, a los ausentes y a las fundaciones de beneficencia que no tengan guardadores, procurador o representante legal (artículo 367 COT) Esta representación no reviste el carácter de obligatoria, sino que sólo es facultativa para los defensores. Sin embargo, esta regla tiene una excepción importante en el cual el defensor se encuentra obligado a asumir la representación de las personas ausentes, de acuerdo al artículo 367 inciso 2º COT. c) Velar por el recto desempeño de las funciones de los guardadores de los incapaces, de los curadores de bienes, de los representantes legales de las fundaciones de beneficencia y de los encargados de la ejecución de obras pías (artículo 368 COT) d) Subrogación de los jueces de letras (artículo 213 COT). Subrogación Está contemplada en los artículos 370 y 371 COT. Remuneración Los defensores públicos tienen derecho a cobrar honorarios profesionales cuando asumen la representación de alguna de las personas cuyos intereses estén llamados a defender (artículo 367 COT). Los defensores no reciben sueldo del Estado, salvo los de Santiago y Valparaíso (artículo 492 COT). C) LOS RELATORES Concepto Ellos son los funcionarios encargados de dar a conocer el contenido de los procesos a los tribunales colegiados. La razón de existir de los Relatores radica en que los tribunales colegiados toman conocimiento del proceso por medio del relator, sin perjuicio del examen que los miembros del tribunal estimen necesario efectuar por sí mismos (artículo 161 CPC). Este principio se rompe en el nuevo sistema procesal penal, por cuanto no tienen intervención alguna los relatores en el juicio oral que se sigue ante los tribunales orales. Por otra parte, en el nuevo sistema procesal penal, la vista de los recursos que deban conocer los tribunales colegiados no contempla la relación conforme a lo previsto en el inciso 3º del artículo 358 CPP. Organización Las Cortes tienen el número de Relatores que determina la ley, artículo 59 y 93, 95 COT. Requisitos Para ser relator se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de comunas o agrupación de comunas (artículos 463 y 464 COT). Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República previa propuesta en terna, o excepcionalmente uninominal si se reúne el quórum legal, de la Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones respectiva, en conformidad a las disposiciones contenidas en el párrafo 3º del Título X COT. Funciones Las funciones de los relatores están indicadas en el artículo 372 COT y ellas son: a) Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presentan en calidad de urgentes, de las que no pudieran ser despachadas por la sola indicación de la suma y de los negocios que la Corte mandare pasar a ellos En este caso se debe distinguir tres clases de solicitudes: La urgencia de la solicitud será una cuestión de hecho que el relator a quien se le hace entrega de ella tendrá que apreciar según su criterio. La cuenta de los escritos que puedan despacharse por la sola indicación de la suma debe ser hecha por los secretarios (artículo 380 Nº 1 COT), pero en la práctica no sucede así; la cuenta de todos los escritos la hacen los relatores. Los relatores presentan las solicitudes a la Corte para que dicte las providencias de tramitación que fueren procedentes. Si la Corte tiene varias salas, esta función corresponde al relator de la Sala Tramitadora o al especial que se destine a estas funciones, y que presente las solicitudes a dicha Sala. En Santiago, hay relator especial de la cuenta. b) Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que integran el tribunal en el caso a que se refiere el artículo 166 CPC Antes de empezar a hacer la relación, el relator debe poner en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre de los integrantes cuando forma parte de la Sala una persona que no pertenece al personal ordinario, mencionando en el acta de instalación. Este aviso debe darse por el Relator cuando la integración se produce respecto de una causa determinada después de instalada la Sala. Si la integración se produce desde la instalación de la Sala y así consta en la respectiva acta, el aviso no es procedente puesto que los abogados se encontrarán advertidos desde la iniciación de las labores del tribunal. Efectuado el aviso, las partes o los abogados pueden reclamar de palabra o por escrito en contra del integrante. c) Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que están en estado de relación En caso que sea necesario traer a la vista los documentos, cuadernos separados y expedientes no acompañados o realizar trámites procesales previos a la vista de la causa, informará de ello al Presidente de la Corte, el cual dictara las providencias que correspondan. d) Hacer la relación de los procesos El Relator antes de efectuar la relación misma, debe cumplir con las siguientes obligaciones: a) Dar cuenta, apenas empiece a figurar la causa en tabla, de los documentos que acompañaron las partes en primera instancia y que no se elevaron conjuntamente y de los expedientes que sea necesario traer a la vista para resolver la apelación pendiente (Nº 3 A.A. de 12 de agosto de 1963 de la C.S.). b) Deben dar cuenta de todo vicio u omisión substancial que notaren en los procesos, a fin de que el tribunal resuelva si ha de llevarse a cabo previamente algún trámite (artículo 373 inciso 1º COT y 222 inciso 1º CPC). c) Deben dar cuenta de los abusos que se hubieren cometido por los funcionarios encargados de los procesos y que pudieren dar mérito para que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los artículo 539 y 540 COT (artículo 373 inciso 1º COT). d) Deben dar cuenta de todas aquellas faltas o abuso que notaren y que la ley castiga con multas determinadas (artículo 373 inciso 1º COT). e) Deben anunciar en un formulario ad-hoc, antes de efectuar la relación, las causas que se ordenara tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de verse. Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse aquellas causas que no se verán durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogará, si fuere necesario, hasta ver la última de las causas que resten en la tabla (artículos 373 inciso 3º COT y 222 inciso 2º CPC). Cumplidas con todas las obligaciones, el Relator debe proceder a efectuar la relación de la causa ante la Corte respectiva. Las relaciones deben hacerse de manera que la Corte quede enteramente instruida del asunto sometido a su conocimiento, dando fiel razón de todos los documentos y circunstancias que puedan contribuir a aquel objeto (artículo 374 COT). Para ello el relator realiza un estudio de la causa, para posteriormente realizar la relación. El Relator debería efectuarse la relación de la causa en la siguiente forma: 1.- Debe, al comenzar la relación, identificar: i) ii) iii) iv) Al tribunal de donde se ha elevado la causa; El recurso por el cual se ve la causa; La resolución contra la que se ha deducido y que está sometida al conocimiento de la Corte; El juez que la ha dictado. 2.- Seguidamente, expresar en forma exacta lo dictaminado en la resolución materia del recurso, haciendo una breve síntesis del problema que ha sido fallado. 3.- Luego, hacer una enumeración de la controversia a fin de centrar la atención del tribunal sobre lo que debe resolverse. 4.- Desarrollar la relación exponiendo todo lo que se ha estudiado en la causa siguiendo, en cuanto fuera posible, los pasos dados al exponer las normas para el estudio de las causas. 5.- Terminar haciendo lectura completa de la resolución o del fallo sometido a la decisión de la Corte. Terminada la relación, el Relator debe, dejar testimonio en el proceso: a) De la cuenta dada y de la resolución del tribunal. b) Si ha habido alegatos, debe dejar constancia de ese hecho, individualizando a los abogados que intervinieron, con indicación si lo hicieron a favor o en contra del recurso, los abogados anotados y que no concurrieron a la audiencia y si se ha entregado minutas. c) Anotar en la causa el nombre de los jueces que hubieren concurrido a la vista, si no fuere despachada inmediatamente (artículo 372 Nº 4 COT). e) Cotejar con los procesos los informes en derecho y anotar bajo su firma la conformidad o disconformidad que notaren entre el mérito de éstos y los hechos expuestos en aquellos. f) Dejar constancia en cada tabla de las suspensiones ejercidas con motivo de la causal del 5º del artículo 165 CPC y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho a suspender la vista de la causa. Subrogación Se encuentra regulada en el artículo 377 COT, pudiendo el Secretario del Tribunal efectuarla (artículo 378 COT). D) LOS SECRETARIOS Concepto Los Secretarios de las Cortes y juzgados son Ministros de fe pública, encargados de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos emanados de aquellas autoridades, y de custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que sean presentados a la Corte o juzgado en que cada uno de ellos debe prestar sus servicios (artículo 379 COT). Organización Los Juzgados de Letras y Cortes de Apelaciones cuentan con un Secretario. Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Santiago cuenta con tres Secretarios y la Corte de Apelaciones de San Miguel con dos Secretarios. La Corte Suprema tiene un Secretario y un prosecretario (artículo 93 inciso final COT). En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia de Secretarios en los juzgados de garantía (artículo 16 COT) ni en los tribunales orales en lo penal (artículo 21 COT). Requisitos Para ser Secretario de un Juzgado de Letras se requiere ser abogado (artículo 466 COT). Para ser Secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones se requieren las mismas condiciones que para ser juez de Letras de comunas o agrupación de comunas (artículo 463 COT). Para ser prosecretario de la Corte Suprema se requiere ser abogado (artículo 285 bis COT). Nombramiento Los Secretarios son designados por el Presidente de la República, previa propuesta en terna de la Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones respectiva, artículo 459 y 284 COT o uninominalmente si se trata del prosecretario. Funciones Las funciones de los Secretarios se señalan en el artículo 380 COT y éstas son: a) Dar cuenta diariamente a la Corte o Juzgado en que presten sus servicios de las solicitudes que presentaren las partes (artículo 380 Nº 1). b) Autorizar las providencias o resoluciones que sobre dichas solicitudes recayeren y hacerlas saber a los interesados que acudieren a la oficina para tomar conocimiento de ellas, anotando en el proceso las notificaciones que hicieren y practicar las notificaciones por el estado diario (artículo 380 Nº 2). c) Dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan archivados en sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o Juzgado, salvo los casos en que el procedimiento debe ser secreto en virtud de una disposición expresa de ley (artículo 380 Nº 3). d) Guardar con el conveniente arreglo los procesos y demás papeles de su oficina, sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado les diere sobre el particular (artículo 380 Nº 4). e) Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (artículo 380 Nº 5). f) Las demás que les impongan las leyes (artículo 380 Nº 6). Por ejemplo, autorizar las resoluciones de los árbitros de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 632 CPC. Obligaciones de los secretarios Los Secretarios tienen la obligación de llevar los libros y registros que ordena la ley o el tribunal, por ejemplo, el registro de depósito de los dineros que efectúan a la orden del tribunal en el Banco Estado (artículo 384 Nº 2 COT) Los secretarios de los tribunales colegiados deben llevar además los libros que se señalan en el artículo 386 COT y que son: a) b) c) d) Libro de acuerdo del tribunal en asuntos administrativos. Libro de juramentos. Libro de integraciones y de asistencias al tribunal. Libro de acuerdo, en el cual los ministros de los tribunales colegiados que no opinaren como la mayoría deberán exponer y fundar su voto particular en los asuntos en que hubiere conocido el tribunal. (libro de votos disidentes). Subrogación Se encuentra establecida en el artículo 388 COT. E) LOS ADMINISTRADORES DE LOS TRIBUNALES CON COMPETENCIA EN LO PENAL Concepto Los administradores de tribunales con competencia en lo penal son funcionarios auxiliares de la administración de justicia encargados de organizar y controlar la gestión administrativa de los tribunales de juicio oral en lo penal y de los juzgados de garantía (artículo 389 A COT). Requisitos Para ser administrador de un tribunal con competencia en lo criminal se requiere poseer un título profesional relacionado con las áreas de administración y gestión, otorgado por una universidad o por un instituto profesional, de una carrera de ocho semestres de duración a lo menos, salvo excepciones que determine la respectiva Corte de Apelaciones (artículo 389 C COT). Nombramiento Los administradores de tribunales con competencia en lo criminal serán designados de una terna que elabore el juez presidente, a través de concurso público de oposición y antecedentes, que será resuelto por el comité de jueces del respectivo tribunal, artículo 389 D COT. Funciones De conformidad con el artículo 389 B COT, las funciones que deben desempeñar los administradores de tribunales con competencia en lo criminal son las siguientes: a) Dirigir las labores administrativas propias del funcionamiento del tribunal o juzgado, bajo la supervisión del juez presidente del comité de jueces; b) Proponer al comité de jueces la designación del subadministrador, de los jefes de unidades y de los empleados del tribunal; c) Proponer al juez presidente la distribución del personal; d) Evaluar al personal a su cargo; e) Distribuir las causas a los jueces o a las salas del respectivo tribunal, conforme con el procedimiento objetivo y general aprobado; f) Remover al subadministrador, a los jefes de unidades y al personal de empleados, de conformidad al artículo 389 F; g) Llevar la contabilidad y administrar la cuenta corriente del tribunal, de acuerdo a las instrucciones del juez presidente; h) Dar cuenta al juez presidente acerca de la gestión administrativa del tribunal o juzgado; i) Elaborar el presupuesto anual, que deberá ser presentado al juez presidente a más tardar en el mes de mayo del año anterior al ejercicio correspondiente. El presupuesto deberá contener una propuesta detallada de la inversión de los recursos que requerirá el tribunal en el ejercicio siguiente; j) Adquirir y abastecer de materiales de trabajo al tribunal, en conformidad con el plan presupuestario aprobado para el año respectivo, y k) Ejercer las demás tareas que le sean asignadas por el comité de jueces o el juez presidente o que determinen las leyes. F) LOS PROCURADORES DEL NÚMERO Concepto Los procuradores del número son los funcionarios auxiliares de la administración de justicia encargados de representar en juicio a las partes (artículo 394 COT). El procurador del número en los asuntos que se le encomienden no es mas que un mandatario judicial, que reviste características especiales que lo diferencian del mandatario civil (artículos 395 y 396 COT). Organización Habrá en cada comuna o agrupación de comunas los procuradores del numero que el Presidente de la República determine, previo informe de la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 394 inciso 2º COT). Requisitos Los procuradores del número no requieren ser abogados y sólo deben tener derecho a sufragio en las elecciones, aptitud necesaria para desempeñar el cargo y una edad mínima de 25 años (artículo 467 COT). Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta de la Corte de Apelaciones (artículo 459 COT). Funciones Las funciones que pueden desempeñar los procuradores del número son las siguientes: 1.- Representar en juicio a las partes La principal función de los procuradores del número consiste en actuar como mandatario judicial de las partes ante los tribunales de justicia. Ante la Corte Suprema, las partes sólo pueden comparecer representadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión o por procuradores del número. Ante las Cortes de Apelaciones las partes pueden comparecer personalmente, representadas por abogado, o procurador del número. El litigante rebelde podrá sólo comparecer ante las Cortes de Apelaciones representado por abogado habilitado o procurador del número (artículo 398 COT). No obstante, los procuradores del número no pueden ejercer la profesión de abogado ante las Cortes de Apelaciones en que actúen (artículo 5º Ley 18.120), no pudiendo jamás efectuar defensas orales (artículo 527 COT y 5 Ley 18.120). 2.- Representar gratuitamente a las personas que han obtenido privilegio de pobreza para litigar ante los tribunales (artículos 397 Nº 2 y 595 COT). Remuneración Son remunerados por las partes que le hubieren confiado su representación. G) LOS RECEPTORES JUDICIALES Concepto Los Receptores son funcionarios auxiliares de la administración de justicia, que revisten el carácter de ministros de fe pública y se encuentran encargados de hacer saber a las partes, fuera de las oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los tribunales de justicia y de evacuar todas aquellas diligencias que los mismos tribunales le cometieren (artículo 390 COT). Organización En cada comuna o agrupación de comunas que constituya el territorio jurisdiccional de Juzgados de Letras habrá el número de receptores que el Presidente de la República determine previo informe de la respectiva Corte de Apelaciones (artículo 392 inciso 1º COT). Clasificación Los Receptores se pueden clasificar en: a) Receptores de Corte Suprema, Cortes de Apelaciones y Juzgados de Letras del juzgado de letras del territorio jurisdiccional al que están adscritos (artículo 391 inciso 1º COT). b) Receptores ocasionales o ad-hoc, que son aquellos empleados de secretaría de tribunal designado por éste para la realización de una diligencia determinada que no pueda realizarse por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado de los receptores judiciales (artículo 392 inciso 2 COT), y c) Receptores de instituciones, que son aquellos funcionarios dependientes de un determinado organismo y que se encuentran facultados para realizar todas las notificaciones en que éstos intervengan. Requisitos Para ser designado receptor no se requiere ser abogado, debiendo sólo cumplirse con los requisitos que establece el artículo 467 inciso 1º COT. Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna de la Corte de Apelaciones (459 inciso 1 COT). Funciones Las funciones que deben cumplir los Receptores son las siguientes: a) Notificar, fuera de las oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales (artículo 390 inciso 1 COT) Los Receptores se encargan de practicar las notificaciones personales y por cédula que reglamenta el CPC. Asimismo, deben efectuar los requerimientos de pago y embargo en el juicio ejecutivo. b) Evacuar todas aquellas diligencias que los tribunales de justicia les cometieren (artículo 390 inciso 1º COT). c) Autorizar la prueba testimonial o la absolución de posiciones en los juicios civiles (artículo 390 inciso 2º COT). d) Recibir y autorizar las informaciones sumarias de testigos en actos de jurisdicción voluntaria y en los juicios civiles (artículo 390 inciso 2º COT). e) Deben desempeñar las otras funciones que la ley les asigna. Como por ejemplo, hacer la oferta en el pago por consignación sin necesidad de resolución previa del tribunal, artículo 1.600 Nº 5 CC. Obligaciones Los Receptores deben cumplir con las siguientes obligaciones (artículo 393 COT): a) Permanecer diariamente en sus oficinas durante las dos primeras horas de audiencia de los tribunales (artículo 475 inciso 3º COT). b) Cumplir con prontitud y fidelidad las diligencias que se les encomendaren ciñéndose en todo a la legislación vigente. c) Dejar en autos testimonio íntegro de las diligencias que practiquen. d) Anotar al margen de los testimonios que estamparen en autos, bajo su firma y timbre, los derechos que cobraren. e) Otorgar con la debida especificación, la boleta de honorarios por los derechos que se les pagaren. f) Servir gratuitamente a los pobres de acuerdo a un turno mensual que fija la Corte de Apelaciones (artículos 595 y 600 COT). g) Devolver a la Secretaría del tribunal respectivo, los expedientes que retiraren. Remuneraciones Son remunerados por la parte que le encomienda la diligencia (artículo 492 COT). H) LOS NOTARIOS Concepto Son ministros de fe pública encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se otorguen, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las demás diligencias que la ley les encomiende (artículo 399 COT). Organización En cada comuna o agrupación de comunas o agrupación de comunas que constituya territorio jurisdiccional de Jueces de Letras, habrá a lo menos un Notario (artículo 400 COT). Requisitos El Notario para ser designado debe cumplir con los requisitos para ser jueces de letras y no hallarse afecto por alguna de las incapacidades e inhabilidades que contempla la ley (artículos 464 y 465 COT). Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta en terna por la Corte de Apelaciones (artículos 287 y 459 COT). Funciones Se encuentran contempladas en el artículo 401 COT: 1) Extender los instrumentos públicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes. 2) Levantar inventarios solemnes. 3) Protestar letras de cambio y demás documentos mercantiles. 4) Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones de prenda que se les solicitaren. 5) Asistir a las juntas generales de accionistas de sociedades anónimas, para los efectos que la ley o reglamento de ellas lo exigieren. 6) En general, dar fe de los actos para los cuales fueren requeridos y que no estuvieren encomendados a otros funcionarios. 7) Guardar y conservar en riguroso orden cronológico los instrumentos que ante ellos se otorguen, en forma de precaver todo extravío y hacer fácil y expedito su examen. 8) Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o protocolizados en sus registros. 9) Facilitar, a cualquier persona que lo solicite, el examen de los instrumentos públicos que ante ellos se otorguen y documentos que protocolicen. 10) Autorizar las firmas que estampen en documentos privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste. 11) Las demás que les encomienden las leyes. Subrogación El Juez de Letras de turno o el Presidente de la Corte de Apelaciones, según el oficio del Notario se encuentre dentro o fuera del asiento de ésta, designará al abogado reemplazante del Notario "ausente" o "inhabilitado". El Notario puede proponer al abogado reemplazante y el lapso de ese reemplazo no tiene limitación temporal, artículo 402 COT. Remuneración Gozan de los emolumentos que les paguen las partes y que les corresponde con arreglo al arancel (artículo 492 COT). I) LOS CONSERVADORES Concepto Son los Ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes raíces, de comercio, de minas, de accionistas de sociedad propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y demás que les encomienden las leyes (artículo 446 COT). Organización Habrá un conservador en cada comuna o agrupación de comunas que constituye el territorio jurisdiccional de juzgado de letras. Habrá un registro conservatorio con asiento en la comuna de Santiago para el servicio del territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, el que constituirá un solo oficio desempeñado por tres funcionarios. Requisitos, nombramiento y reglamentación A los conservadores se les aplicará todo lo que el COT establece respecto de los Notarios. Funciones A los Conservadores les corresponde practicar las inscripciones que ordenan las leyes en sus respectivos registros y dar las copias y certificados que se les piden. Los registros son los siguientes: a) Registro de Bienes Raíces: Se compone de cuatro libros. El Repertorio, el registro de Propiedad, el Registro de Hipoteca y Gravámenes, y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones. b) Registro de Comercio. c) Registro de Minas: Tiene la particularidad de encontrarse siempre a cargo de un notario. d) Registro de asociaciones de canalistas. e) Registro de accionistas de sociedades propiamente mineras. f) Registro de prenda agraria. g) Registro de prenda industrial. h) Registro de prenda especial de compraventa de cosas muebles a plazo con prenda. i) Registro de prenda de la Ley Nº 18.112. J) LOS ARCHIVEROS JUDICIALES Concepto Son Ministros de fe pública encargados de la custodia de los documentos que establece la ley y de dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos pidieren (artículo 453 COT). Organización Habrá archivero en los comunas de asiento de Corte de Apelaciones y en los demás comunas que determine el Presidente de la República, previo informe de la Corte de Apelaciones. Los archiveros judiciales tendrán por territorio jurisdiccional el que corresponden a los juzgados de letras de la respectiva comuna (artículo 454 COT). Requisitos Para archivero se requiere ser abogado (artículo 466 COT). Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna por la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 287 COT). Funciones Son las siguientes: 1) Custodiar los siguientes documentos: a) Los procesos afinados que se hubieren iniciado ante los jueces de letras que existen en la comuna o agrupación de comunas, o ante la Corte de Apelaciones o ante la Corte Suprema, si el archivero lo fuere del territorio jurisdiccional en que estos tribunales tienen su asiento. b) Los procesos afinados que se hubieren seguido dentro del territorio jurisdiccional ante jueces árbitros. c) Los libros copiadores de sentencias de todos los tribunales del territorio jurisdiccional. d) Los protocolos de escrituras públicas otorgadas en el territorio jurisdiccional respectivo. 2) Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protocolos y demás papeles de su oficina, sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado respectivo les diere sobre el particular. 3) Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los procesos, libros o protocolos de su archivo. 4) Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren de los documentos que existieren en su archivo. 5) Formar y publicar, dentro del término que el Presidente de la República señale en cada caso, los índices de los procesos y escrituras con que se instale la oficina; y en los meses de marzo y abril, después de instalada, los correspondientes al último año. K) LOS BIBLIOTECARIOS JUDICIALES Concepto Son aquellos auxiliares de la administración de justicia cuya función es la custodia, mantenimiento y atención de la Biblioteca de la Corte en que desempeñen sus funciones, así como las que el tribunal o su Presidente le encomienden en relación con las estadísticas del tribunal (artículo 457 bis COT). Organización Habrá un Bibliotecario en la Corte Suprema y en aquellas Cortes de Apelaciones que determine el Presidente de la República, con previo informe de la misma (artículo 457 bis COT). Requisitos Se requiere encontrarse en posesión del título respectivo otorgado por algún establecimiento de educación superior del Estado o reconocido por éste (artículo 289 bis COT). Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna por la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 287 COT). Funciones Las funciones de los bibliotecarios judiciales son: a) La custodia, mantenimiento y atención de la Biblioteca de la Corte en que desempeñen sus funciones, b) Desempeñar las funciones que el tribunal o su Presidente le encomienden en relación con las estadísticas del tribunal (artículo 457 bis COT). L) LOS ABOGADOS Los abogados se encuentran regulados en el Título XV, artículos 520 a 529 COT. Concepto Los abogados, si bien no son auxiliares de la administración de justicia, cumplen un papel de coadyuvante importantísimo en el ejercicio de la jurisdicción. El artículo 520 COT define los abogados como aquellas personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes litigantes. La autoridad que inviste a los abogados de la facultad necesaria para actuar como tales es el Pleno de la Corte Suprema, en audiencia pública y previo juramento del postulante, del cual se deja constancia en un libro especialmente llevado al efecto y autorizada por el secretario de dicho tribunal. De esa audiencia pública debe levantarse acta (artículo 521 y 522 COT). Requisitos para ser abogado El cumplimiento de los requisitos debe ser comprobado por la Corte Suprema antes de la audiencia de investidura de abogado. Los requisitos para ser abogado son (artículo 523 COT): 1) Tener al menos veinte años de edad. 2) Tener el grado de licenciado en Ciencias Jurídicas otorgado por una universidad. 3) No haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva. 4) Antecedentes de buena conducta; lo que se comprueba normalmente mediante información sumaria de testigos 5) Haber cumplido satisfactoriamente una práctica profesional por seis meses en alguna Corporación de Asistencia Judicial. Están exentos de esta obligación los postulantes que sean funcionarios o empleados del Poder Judicial, si se han desempeñado allí por al menos cinco años, en las primeras cinco categorías del Escalafón del Personal de Empleados. Para poder ejercer la profesión, la ley impone al abogado otros dos requisitos: a) Ser chileno, sin perjuicio de los tratados internacionales vigentes al respecto (artículo 526 COT). b) Pagar la patente municipal. Relación entre el abogado y el cliente La relación entre el abogado y su cliente está regulada básicamente en el artículo 528 y también en la Ley 18.120, sobre Comparecencia en Juicio. La defensa de los derechos de una persona en juicio se pacta en un contrato de mandato llamado patrocinio, estableciendo el artículo 529 COT que el contrato no termina por la muerte del mandante. Las defensas orales ante cualquier tribunal de la República sólo puede hacerlas un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. No obstante, los postulantes que estén realizando su práctica para obtener el título de abogado pueden hacerlas ante las Cortes de Apelaciones y Marciales a favor de sus patrocinados, para lo cual requieren un certificado de la Corporación que los acredite como postulantes. En ningún caso pueden los postulantes alegar ante la Corte Suprema (artículo 527 COT). DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO CAPÍTULO I. LAS NORMAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO Están reguladas en el libro I del CPC, entre los artículos 1 y 252. Importancia Estas normas son de gran importancia práctica, por cuanto: 1) Tienen aplicación general dentro de los procedimientos y asuntos que reglamenta el CPC en sus libros II, III Y IV, salvo norma expresa en contrario. 2) Tienen aplicación general en los procedimientos civiles especiales reglamentados en leyes especiales, salvo norma expresa en contrario. 3) Tienen aplicación por remisión en el nuevo procedimiento penal (artículo 52 CPP). CAPÍTULO II. LA ACCIÓN, LA PRETENSIÓN, LA DEFENSA Y LA CONTRAPRETENSIÓN Introducción. Un litigio es un conflicto intersubjetivo de intereses jurídicamente trascendente, caracterizado por la existencia de una pretensión resistida. El proceso está destinado a resolver el litigio. Mediante el ejercicio de la acción se origina el proceso, al poner en movimiento la jurisdicción. La acción va dirigida al Estado (Tribunales) y no al adversario; es la pretensión la que se dirige a éste. En consecuencia, la acción procesal es el mecanismo que la Constitución y la ley pone a disposición de las partes para traspasar el conflicto al proceso; y la pretensión es el derecho de las partes para solicitar al tribunal una decisión jurisdiccional favorable a sus intereses en la solución final del proceso. Es usual que acción y pretensión sean confundidas. Ello se ha debido a que su titularidad corresponde a una misma persona y a que generalmente las dos van contenidas en un mismo acto: en la demanda o querella. Acepciones. En el derecho comercial se utiliza “acción” para referirse a las cuotas en las que se divide el capital de las sociedades anónimas. En el derecho penal, se usa para referirse a la conducta constitutiva de un tipo penal. En el orden procesal, tiene tres acepciones: a) Como sinónimo de derecho, como cuando se dice “el actor carece de acción para…” b) Como similar a pretensión, hablándose de “acción fundada o infundada…”, “acción real o personal”, etcétera. c) En el sentido de “potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional”, que es el sentido procesal auténtico de la palabra. Evolución histórica del concepto de acción. Han existido diversas teorías, las que se han clasificado en cuanto a identidad o diversidad entre la concepción de la acción en relación con el derecho material en monistas y dualistas. 1.- Teoría monista o clásica respecto de la acción Esta teoría plantea la identidad entre acción y derecho material, definiendo a la acción como el derecho sustancial deducido en juicio. En consecuencia, de acuerdo con esta teoría, no habría acción sin derecho, lo cual resulta inadmisible por cuanto no explica diversas situaciones que se presentan, como son las obligaciones naturales o las demandas rechazadas en sentencia definitiva (acción sin derecho). Esta teoría aparece hoy universalmente desechada. 2.- Teorías dualistas o modernas respecto de la acción Sostienen la diferencia entre la acción y el derecho material. La teoría dualista ha sustentado tres variables: teorías concretas, abstractas y abstractas atenuadas. 2.1. Teorías concretas de la acción Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y Redenti, conciben la acción como un derecho a obtener una sentencia de contenido determinado, de carácter favorable para el titular, el cual tiene derecho a tal contenido, precisamente por la titularidad de la acción de la cual disfruta. 2.2. Teorías abstractas de la acción Sustentada por autores como Carnelutti, y Couture, conciben la acción no como poder de reclamar un fallo de contenido más o menos concreto, sino un fallo sin más, ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena fe del accionante. 2.3. Teorías abstractas atenuadas de la acción Sus partidarios (Guasp y Betti, entre otros) establecen que el derecho de accionar no exige ser titular de un derecho, sino sólo afirmar la existencia de un hecho o de determinados requisitos. Desde este punto de vista, Guasp define la acción como el poder concebido por el Estado de acudir a los Tribunales de Justicia para formular pretensiones. De todas las teorías, Juan Colombo Campbell saca las siguientes conclusiones: 1) La acción es un derecho distinto e independiente de la pretensión. 2) El sujeto pasivo de la acción: el juez; y el sujeto pasivo de la pretensión: el demandado o querellado. 3) El juez se pronuncia sobre la acción al mismo momento en que se le plantea, y sobre la pretensión en la sentencia definitiva. Por ello, el derecho de acción se agota con su ejercicio, en tanto que la pretensión se mantiene hasta la sentencia. En síntesis: la acción procesal es el último de los tres requisitos necesarios para la formación del proceso, a recordar: 1.- Un conflicto de intereses de relevancia jurídica. 2.- Un órgano jurisdiccional competente. 3.- El ejercicio de la acción. Características de la acción procesal Son las siguientes: 1) Es un derecho procesal La acción es el derecho para activar la jurisdicción, que se materializa mediante actos procesales, generalmente demanda y querella. 2) Es un medio indirecto de protección jurídica Es indirecto porque supone la intervención de un tercero, que es el juez. 3) Tiene como destinatario el tribunal Puesto que el único fin de la acción es abrir el proceso. 4) Es un derecho autónomo de la pretensión La acción persigue abrir el proceso, en tanto que la pretensión persigue de la otra parte el cumplimiento de una obligación o que sufra una sanción. 5) Se extingue con su ejercicio Sea que el actor obtenga o no la apertura del proceso. Si se quiere reintentar, ello implica el ejercicio de una nueva acción. 6) Tiene dos objetivos Abrir el proceso (objetivo directo) y permitir al Estado conocer las infracciones al derecho para terminarlas y evitarlas a futuro (objetivo indirecto). 7) Se liga al concepto de parte El actor es el sujeto que ejerce la acción. Si no hay parte, no hay acción. Cuando el juez abre el proceso en el procedimiento penal antiguo, no es que ejerza la acción, pues en ese caso la apertura se produce en virtud de su jurisdicción. 8) Su ejercicio implica el pronunciamiento inmediato del tribunal En el sentido de abrir o no el proceso. Regulación de la acción en Chile A) Constitución Política Si bien no existe disposición constitucional que contemple el derecho de acción expresamente, sí se encuentra amparado implícitamente en los artículos 19 N°3 y N°14 y 76. Además, la Carta Magna contempla muchas acciones específicas, como la de reclamación de nacionalidad, de indemnización por error judicial, de reclamación de legalidad del acto expropiatorio, de protección, de amparo, etc. B) Ámbito meramente legal La disposición básica es la contenida en el artículo 254 del CPC, que establece los requisitos de la demanda civil en juicio ordinario, normas que, como sabemos, son de aplicación supletoria para muchos otros procedimientos (artículo 3º CPC). En materia penal, la situación varía un poco, puesto que tratándose de delitos de acción pública la acción puede deducirse por varios medios. En el nuevo proceso penal sólo se conservan como formas de ejercer la acción penal pública la querella y el requerimiento del Ministerio Público. Clasificación de la acción a) De acuerdo a la pretensión: acciones civiles y penales. b) De acuerdo al objeto que se persigue a través de la pretensión civil: acciones muebles, inmuebles y mixtas. c) De acuerdo con el contenido de la pretensión: acciones civiles petitorias, cuando el bien protegido es el dominio de un bien u otro derecho real; y posesorias, cuando lo que se pretende es la protección de la posesión respecto de inmuebles. Concepto de la pretensión. Sus requisitos y efectos. A. Concepto de Pretensión Es una declaración de voluntad por la que se solicita una actuación de un órgano jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaración. B. Estructura La pretensión procesal requiere de elementos subjetivos que son: a) el órgano jurisdiccional; b) el actor y c) el demandado, y de un elemento objetivo, cual es el bien litigioso que se pretende, que puede ser una cosa o una conducta. C. Características de la pretensión procesal Son las siguientes: 1) Se materializa, al igual que la acción, a través de un acto procesal 2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo. Muy excepcionalmente puede ser el sujeto pasivo quien acciona. Son los casos de demanda de jactancia (artículo 269 a 272) y la acción forzada del artículo 21 del CPC. No ocurre lo mismo con la reconvención, pues si bien el que pretende es el sujeto pasivo, lo que ocurre es que se abre un nuevo proceso, que sólo por economía se tramita con el inicial. 3) Se dirige contra el sujeto pasivo del proceso: demandado o querellado. 4) La pretensión se falla en sentencia definitiva, al final de la instancia. 5) Mira al interés particular del pretendiente, lo cual lo distingue con la acción, que tiene un interés social comprometido. D. Regulación de la pretensión procesal en Chile La CPR la trata en el artículo 19 N° 3, entendiendo que la igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos se refiere también al derecho a solicitar una sentencia favorable. Asimismo, se encuentra tratada en la acción de amparo y en la protección. En los procedimientos civiles, el artículo básico es el 254 CPC que consagra tanto los requisitos de la acción como los de la pretensión, siendo su número 5 el que se refiere más a ésta, al exigir que la demanda contenga “la enunciación precisa y clara … de las peticiones que se someten al fallo del tribunal”. Finalmente, en materia penal los requisitos de la pretensión están en la querella y en el requerimiento del Ministerio Público. E. Paralelo entre acción y pretensión ACCION PRETENSIÓN Corresponden al sujeto activo del proceso, se plantean ante el tribunal y por medio de un acto procesal, y ambas logran la solución de un conflicto. Se dirige al tribunal Se plantea contra el adversario Su objetivo es la apertura del proceso Se dirige a obtener una sentencia favorable Si se acoge o no, es tan pronto es Si se acoge o no, es en la sentencia presentada definitiva Si se rechaza, la condena o absolución se Una vez rechazada puede volver a mantendrá firme en virtud de la cosa interponerse juzgada. La defensa del demandado Es el poder jurídico del demandado de oponerse a la pretensión que el actor ha formulado frente a él y ante el órgano jurisdiccional. Formas de defensa Ante una demanda, el sujeto activo puede accionar o inaccionar. Sus posibles actitudes son: 1.- Rebeldía o contumacia El demandado asume una actitud pasiva, manteniéndose inactivo, sin hacer nada. La rebeldía no importa una aceptación; por el contrario, implica una contestación ficta de la demanda en la que se tienen por negados genéricamente los fundamentos de su pretensión. Ello importa que el actor sea quien deba probar los hechos en que funda su pretensión. Además, en primera instancia y para aquellos casos en que no se trate de plazos fatales para que el demandado realice sus actuaciones, deberá acusársele las rebeldías respecto de cada trámite. 2.- Reacción Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir las siguientes actitudes: a) Allanamiento Es una aceptación expresa del demandado a la pretensión hecha valer por el sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere de la facultad especial del inciso 2° del artículo 7° del CPC. b) Oposición a la pretensión Puede revestir las siguientes formas: b.1) La defensa negativa Consiste en una mera negativa y no lleva consigo ninguna afirmación de un hecho nuevo. La carga de la prueba recaerá en el demandante, puesto que con ésta el demandado no introduce hechos nuevos que tengan por objeto destruir la pretensión. Por último, esta defensa no debe ser analizada en lo dispositivo del fallo, sino sólo en la parte considerativa. b.2) Las excepciones Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurídico afirmado como fundamento de la pretensión. Se clasifican en: i) Excepciones dilatorias Son las que se refieren a la corrección del procedimiento sin afectar el fondo de la acción (pretensión) deducida. Tienen un carácter taxativo (artículo 303 CPC), pero genérico, por cuanto en el número 6 se pueden comprender todos los vicios del procedimiento cuya corrección sea posible solicitar. Estas excepciones deben hacerse valer en un mismo escrito, antes de la contestación de la demanda y dentro del término del emplazamiento. Suspenden la tramitación del procedimiento y deben ser resueltas una vez concluida la tramitación del incidente que generan. ii) Excepciones perentorias Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensión e importan la introducción de un hecho de carácter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensión del actor. Normalmente se confunden con los modos de extinguir las obligaciones. Estas excepciones no suspenden la tramitación del proceso y deben hacerse valer en el escrito de contestación de la demanda (artículo 309 CPC). Una contestación de demanda con excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, ya no en el demandante. Deben ser resueltas en la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa (artículo 170 CPC). iii) Excepciones mixtas Son aquellas que no obstante tener el carácter de perentorias, pueden ser ejercidas como dilatorias antes de la contestación de la demanda. Son las de cosa juzgada y de transacción. Formuladas éstas, el tribunal puede fallarlas luego de concluida la tramitación del incidente que generen, o estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandará contestar la demanda y se reservará el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva (artículo 304 CPC). iv) Excepciones anómalas Son aquellas perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la contestación de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citación para oír sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (artículo 309). Son las de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito. Si son deducidas en primera instancia, después de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y se reservará la resolución para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronunciará respecto de ellas en única instancia. 3.- La reconvención El demandado puede no sólo adoptar una actitud defensiva, sino que una actitud agresiva, haciendo valer una pretensión en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella. La reconvención es la demanda del demandado mediante la cual se introduce una nueva pretensión. Se acepta por el principio de economía procesal. La oportunidad de deducirla es el escrito de contestación de la demanda. La reconvención se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal, debe ser notificada al demandante igual que la demanda y éste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal. Requisitos de la reconvención: a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvención estimada como demanda (artículo 315 CPC y 111 y 124 COT) b.- Que la contrapretensión se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda. CAPÍTULO III. EL PROCESO Nociones generales a) Concepto El proceso es la serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisión. b) Terminología La voz proceso es utilizada con diversos alcances tanto en la ley, como en doctrina y jurisprudencia. Es así como podemos hablar de proceso como litigio, juicio, procedimiento, expediente, causa, auto, pleito y litis. c) Paralelo entre procedimiento y proceso El proceso es un conjunto de actos unidos hacia un fin común, que el procedimiento (un conjunto de ritualidades) organiza para el mejor cumplimiento de tal fin. El Debido Proceso Legal. a.- Finalidad e importancia La finalidad del debido proceso legal procesal lo constituye la garantía de un juicio limpio para las partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso penal, ya que la función jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus características minimiza el riesgo de resoluciones injustas. La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para la adecuada protección de los derechos de la persona humana, generó la incorporación de este concepto como uno de los fundamentales a nivel internacional. En los principales tratados internacionales se contempla el debido proceso como una de sus principales garantías. Tales son: Declaración Universal de los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convención Americana de Derechos Humanos. b.- El debido proceso en nuestra CPR El artículo 19 Nº 3 establece que “toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos”. El precepto se aplica a toda autoridad que ejerza jurisdicción. La voz sentencia no sólo se refiere a las judiciales, sino a cualquier resolución que afecte derechos. En consecuencia, para que una resolución sea válida se requiere de: 1) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado 2) Que se desarrolle a través de un procedimiento racional y justo, correspondiendo al legislador su establecimiento c.- Garantías mínimas de un procedimiento racional y justo Podemos señalar las siguientes: a) Derecho a que el procedimiento se desarrolle ante juez independiente e imparcial. El juez debe ser independiente de los órganos ejecutivos y legislativos del Estado (artículo 73 CPR) e imparcial, es decir que no se encuentre en una especial relación con alguna de las partes o con la materia del conflicto (artículo 194 COT) b) Derecho a un juez natural preconstituido por la ley. Es menester que el tribunal se encuentre predeterminado por la ley. “Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por un tribunal que le señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por ésta” (artículo 19 Nº 3 inciso 4º CPR). Ojo: este es el único inciso del numeral 3º del artículo 19 que se encuentra amparado por el recurso de protección. La garantía también se encuentra prescrita en el artículo 2 del Código Procesal Penal. c) Derecho de acción y defensa. Pues no basta con que la ley establezca derechos si ello no va acompañado de las medidas de protección adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten d) Derecho a un defensor. Toda persona tiene derecho a una defensa jurídica en la forma que la ley señale y nadie puede impedir o restringir la debida intervención de un letrado si hubiere sido requerido. Por mandato de la CPR, la ley debe arbitrar los medios para otorgar asesoramiento a quienes no puedan procurárselos (artículo 19 Nº3 incisos segundo y tercero) e) Derecho a una pronta resolución del conflicto. Un proceso rápido es esencial para la existencia de un debido proceso. El artículo 74 CPR establece que una LOC determinará la organización y atribuciones de los Tribunales necesarios para la pronta y cumplida administración de justicia. En consecuencia, si se estableciera un procedimiento con plazos o trámites innecesarios que dilaten la resolución, el procedimiento no sería racional y, por tanto, sería inconstitucional. f) Derecho a que se contemple la existencia de un contradictorio. Se manifiesta como la garantía “del día ante el tribunal” del derecho anglosajón (“his day in Court”). Esto consiste en que el demandado tenga una razonable posibilidad de hacerse escuchar, comparecer y exponer sus derechos. Para que se verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, es menester que se le notifique de la acción en su contra y que tenga un plazo razonable para hacer efectiva su defensa. g) Derecho a que se permita a las partes rendir pruebas para acreditar sus fundamentos, que asegure la posibilidad de valerse de los medios generalmente reconocidos por el ordenamiento, derecho que no es absoluto ya que no puede permitir rendir pruebas obtenidas ilícitamente (Ej: artículo 484 CPP inciso 3º y artículo 276 inciso 3º NCPP). h) Derecho a la igualdad de tratamiento de las partes. Significa que ambas partes puedan tener análogas posibilidades de expresión y prueba. El problema es la desigualdad económica entre las partes, pues el costo de la justicia es, por sí, un instrumento de desigualdad. Esto se ha tratado de remediar a través de la eliminación de las cargas económicas para ejercer derechos procesales antes de la sentencia, y a través del privilegio de pobreza. i) Derecho a sentencia que resuelva el conflicto. Como la finalidad del proceso es la solución del conflicto, resulta imprescindible la existencia de una sentencia. Además, ésta debe ser fundada. j) Derecho a recurso para impugnar sentencias que no emanen de un debido proceso. Debe contemplarse el recurso de casación que permita impugnar sentencias dictadas sin un debido proceso. Finalmente, cabe hacer presente que un debido proceso penal implica el cumplimiento de una serie de otros principios específicos que, en atención a la naturaleza de la pretensión deducida, se han establecido en las CPR y en tratados internacionales. Clasificación del proceso. I.- Civiles Distinguimos: a) De conocimiento Son a su vez: i. Meramente declarativos Su fin es la declaración de un derecho, reconocer una situación jurídica preexistente, sin que se imponga al demandado ninguna condena ni se le solicite la modificación de una situación determinada. Ejemplo: La declaración de inaplicabilidad de una ley por inconstitucionalidad. ii. Constitutivos Procuran sentencias que, además de declarar un derecho, produzca un nuevo estado jurídico, creando, modificando o extinguiendo un estado jurídico. Estas sentencias, al igual que las meramente declarativas no son susceptibles de ejecución ni la necesitan puesto que lo perseguido por el actor se satisface con la sola sentencia. iii. De condena Mediante éstas, además de declararse un derecho, se impone al demandado el cumplimiento de una prestación de dar, hacer o no hacer. La sentencia de condena es siempre preparatoria, pues no permite por sí sola la satisfacción de la pretensión. b) De ejecución Tienen por objeto satisfacer lo establecido en la sentencia de condena o en la fuente de la obligación que ha sido infringida. Su objetivo es que a través de la acción de cosa juzgada se cumpla íntegramente la sentencia condenatoria. Además se aplica directamente el procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene un derecho que consta en un título ejecutivo. Estos procedimientos se dividen de acuerdo a la obligación de que se trate: de dar, de hacer y de no hacer. II.- Penales. a. Faltas Las conocen los juzgados de garantía, mediante: i. Procedimiento monitorio (Artículo 392 NCPP) ii. Procedimiento simplificado (Artículo 388 y 392 inciso final NCPP) b. Crímenes y simples delitos Tenemos: i. De acción penal privada (art 55 y 400 NCPP) ii. De acción penal pública: 1. Procedimiento abreviado (Artículo 406 CPP) 2. Procedimiento simplificado (Artículo 388 CPP) 3. Juicio oral (Artículo 281 y siguientes CPP) iii. De acción penal pública previa instancia particular (Artículo 55 CPP). Naturaleza Jurídica del Proceso Determinar la naturaleza jurídica del proceso tiene importancia porque con ello se precisa la legislación que debe aplicarse. Se han sostenido las siguientes teorías: 1. Teoría del Contrato Supone la existencia de un contrato entre demandante y demandado, en el cual se determina el conflicto, lo que limita el poder del juez para su resolución. Nació en el derecho romano (la litis contestatio), pero en la actualidad ha perdido toda vigencia, ya que no explica el proceso en sí, sino que alude a la institución que lo origina. Además, no explica los procesos desarrollados en rebeldía de una de las partes, puesto que en esos casos no hay una convención para la generación del proceso. Posteriormente, ya en la época de la revolución francesa, aparece una segunda vertiente, que considera al proceso como un cuasicontrato, en donde existe un hecho voluntario y lícito tanto del demandante, que acude a tribunales, como del demandado, que voluntariamente concurre a defenderse. Sin embargo, esta doctrina tampoco explica el proceso en sí, sino que sólo su origen. 2. Teoría de la Relación Jurídica Por relación jurídica se entiende toda vinculación intersubjetiva regulada por la ley. Actor, demandado y juez se vinculan entre sí, mediante los actos procesales. Esta relación jurídica crea derechos y obligaciones recíprocos entre los interesados en el litigio y los funcionarios encargados de resolverlo, como la obligación del juez de proveer y sentenciar, la de las partes a comparecer y acatar las resoluciones, etcétera. En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generaría la vinculación, se han formulado diversas teorías: Kohler excluye al juez y postula sólo una relación bilateral entre partes; en tanto Hellwig y Wach incluyen al juez en la relación, el primero estableciendo una relación indirecta entre partes (que sólo se vinculan por intermedio del juez) y el segundo concibiendo una relación triangular, en la cual todos se relacionan directamente. 3. Teoría de la Situación Jurídica Posteriormente, Goldschmidt establece que no es posible hablar de relación jurídica, por cuanto la solución del conflicto es tan sólo una mera expectativa de las partes en orden a obtener sentencia favorable, por lo que sitúa al proceso en un escalafón inferior, cual es el de simple situación jurídica. La situación jurídica se define por un complejo de meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas. El proceso no sería una relación jurídica por cuanto el juez no está obligado para con las partes (sólo tiene deberes como funcionario público) y porque entre litigantes no existe ninguna obligación. 4. Teoría de la Entidad Jurídica Compleja Postulada por Carnelutti, establece que el proceso es una entidad jurídica de carácter unitario y complejo, cuya característica central es la pluralidad y estrecha coordinación de sus elementos. 5. Teoría de la Institución Jurídica El autor Jaime Guasp concibe al proceso como una institución jurídica permanente, de carácter objetivo, a la cual las partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto que debe ser solucionado (explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza jurídica). Los elementos del proceso Los elementos se dividen en dos clases: 1) Elementos subjetivos: Las partes y el juez. 2) Elemento objetivo: El conflicto sometido a decisión del tribunal. Ahora veremos los elementos subjetivos y dentro de éstos a las partes. LAS PARTES Concepto Existen varias doctrinas respecto al concepto de parte. Sin embargo, procesalmente puede definirse como todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuación de la ley en un caso concreto. Importa determinar el concepto de parte pues, es sólo a éstas a quienes afecta la sentencia que se dicte. Clasificación de las partes. a) Directas u originarias: Demandante y demandado. b) Indirectas o derivadas: Terceros. Capacidad para ser parte Para comparecer válidamente en juicio se requiere tener capacidad para ello. El CPC no da normas específicas sobre la materia. Por lo tanto, debemos recurrir al Código Civil o Código Penal, según sea la naturaleza de la acción. De acuerdo con éstos, sabemos que la capacidad es la regla general y que, por lo tanto, para ser capaz de comparecer en juicio se requiere ser persona y no estar sujeto a ninguna especial incapacidad. Hay que distinguir entre: 1.- Capacidad para ser parte (o de goce) Es inherente a toda persona por el sólo hecho de ser tal. Por lo tanto, basta ser sujeto físico y vivo (o una sucesión hereditaria), incluyéndose las personas jurídicas. 2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) o para actuar en el proceso Es la facultad para comparecer en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurídicos en nombre propio o por cuenta de otros. 3.- Ius Postulandi Es la capacidad para que la actuación judicial sea correcta y se traduce en la necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a saber: patrocinio y poder. Las partes en el Código de Procedimiento Civil (artículo 18 y siguientes) A.- Pluralidad de Partes o Litis Consorcio La regla general es que haya un demandante y un demandado. Sin embargo, hay casos en que existe una relación procesal múltiple, sea activa, pasiva o múltiple. Esta situación puede producirse al inicio del proceso (litis consorcio originario), o con posterioridad a ello (litis consorcio sobreviniente). En el primer caso se caracteriza por ser facultativo para quienes lo constituyen, y por estar consagrado expresamente en el artículo 18 CPC, conforme al cual se produce esta situación en los siguientes casos: a) Cuando varias personas deducen una misma acción (contra del mismo sujeto pasivo) b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero emanadas todas de un mismo hecho. c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso de las obligaciones solidarias. Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del proceso, el legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las acciones o las defensas, debe designarse un procurador común, todo lo cual se regirá de conformidad a las siguientes reglas: a) Debe ser nombrado de común acuerdo entre las partes en el plazo que fije el tribunal, o en su defecto por el Juez, pero con la obligación de designar a un Procurador del Número o a uno de los abogados de las partes (artículo 12 CPC). b) El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a petición fundada de una de las partes, pero en todo caso la revocación no surte efecto sino hasta que se designa un reemplazante (artículo 14 CPC). c) El procurador designado debe seguir las instrucciones de las partes y si éstas no están conformes con su cometido, tienen el derecho de hacer alegaciones separadas y a presentar sus propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones que el procurador común, todo lo cual obviamente sólo irá en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo obrado por el procurador común les sigue empeciendo (artículo 16 CPC). d) No será necesario designar un procurador cuando (artículo 20 CPC): a. b. c. Sean distintas las acciones de los demandantes. Sean distintas las defensas de los demandados. Habiéndose iniciado el juicio con iguales acciones o excepciones, incompatibilidades de intereses entre quienes litigan conjuntamente. surgen B.- Intervención Forzada de Parte Un carácter básico del ejercicio de las acciones es su voluntariedad. Sin embargo, nuestro CPC contempla casos de intervención forzada en los que las partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las graves consecuencias de su inasistencia. Son cinco casos: a) Artículo 21 CPC Cuando una acción corresponde a otras personas determinadas pero distintas del sujeto activo, el o los demandados quedan facultados para pedir que se ponga la demanda en conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro del término de emplazamiento, alguna de las siguientes actitudes: i. Adherir a la demanda Se forma un litis consorcio activo y debe designarse procurador común. ii. No adherir Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma acción con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepción de cosa juzgada. iii. No hacer nada Si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se transformará en parte, le afectará todo lo obrado en el proceso, pero tendrá el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, respetando todo lo obrado. b) Jactancia Se define como la acción y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la situación que se produce cuando una persona dice tener derechos de los que no está gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente. Conforme al artículo 270 CPC, se puede deducir jactancia en alguno de los siguientes casos: i. ii. Cuando la manifestación del jactancioso conste por escrito. Cuando la manifestación del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos delante de dos personas hábiles para declarar en juicio. iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones. La acción de jactancia, para que se declare la obligación del jactancioso de demandar prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al procedimiento sumario (artículo 272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 días para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no será oído posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia). c) Citación de Evicción Situación que se da propiamente en los contratos bilaterales y especialmente en la compraventa, cuando el comprador que se ve expuesto a sufrir evicción (pérdida de la cosa comprada por efecto de acciones judiciales interpuestas por terceros), cita al vendedor, antes de contestar la demanda, para que éste comparezca en su defensa como es su obligación (artículos 1843 y 1844 CC y artículo 584 CPC) Pueden darse múltiples situaciones: i. ii. Si el comprador no cita, libera al vendedor de su responsabilidad. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue en contra de éste, pero conservando el comprador el derecho de intervenir. iii. Si el vendedor citado no comparece, se hace responsable de la evicción, salvo que el juicio lo pierda el comprador por negligencia procesal. d) Citación de los Acreedores Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo Si una persona adquiere en remate judicial una propiedad hipotecada, la adquiere con dicho gravamen, salvo que los acreedores hipotecarios hayan sido citados al juicio. La citación los obliga a optar por mantener la hipoteca o acceder a pagarse con el producto del remate. e) Verificación de Créditos en el Procedimiento de Quiebra Declarado en quiebra un deudor, sus acreedores sólo tendrán derecho a concurrir al reparto de dividendos si han comparecido al tribunal a verificar su crédito (sino, la ley presume condonación). C.- Dos instituciones vinculadas al concepto de parte: a) Substitución Procesal Es aquella institución que faculta a una persona para comparecer en juicio a nombre propio, haciendo valer derechos de terceros, adquiriendo el carácter de parte para todos los efectos legales. No constituye un caso de representación ni de agencia oficiosa, pues quien comparece lo hace a nombre propio. Ejemplos: Artículo 878 Código de Comercio Se faculta a quien desee demandar al capitán de un navío, para deducir la acción ya sea en contra de éste o del naviero. ii.- Artículo 2466 CC Acción Subrogatoria. iii.- Artículo 2468 CC Acción Pauliana o Revocatoria. iv.- Artículo 1845 CC Citación de Evicción. i.- b) Sucesión Procesal A diferencia de la substitución, el cambio de sujeto en este caso puede verificarse durante el procedimiento y no sólo antes de él. Son tres casos: Fallecimiento de quien litiga personalmente (artículo 5° CPC) Se suspende el procedimiento para efectos de notificar a los herederos, y sólo se reanuda tras haber transcurrido el término de emplazamiento, hayan éstos concurrido o no. ii. Cesión de Derechos Litigiosos Producida la cesión, comparecerá al proceso el cesionario exhibiendo el título y adoptando el papel procesal del cedente. iii. Subrogación Opera cuando una persona paga por otra, produciéndose una traslación de derechos (puede ser legal o convencional). i. LOS TERCEROS Son aquellas personas que no están directamente vinculadas al conflicto promovido ante el órgano jurisdiccional, pero que actúan al interior del procedimiento tendiente a resolver ese conflicto. Se clasifican en: 1.- Terceros indiferentes Aquellos a quienes no afecta de modo alguno el proceso, ni la sentencia dictada. No son terceros, según la definición dada. 2.- Terceros intervinientes Son los testigos, peritos, martilleros y demás personas que intervienen en el proceso sin tener interés directo en su resultado. 3.- Terceros interesados Aquellos que, sin ser partes directas en un proceso, ven afectados sus derechos a causa de ese proceso, por lo que se les autoriza a participar. Son los siguientes: a) Coadyuvantes (o por vía adhesiva) Hacen valer pretensiones concordantes con alguna de las partes, debiendo en consecuencia actuar con procurador común. b) Independientes (o por vía principal) Su interés es independientes de las pretensiones de las partes por lo que actúa separadamente. c) Excluyentes (o por vía de oposición) Tienen pretensiones incompatibles con las de las partes. Los requisitos para interponer una tercería son los siguientes (artículo 23 CPC): a) Ser tercero (no ser parte) b) Existencia de un proceso en actual tramitación. c) Tener interés actual en el proceso (patrimonial y sobre la base de derechos adquiridos y no de meras expectativas) Las resoluciones judiciales dictadas en los procesos en los cuales intervienen terceros, producen respecto de ellos iguales efectos que respecto de las partes principales (artículo 24 CPC). CAPÍTULO IV. LA COMPARECENCIA EN JUICIO Generalidades Hemos dicho que para que una persona tenga capacidad para comparecer en juicio, debe reunir la capacidad de goce, de ejercicio y el “Ius Postulandi”, condición esta última que se entrega exclusivamente a determinadas personas. El concepto de comparecencia en juicio se puede entender en 2 sentidos: 1) En sentido amplio, corresponde al acto de presentarse ante un juez voluntaria o coercitivamente. 2) En sentido estricto, es el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una acción o defendiéndose, o requiriendo la intervención en un acto no contencioso. La capacidad para parecer en juicio o ius postulandi, se traduce en el estudio de dos instituciones procesales fundamentales, cuales son el Patrocinio y el Mandato Judicial. Mientras que el primero se refiere fundamentalmente a la fijación de estrategias procesales (técnico del derecho), el mandatario mira a la representación (técnico del procedimiento). El Patrocinio Se define como un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia. Requisitos para ser Patrocinante Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, es decir, tener el título de abogado y haber pagado la patente profesional (artículo 3° D.L. 3.637). Forma de constituirlo La formalidad exigida es que en la primera presentación que el interesado efectúe ante el tribunal, el abogado ponga su firma, indicando además su nombre, apellidos y domicilio. Lo normal en la práctica es destinar un otrosí del escrito para este efecto. En el nuevo proceso penal, tratándose de Defensores Públicos, éste se entiende constituido por el sólo ministerio de la ley (artículo 54 Ley de Defensoría Penal Pública). Sanciones al Incumplimiento La sanción es gravísima, ya que el escrito se tiene por no presentado para todos los efectos legales (artículo 1º inciso 2º Ley 18.120). Duración Todo el proceso, salvo renuncia o revocación. Facultades del Patrocinante Esencialmente el patrocinio se limita a la fijación de las estrategias de defensa. No obstante, y a pesar de que ello es propio del mandatario judicial, se le faculta para asumir la representación en cualquier estado del juicio (facultades ordinarias del mandato: artículo 1° inciso 3º, Ley N°18.120) Término del Patrocinio Se produce por las siguientes causas: a) Cumplimiento o desempeño del encargo Forma normal de terminación. b) Revocación Acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio vigente. Normalmente va aparejado de la designación de un nuevo abogado patrocinante, quien tiene dos obligaciones: comunicar la revocación a su colega y encargarse que éste reciba sus honorarios profesionales (Código de Ética). c) Renuncia Debe notificarse al patrocinado junto con el estado del proceso. No obstante, el abogado que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el término de emplazamiento, salvo que previo a ello se haya designado un nuevo patrocinante (artículo 1º inciso 4º Ley 18.120). d) Muerte o Incapacidad del Abogado En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo patrocinio antes de efectuar su siguiente presentación. Cabe señalar que la muerte del patrocinado no extingue el patrocinio, pues el abogado deberá seguir prestando sus servicios a la sucesión. El Mandato Judicial Es un contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra facultades suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia. Diferencias con el Mandato Civil: MANDATO CIVIL Consensual MANDATO JUDICIAL Solemne Se extingue con la muerte de ambas partes No se extingue con la muerte del mandante Todos pueden ser mandatarios (incluso incapaces) La representación es un elemento de la naturaleza La delegación no obliga al mandante si no ratifica. Sólo aquéllos del artículo 2° Ley N°18.120 La representación es de la esencia La delegación siempre obliga al mandante. Requisitos para ser Mandatario Es preciso ser una de las personas incluidas en el artículo 2° de la Ley N°18.120, esto es: i. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. ii. Procurador del Número. iii. Postulantes designados por la Corporación de Asistencia Judicial, independientemente del tiempo que lleven como egresados. iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3°, 4° o 5° año de Derecho en alguna Universidad autorizada. v. Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5° año y hasta 3 años después de haber rendido los exámenes correspondientes. Forma de Constituir el Mandato (art. 6° Ley 18.120) Por las siguientes formas: a) Por escritura pública. b) Acta extendida ante un Juez de Letras o Juez Árbitro suscrita por todos los otorgantes. c) Declaración escrita del mandante y autorizada por el Secretario del Tribunal. Es la forma normal de constitución. d) De acuerdo al artículo 29 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagaré, mediante Endoso en Comisión de Cobranza. Esta forma tiene la particularidad de que por el sólo efecto del endoso se entienden conferidas todas las facultades especiales que en otros casos requieren otorgarse expresamente. Excepciones a la comparecencia en juicio representado Son los siguientes: a) Caso general (artículo 2° inciso 3° Ley 18.120) Se puede solicitar autorización al tribunal para comparecer y defenderse personalmente. b) Casos especiales No se requiere tener mandato judicial ni patrocinio: a. b. En departamentos (comunas) con menos de 4 abogados en ejercicio. Manifestaciones Mineras. c. d. e. f. g. h. i. j. k. Asuntos que conozcan Alcaldes o Jueces de Policía Local salvo regulación de perjuicios de cuantía superior a 2 UTM.; los Juzgados de Familia o los Árbitros Arbitradores. Asuntos que conozca la Dirección General del S.I.I. y la Contraloría. Juicios políticos de que conozca la Cámara de Diputados o el Senado. Juicios cuya cuantía no exceda de media U.T.M., cualquiera sea su naturaleza. Causas Electorales. Recursos de Amparo y Protección. Denuncias Criminales. Solicitudes aisladas en que se piden copias, desarchivos, etc. Presentaciones efectuadas por las denominadas “partes intervinientes”. Sanciones al Incumplimiento La sanción es menos drástica que la del patrocinio, ya que otorga al interesado un plazo de 3 días para corregir el vicio de que adolece la presentación y constituir legalmente el mandato. Si se hace, el escrito mantiene como fecha la de su presentación. Facultades del Mandatario Las facultades puedes ser: 1.- Esenciales u Ordinarias Existen sin necesidad de mención expresa y no pueden ser objeto de limitaciones por las partes. Autorizan al mandatario para tomar parte del mismo modo que podría hacerlo quien da el mandato, en todos los trámites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por vía de reconvención se promuevan hasta el cumplimiento completo del fallo definitivo. Como consecuencia, las notificaciones se deben hacer al mandatario judicial, siendo nulas todas aquellas que se notifiquen al mandante (salvo que texto legal así lo exija o el tribunal lo estime necesario). 2.- De la Naturaleza Son básicamente dos: la posibilidad de delegar el mandato, y la facultad para interponer la acción civil o ser notificado de ella en un plenario criminal (art. 432 CPP). 3.- Accidentales o Especiales Sólo se entienden incorporadas al mandato si se mencionan expresamente. Están en el artículo 7° inciso 2° CPC, y son: - Desistirse en primera instancia de la acción deducida, porque produce cosa juzgada. Aceptar la demanda contraria (allanamiento) ya que es un acto de disposición. Absolver Posiciones. Renunciar expresa y anticipadamente a los recursos o a los términos legales. Transigir, ya que es un acto de disposición. Comprometer (designar árbitro para que resuelva conflicto). Otorgar a los árbitros facultades de arbitradores. Aprobar convenios (artículo 178 Ley de Quiebras). Percibir (operación mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto de apropiación o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos). Durante años se discutió si debían enunciarse una a una o si bastaba una referencia general. Hoy está resuelto el tema en favor de la segunda posición. Efectos del Mandato Constituido el mandato, desaparece del proceso la persona física del mandante, por lo que todas las actuaciones del proceso, así como, sus notificaciones deben practicarse al mandatario. Hay excepciones en el avenimiento laboral, la conciliación civil y la absolución de posiciones cuando se solicite comparecencia personal de la parte, etcétera. Término del Mandato Se produce por: i. Cumplimiento o desempeño del encargo Forma normal de terminación. ii. Terminación anticipada Cuando el proceso no llegue ni llegará a tener sentencia definitiva, el mandante puede solicitar que se lo libere del encargo. iii. Revocación Acto unilateral del mandante por el cual se pone fin al mandato vigente. Puede ser expresa o tácita (designación de un nuevo mandatario sin hacer mención al anterior). Debe constar en el proceso para ser oponible a la contraparte. iv. Renuncia del mandatario Debe notificarse al mandante e informarle el estado del proceso. No obstante ello, el mandatario que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el término de emplazamiento, salvo que previo a ello se designe un nuevo apoderado. v. Muerte o incapacidad del mandatario En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo patrocinio antes de efectuar su siguiente presentación. Responsabilidad del Mandatario El mandatario tiene una responsabilidad especial y expresa (artículo 28) en relación con las costas procesales (definidas por el artículo 139 CPC) a que sea condenado su mandante, sin perjuicio de poder repetir contra éste con posterioridad (es un caso de solidaridad). Además, el mandatario tiene responsabilidad disciplinaria, por lo que puede se objeto de sanciones por actos abusivos de su parte. Paralelo entre Patrocinio y Mandato NATURALEZA JURÍDICA OBJETIVO SUJETOS CONSTITUCIÓN OPORTUNIDAD PATROCINIO Contrato solemne Fijar estrategia de defensa Sólo los abogados habilitados Nombre, domicilio y firma del abogado En la primera presentación SANCIÓN Se tiene por no presentado el escrito RESPONSABILIDAD Civil y criminal EJERCICIO ILEGAL Constituye delito MANDATO Contrato solemne La representación en juicio Abogados y otras personas que señala el artículo 2º de la Ley 18.120 Alguna de las formas del artículo 6º CPC En la primera presentación Misma sanción, pero se da un plazo de tres días para corregir Civil, criminal y por costas procesales Constituye delito Situaciones Especiales de Representación Tenemos las siguientes: a) Agencia Oficiosa Es la situación que se produce cuando una persona comparece ante un tribunal, asumiendo la representación de otra sin patrocinio ni mandato constituido en su favor, pero ofreciendo la ratificación posterior de todo lo obrado por parte de quien ha debido ser el mandante. Requisitos: i. El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso contrario debe actuar representado por alguien que lo sea. ii. Invocar causales calificadas que han impedido al representado comparecer. iii. Ofrecer una garantía de que lo obrado será ratificado El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta se debe constituir la garantía, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Si lo obrado no es ratificado posteriormente, se produce la nulidad de todo lo obrado (efecto procesal), y el fiador deberá responder de los perjuicios causados (efecto civil). b) Procurador Común Ya analizado a propósito de la pluralidad de partes. c) Representaciones Especiales Se trata de dilucidar quién representa a determinadas personas jurídicas. Para ello debemos distinguir: i. ii. Personas Jurídicas de Derecho Público No existen reglas especiales. Hay que analizar la ley que las crea y reglamenta. Ejemplos: - Fisco Presidente del Consejo de Defensa del Estado. - Municipalidades Alcalde. Corporaciones y Fundaciones de Derecho Privado Las representa su presidente (artículo 8 CPC). iii. Sociedades Las representa el gerente o administrador. Salvo mención expresa, la representación sólo comprende facultades ordinarias del mandato. Hay 3 casos especiales en cuanto a la representación de las sociedades: - Sociedades Anónimas El representante debe ser el gerente (artículo 49 Ley 18.046) - Sociedad Legal Minera La representa el socio designado por la junta o si no hubiere junta, el socio con mayores derechos, o en caso de empate aquél cuyo apellido empiece con la letra más cercana a la A. (artículo 193 Código de Minería). - Sociedades de Personas Sin no tiene un administrador designado, basta con notificar a uno cualquiera de los socios. d) Representación de Personas Ausentes (artículos 11, 285, 844, 845 y 846 CPC y 367 COT) Hay que distinguir tres situaciones: 1) Si se teme una eventual ausencia del demandado y quiere el demandante emplazarla para un juicio posterior, puede pedirse como medida prejudicial, que se constituya un apoderado que lo represente y responda por las costas y multas del juicio, bajo apercibimiento de designarse un curador de bienes (artículo 285 CPC). 2) Si el ausente ha partido del país sin dejar mandato constituido. Hay que distinguir (artículo 844 y siguientes CPC): - Si se conoce su paradero Se le notifica por exhorto. No se conoce su paradero Se designa curador de ausentes (artículo 473 CC) 3) Si el ausente dejó mandatario con facultades generales, es posible notificarlo válidamente. Si sólo tiene facultades para un negocio en particular, sólo se lo puede emplazar válidamente para ese caso. Finalmente, si no puede contestar nuevas demandas y no conoce el paradero del mandante, se designa un curador de ausentes (artículo 11 CPC) CAPÍTULO V. EL EMPLAZAMIENTO Concepto Es la notificación que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos. Elementos El primero de ellos es la notificación legal de la demanda. El segundo elemento es el plazo para reaccionar, el cual varía según la clase y características del procedimiento. 1) En la primera instancia Son: a. Notificación válida de la demanda y de la resolución que recaiga en ella Normalmente debe hacerse en forma personal, puesto que es lo usual que sea la primera gestión judicial. b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus derechos frente a la demanda deducida en su contra El plazo varía de acuerdo al procedimiento de que se trate. 2) En la segunda instancia Son: a. Notificación válida de la resolución que concede el recuso de apelación Se notifica por el estado diario. b. Transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal de segunda instancia Comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado del secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al recurso de apelación. El plazo varía de acuerdo a la ubicación relativa de los tribunales de primera y segunda instancia. Efectos de la notificación válida de la demanda. Efectos Procesales Son los siguientes: a) El proceso pasa a tener existencia legal, creándose un vínculo entre partes y juez. b) Radica la Competencia, sólo respecto del demandante, pues el demandado aún puede alegar la incompetencia del tribunal. c) Precluye el derecho de retirar materialmente la demanda. Sólo puede desistirse de la demanda, lo que produce cosa juzgada. d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance. El demandante debe actuar so pena del abandono del procedimiento, el demandado debe defenderse. e) El tribunal debe dictar las providencias para dar curso al proceso, so pena de queja disciplinaria (artículo 545 COT) f) Se genera el estado de litis pendencia (artículo 303 CPC) Efectos Civiles Son los siguientes: a) Constituye en mora al deudor (artículo 1551 N° 3 CC) b) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su cesión (artículo 1911 CC) c) Interrumpe la prescripción (artículos 2503, 2518 y 2523 CC) d) Transforma la prescripción extintiva de corto tiempo en largo tiempo (artículo 2523 CC). CAPÍTULO VI. LA PARALIZACIÓN, SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DEL PROCEDIMIENTO La paralización del procedimiento Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecerá paralizado, en virtud del principio dispositivo que rige las gestiones civiles. Tal inactividad, si se prolonga por más de 6 meses, puede dar lugar al abandono del procedimiento, a petición de parte, situación que produce la pérdida de lo obrado más no la pretensión hecha vale en él. En el proceso por crimen o simple delito de acción penal pública no recibe aplicación el abandono pero en el de acción privada sí, pero es más grave ya que el plazo es de sólo 30 días, puede decretarse de oficio y no sólo se pierde lo obrado, sino que además la pretensión hecha valer en él. La suspensión del procedimiento En los procesos civiles las partes pueden, de común acuerdo, suspender el procedimiento por una sola vez en cada instancia, por un plazo máximo de 90 días (artículo 64 inciso 2º CPC), sin perjuicio del derecho de hacerlo valer, además, ante la Corte Suprema en caso que, ante ese tribunal, estuvieren pendientes recursos de casación o de queja en contra de sentencia definitiva. El efecto que genera es que los plazos que estuvieren corriendo se suspenderán al presentarse el escrito, los que continuarán corriendo vencido el plazo de suspensión acordado. El procedimiento también se suspende, en primera instancia, cuando se concede un recurso de apelación en ambos efectos (artículo 191 CPC). En el procedimiento penal, hay suspensión con el sobreseimiento temporal, hasta que se presenten mejores datos de investigación o cede el impedimento legal que haya detenido la prosecución del juicio. Finalmente, también hay suspensión con la muerte de la parte que obra por sí misma (artículo 5 CPC). La extinción del procedimiento Lo normal es que un proceso termine con la sentencia definitiva. Sin embargo, hay casos en que termina antes: Transacción, Avenimiento, Conciliación total, Desistimiento de la demanda, El abandono del procedimiento, y El abandono de la acción penal privada. En los procesos penales de acción pública, mediante el sobreseimiento definitivo (que equivale a sentencia definitiva). En el nuevo proceso penal, además mediante la aplicación del principio de oportunidad y la celebración de un acuerdo reparatorio. CAPÍTULO VII. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Concepto y clasificación Son los antecedentes que deben concurrir para que el juicio tenga una existencia jurídica y validez formal. Se dividen en: 1) De existencia Para que un juicio tenga existencia jurídica se requiere de un juez que ejerza jurisdicción, de partes y de un conflicto o litigio. 2) De validez Para que un juicio que tenga validez jurídica se requiere de un juez competente, capacidad de las partes y formalidades legales. El tribunal está facultado para adoptar diversas medidas de oficio para prevenir o anular un proceso por falta de un presupuesto de validez (artículos 256, 83, 84 inciso final, 775 CPC). Las partes también pueden alegar la nulidad procesal, interponiendo excepciones dilatorias, un incidente de nulidad procesal, deduciendo casación en la forma, etc. Presupuesto de eficacia de la pretensión La legitimación procesal es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz. Además de la inexistencia y la nulidad del proceso, se contempla en la doctrina la sanción de ineficacia de la inoponibilidad del proceso, que se puede definir como la sanción que priva de efectos a un acto contra terceras personas que no han concurrido a su celebración. Será tratada más adelante. CAPÍTULO VIII. LOS ACTOS JURÍDICOS PROCESALES Concepto y elementos Son una especie de acto jurídico cuyos efectos se producen en el proceso. Como no existe una regulación orgánica y específica de la teoría de los actos jurídicos procesales en el CPC, corresponde aplicar las normas del CC. Se puede definir el acto jurídico procesal como aquel que tiene importancia jurídica respecto de la relación procesal, esto es, el acto que tiene por consecuencia inmediata la constitución, la conservación, el desenvolvimiento, la modificación o la definición de una relación procesal. Sus elementos son: a) Una o más voluntades destinadas a producir efectos en el proceso. b) Voluntad debe manifestarse, expresa o tácitamente. c) La intención de producir efectos en el proceso. Características Los actos jurídicos procesales son: 1) Actos esencialmente solemnes. 2) Mayoritariamente unilaterales. 3) Suponen un proceso y, a la vez, lo crean. 4) Actos autónomos, aunque no en términos absolutos. Clasificaciones Ellos admiten las siguientes clasificaciones: a) Desde el punto de vista de la voluntad Unilaterales y bilaterales. b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto Del tribunal, de las partes, de terceros. c) Desde el punto de vista de las partes Se distinguen: a. Actos de impulso procesal Se realizan para dar curso al procedimiento. b. Actos de postulación Pretenden no sólo dar curso, sino que también formular cuestiones de fondo. c. Actos probatorios Realizados para acreditar los hechos. d. Actos de impugnación Pretenden atacar resoluciones. d) Desde el punto de vista de los terceros Actos probatorios (declaración de testigos e informe de peritos), de certificación (actos de receptor o del secretario) y de opinión (informes en derecho). Requisitos de existencia y validez de los actos jurídicos procesales Son: la voluntad, la capacidad procesal, el objeto, la causa, y las solemnidades. a) La voluntad y sus vicios La voluntad es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos. Como en todo acto jurídico, debe manifestarse, sea expresa, sea tácitamente Respecto a los vicios de la voluntad: a) Error Existen muchas manifestaciones del error en el CPC. A modo de ejemplo vemos la posibilidad de revocar una confesión (artículo 402 inciso 2º CPC), el error de derecho como causal de casación en el fondo (artículo 767 CPC). En la CPR se contempla la indemnización por error judicial (artículo 19 Nº 7 letra i). b) La fuerza Cuesta encontrar norma al respecto en los Códigos. Existen alusiones en el artículo 810 CPC, como causal de revisión de la sentencia cuando se obtuvo con violencia. El dolo Hay un caso en que el dolo no es vicio de la voluntad sino fuente de responsabilidad, a propósito de las medidas precautorias (artículo 280 inciso 2º CPC). Además se encuentra en el recurso de revisión. c) b) La capacidad procesal Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad se refiere a su competencia. Con respecto a las partes, toda persona tiene capacidad, salvo las excepciones legales.. c) El objeto Al igual que en lo civil debe ser real, determinado o determinable y lícito. En cuanto al objeto ilícito, nos encontramos frente a varios casos, por ejemplo, la prórroga de la competencia en asuntos civiles no contenciosos, las materias de arbitraje prohibido, etc. d) La causa Es el motivo que induce al acto o contrato. En los actos jurídicos procesales hay siempre una causa. Por ejemplo, en la apelación es el agravio, en el mandato es tener buenos representantes, etc. La causa debe ser lícita. e) Las solemnidades Si bien es cierto que lo lógico sería que existiera un impulso antiformalista (pues las formalidades serían un obstáculo para la justicia) lo cierto es que la experiencia nos ha hecho considerar dichas formas como indispensables para la función jurisdiccional. Es así como los actos jurídicos procesales son eminentemente formalistas. La ineficacia de los Actos Jurídicos Procesales El acto jurídico procesal es ineficaz cuando no genera sus efectos propios y ocurre cuando no se ajusta a todos los requisitos legales. Las sanciones de ineficacia de los actos jurídicos procesales que contempla el derecho procesal son: a) La inexistencia Se produce cuando no se cumplen los requisitos de existencia de los actos jurídicos procesales. Los casos de inexistencia son la falta de jurisdicción (inexistencia de tribunal), la falta de parte y la falta de proceso. b) La nulidad Se produce cuando se incumplen requisitos de validez. La nulidad procesal se caracteriza por lo siguiente: a) Es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias y en su configuración jurídica, pues se rige por normas especiales, siendo la jurisprudencia la que ha asentado una teoría de la nulidad procesal. b) No es clasificable, no es ni absoluta ni relativa. c) Requiere de alguna causal, ya sea genérica (artículo 84 y 768 N° 9 CPC) o específica (768 N° 1 a 8 y 79 y 80 CPC). d) Requiere ser declarada judicialmente. e) Genera la ineficacia del acto viciado (nulidad propia) y, en casos, la de sus actos posteriores (nulidad extensiva o derivada), como lo es la falta de emplazamiento. f) Se sanea de las siguientes maneras. - Mediante la resolución que la deniega. - Por la preclusión de la facultad para hacerla valer. Debe promoverse dentro del plazo de 5 días desde que se tuvo conocimiento del vicio. - Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materialización (artículo 83 inciso 2º). - Mediante la convalidación expresa o tácita del acto nulo (artículo 83 inciso 2º). g) Sólo procede cuando el vicio que la genera causa perjuicio: no hay nulidad sin perjuicio, principio éste que se recoge en los artículos 83, 768 inciso penúltimo CPC, a propósito de la casación en la forma, y en el artículo 767 como requisito de casación en el fondo. h) Puede hacerse valer por distintos medios. - Medios directos: nulidad de oficio (artículo 84), casación de oficio (776 y 785), incidente de nulidad, excepciones dilatorias, recursos de casación y de revisión. - Medios indirectos: sin perseguir directamente la nulidad, pretenden su declaración. Ejemplos: recursos de reposición, de apelación, de queja, etc. c) La inoponibilidad Se produce cuando un acto jurídico procesal que tiene existencia y es válido, no produce efectos respecto de terceros. La regla general es que el acto jurídico procesal (y por lo tanto la sentencia) sea oponible sólo a las partes del proceso. d) La preclusión En los procesos en que rige el orden consecutivo legal es posible concebir la preclusión (extinción) de la facultad para impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador. CAPÍTULO IX. LA FORMACIÓN DEL PROCESO Concepto de expediente y su formación Analizaremos el proceso como expediente, como conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el procedimiento (artículo 29). En la formación del expediente se deben respetar ciertas reglas: a) Las piezas se agregan en orden de presentación. b) El secretario debe enumerarlas c) No se pueden retirar piezas sin decreto del tribunal (artículo 29 inciso 2°) En el nuevo proceso penal, no obstante la oralidad de las actuaciones, debe llevarse registro de ellas (artículo 30 CPP). Los escritos Se pueden definir como acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley. Requisitos que deben cumplir los escritos Son, en general, los siguientes: a) Papel a utilizar Hoy pueden presentarse en papel simple. Antiguamente fue papel sellado y luego papel proceso. b) Contenido Debe encabezarse por una suma, que es un resumen del contenido. Las demandas nuevas deben contener además una “presuma”, indicando la materia, el procedimiento y el nombre completo y RUT de las partes y de sus apoderados. Luego de la suma, debe designarse el tribunal, las partes, número de rol y luego el desarrollo del escrito. Finalmente el escrito termina con una petición concreta (artículo 51) c) Forma de presentación Tantas copias como partes haya que notificar (salvo en aquellos escritos que contengan solicitudes de mera tramitación como copias, desarchivos y otros). Si no se entregan copias o si éstas resultan disconformes sustancialmente con la original, no le corre plazo a la parte contraria, debe imponerse una multa y debe apercibírsele para que la parte que presentó el escrito las acompañe dentro de tercero día so pena de tenerlo por no presentado (artículo 31). d) Lugar de presentación En el tribunal por intermedio del secretario (artículo 30). e) Formalidad de recepción Se estampa en cada foja la fecha y su forma o un sello autorizado por la Corte que designe la oficina y la fecha. Además el secretario está obligado a recepcionar los documentos que se le entreguen (artículo 32). En la práctica el funcionario del mesón del tribunal estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el número del tribunal. Una vez presentado, el Secretario debe proceder a despacharlo al Juez, pudiendo incluso proveerlo el directamente, cuando se trate de diligencias de mero trámite. La consulta del expediente Por regla general los expedientes son públicos. Una de las funciones de los secretarios es dar conocimiento a cualquiera persona de los procesos que tengan en sus oficinas, salvo excepciones en que la ley considere que cuya publicidad se considera perjudicial a los intereses ya sea de las partes o del proceso. La custodia del expediente El proceso se mantiene en la oficina del secretario bajo su custodia y responsabilidad (artículo 36). En la práctica se contempla la custodia especial de ciertos expedientes para impedir su extravío y de ciertos documentos. Los expedientes sólo pueden ser retirados del tribunal por personas (fundamentalmente los receptores) y en los casos establecidos por la ley (artículo 36). En el nuevo proceso penal (donde no hay secretarios), la custodia corresponde al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administración de causas (artículo 389 G COT). Remisión de Expedientes Cuando un tribunal solicita a otro la remisión de un expediente, lo normal es que dicha medida se cumpla remitiendo copias a costa del solicitante. No obstante en casos urgentes, o si no es posible sacar copias o si el expedientes tiene mas de 250 fojas, se remitirá el original (artículo 37 inciso final). Extravío y Reconstitución de Expedientes Si se pierde un expediente, una vez certificado ello por el secretario del tribunal, debe reconstituirse. Se solicitará que se tenga por reconstituido en virtud de las copias simples de los escritos que se acompañen, en lo posible que estén timbradas. El tribunal lo tendrá por reconstituido, con citación. Si hay oposición, el tribunal resolverá el incidente. En el nuevo proceso penal, el tema lo resuelve el artículo 43 CPP. CAPÍTULO X. LOS PLAZOS Reglamentación Artículos 48 a 50 CC, 64 a 68 CPC y 14 a 18 NCPP. Concepto Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el ejercicio de una facultad o la realización de un acto jurídico procesal dentro del proceso. Cómputo de los plazos Todos los plazos (sean de días, meses o años) son completos y correrán hasta la medianoche del último día del plazo. El primero y el último día de un plazo de meses o años deben tener el mismo número en el respectivo mes, o el inmediatamente anterior si no existe tal número en el mes del vencimiento. Si un plazo de meses o años principia en algún día que no existe en el mes del vencimiento por que el primero tiene más días que el segundo, el plazo expira el último día del referido mes. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que se termina el último día del plazo (artículos 48 y 49 CC). En el nuevo proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr inmediatamente después de ocurrido el hecho que fijare su iniciación, sin interrupción (artículo 15 CPP). Clasificaciones de los plazos Admiten diversas clasificaciones: a) Según quién los establece Legales, judiciales o convencionales. Los legales son la regla general y normalmente son fatales e improrrogables. Por el contrario, los judiciales son no fatales. b) Según su extensión De horas, días, meses y años. Los de días son la regla general. Los establecidos en el CPC se suspenden durante los días feriados (artículo 66). Los de horas y años son muy excepcionales. c) Según si extinguen una facultad Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un derecho o ejecutar un acto al vencimiento del plazo se extingue de pleno derecho; o no fatales en el caso contrario, esto es, que se requiera una resolución del tribunal que declare extinguida la facultad. Hoy, todos los plazos del CPC son fatales, salvo los establecidos para actuaciones propias del tribunal (artículo 64). Una contraexcepción está en el artículo 159, respecto a las medidas para mejor resolver. En el nuevo proceso penal todos los plazos del Código son fatales (artículo 16 CPP). La importancia de esta clasificación es que para los plazos no fatales, mientras no sea declarada la rebeldía, la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal. d) Según la posibilidad de extender su vigencia Prorrogables, que pueden extenderse más allá de su vencimiento (plazos legales); e improrrogables, que sí pueden (plazos judiciales, cumpliendo los requisitos de los artículos 67 y 68 CPC: es decir, solicitándose la prórroga antes del vencimiento y alegando justa causa). En el proceso penal, la regla general es la improrrogabilidad (artículo 16 CPP), habiendo excepciones (artículo 17 CPP). e) Según desde cuando empiezan a correr Individuales, que empiezan a correr separadamente para cada parte el día que la notifican (regla general); o comunes, que son los que corren conjuntamente para todas las partes a partir de la última notificación. f) Según si se suspenden en feriados Continuos, que corren sin interrumpirse los feriados; y discontinuos, que se suspenden en su cómputo durante los feriados. Los primeros son la regla general en nuestro derecho, pero los segundos son regla general en los plazos de días establecidos en el CPC (artículo 66 CPC). CAPÍTULO XI. ACTUACIONES JUDICIALES. Reglamentación Título VII, libro I CPC (Artículos 59 a 77). Concepto Son actos jurídicos procesales, más o menos solemnes, realizados por o a través del tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la administración de justicia, de los cuales se deja testimonio en el expediente y deben ser autorizados por un ministro de fe. Requisitos Debe concurrir para la validez de una actuación judicial: a) Deben realizarse ante o por orden del tribunal de la causa Significa que o las realiza directamente el tribunal o se llevan a efecto previa orden de éste. b) Deben realizarse en días y horas hábiles (artículo 59 CPC) Son días hábiles todos los no feriados; son horas hábiles entre las 08:00 y las 20:00 horas. No obstante pueden habilitarse horas o días inhábiles, siempre y cuando exista causa urgente (artículo 60 CPC). c) Debe dejarse constancia escrita en el expediente Indicándose lugar y fecha de su realización, las formalidades con las que se procedió y las demás indicaciones que establezca la ley o el tribunal. Luego debe firmarse el acta por todos quienes intervinieron en ella (artículo 61 CPC). d) Deben practicarse por funcionario competente La regla general es que las actuaciones judiciales las practique el tribunal que conoce de la causa (artículo 70 CPC). Por excepción las ejecutan otros funcionarios, tales como secretarios u otros ministros de fe, o inclusive otros tribunales en caso de exhorto (artículo 71). e) Deben ser autorizadas por un ministro de fe o funcionario competente (artículo 61 CPC) Normalmente serán el secretario del tribunal o un receptor, según la naturaleza de la actuación. Requisitos Especiales Además de los requisitos generales de validez enunciados, determinadas actuaciones requieren cumplir con otros requisitos específicos: a) Juramento Algunas actuaciones requieren, para su realización, que se preste juramento, sea acerca de decir la verdad o desempeñar un cargo con fidelidad. La fórmula está consagrada legalmente en el artículo 62 CPC, y corresponde tomarlo para pruebas de testigos (artículo 363 CPC), absolución de posiciones (artículo 390 CPC), designación de árbitros o peritos (artículo 417 CPC). b) Intervención de Intérprete Se utiliza cuando es necesario traducir ya sea declaraciones orales de las partes o de testigos, o bien, documentos en otro idioma. Las normas que lo regulan son el artículo 63 CPC y el artículo 1° letra d) del Decreto 738 del Ministerio de RR.EE. de fecha 19.01.1967. Formas de ordenar una actuación judicial Existen cuatro formas o actitudes del tribunal frente a la solicitud de las partes en orden a practicar una u otra actuación. Su importancia radica en: 1) Determinar la tramitación que se ha de dar a la solicitud; y, 2) Precisar el instante a partir del cual puede practicarse la actuación solicitada; a) Con Audiencia Frente a la solicitud de parte, el tribunal, previo a decretar o rechazar la actuación, debe dar un plazo de 3 días a la contraparte del solicitante para que se pronuncie (“traslado”). En consecuencia, podrá decretarse la actuación, sólo cuando se evacue el traslado o expire el plazo de 3 días sin que exista oposición. En la práctica, ordenar la realización de una actuación con audiencia, importa que la solicitud se transforma inmediatamente en una demanda incidental, y por lo tanto se sujetará a las normas contenidas en los artículos 82 y siguientes del CPC. Como la resolución que resuelve un incidente es susceptible de ser apelada, pero sólo en el efecto devolutivo, la actuación podrá practicarse desde que se notifique válidamente la resolución que la ordena. b) Con Citación (artículo 69 inciso 1° CPC) A diferencia del caso anterior, el tribunal se pronuncia directamente a favor del solicitante, pero la actuación no puede llevarse a efecto sino una vez transcurridos de tres días desde la notificación de dicha resolución, plazo en el cual la contraparte podrá oponerse, suspendiéndose la diligencia hasta que se resuelva el incidente (“como se pide, con citación”). En este caso, es la oposición la que da origen al incidente, por lo que del escrito en que se contienen debe darse traslado a la contraria. c) Con conocimiento La solicitud se provee directamente accediendo a ella (“como se pide” o “como se pide, con conocimiento”), y la medida puede llevarse a cabo una vez notificada dicha resolución (artículo 69 inciso 2° CPC) d) De Plano Implica que el tribunal decreta la actuación de inmediato, sin mayores formalidades ni espera de términos o notificaciones. Esto es excepcional, puesto que se contrapone a la norma expresa contenida en el artículo 38 CPC, por lo que la facultad para el tribunal debe estar expresamente consagrada. CAPÍTULO XII. NOTIFICACIONES. I. GENERALIDADES. A) Reglamentación Se rigen por las normas contenidas entre los artículos 38 y siguientes del CPC. Además por las normas de los artículos 24 a 33 CPP. Estas normas son de orden público e irrenunciables, salvo en los juicios arbitrales, donde las partes pueden acordar libremente otras formas de notificación (artículo 629 CPC); y en el nuevo proceso penal, en el cual se pueden proponer otras reglas (artículo 31 CPP). B) Concepto Es la actuación judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes una resolución judicial (Fernando Alessandri). C) Importancia Son básicamente las siguientes: a) Permiten materializar el principio de la bilateralidad de la audiencia. b) Permiten que las resoluciones produzcan efectos (Artículo 38 CPC), aunque esta regla general admite excepciones: - Las medidas precautorias, que pueden decretarse sin previa notificación (artículo 302 CPC). - Resolución que declara desierta la apelación y aquellas que se dicten en segunda instancia respecto del apelado rebelde (artículos 201 y 202 CPC) - La resolución que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecución y embargo (artículo 441 CPC) - La resolución que ordena la suspensión de obra nueva (artículo 566 CPC) c) La notificación de una sentencia definitiva o interlocutoria produce el desasimiento del tribunal, en virtud del cual el tribunal que la dictó se ve impedido de alterarla o modificarla con posterioridad (artículo 182 CPC). Las notificaciones son actos jurídicos procesales de carácter unilateral, es decir que no requieren del consentimiento del notificado para ser válidas (artículo 39 CPC). Tampoco se requiere declaración alguna del notificado, salvo: 1) Que la resolución así lo ordene; o, 2) Cuando la resolución, por su naturaleza, requiere tal declaración. D) Clasificación Admiten las siguientes: a) Según su forma Personal, Personal Subsidiaria, Por cédula, Por avisos, Por el Estado Diario, Tácita, Ficta y Especiales. b) Según su objetivo o finalidad inmediata i. Notificación Citación Es el llamamiento a una parte o a un tercero para que comparezca al tribunal bajo apercibimiento de incurrir en sanciones. ii. Notificación Emplazamiento Es el llamado a las partes para que, dentro de un determinado plazo, hagan valer sus derechos. iii. Notificación Requerimiento Apercibimiento a una de las partes para que ejecute una prestación determinada. iv. Notificación Propiamente Tal Es la puesta en conocimiento de las partes o de terceros una determinada resolución judicial, con el fin de que produzca sus efectos legales. Es la regla general. II.- NOTIFICACIÓN PERSONAL PROPIAMENTE TAL. Concepto Consiste en entregar a quien se debe notificar, en forma personal, copia íntegra de la resolución y de la solicitud en que haya recaído, cuando ésta fuere escrita (artículo 40 CPC). En el nuevo proceso penal (artículo 25 CPP) además, puede contener otros antecedentes. Requisitos de validez Hay que distinguir: a) Requisitos Comunes a toda Actuación Judicial: 1) Efectuarse en días hábiles Actualmente, son hábiles para notificar personalmente todos los días, si se efectúa en lugares de libre acceso al público, en la morada o donde pernocta o donde ejerce ordinariamente su industria, profesión o empleo, o en cualquier recinto privado en que éste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe. Si se notifica en día inhábil, el plazo comenzará a correr desde las cero horas del día hábil siguiente (artículo 41). 2) Efectuarse en horas hábiles Acá hay que distinguir según el lugar en que se notifica: - Lugares y recintos de libre acceso público A cualquier hora, procurando causar la menor molestia al notificado. En el juicio ejecutivo no puede requerirse de pago en público (artículo 443 CPC) - Morada, donde pernocta, donde trabaja o cualquier otro recinto privado al cual se permita acceso al ministro de fe Sólo entre las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio de que el tribunal pueda habilitar otras horas. - Oficio del secretario, despacho del tribunal u oficina del ministro de fe Sólo entre las 08:00 y las 20:00 horas. 3) Debe dejarse constancia escrita en el expediente (artículo 43 y 61 CPC) 4) Autorizada y firmada por un ministro de fe. b) Requisitos Propios de la notificación personal: i. Debe efectuarse en lugar hábil Son hábiles para estos efectos (artículo 41 CPC): - Lugares y recintos de libre acceso público. - Las morada del notificado (donde vive) o el lugar donde pernocta. - El lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesión u empleo. - Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el acceso del ministro de fe. - El oficio del secretario, la casa que sirve de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe. - Cualquier otro lugar habilitado si el notificado no tiene habitación conocida (artículo 42 CPC) ii. Efectuada por funcionario competente Son competentes para notificar el secretario del tribunal (artículo 380 COT), pero sólo para notificaciones personales al interior de su oficio, el receptor (artículo 390 COT), en cualquier lugar salvo en el oficio del secretario, y excepcionalmente un notario u oficial del registro civil en aquellos lugares en que no hay receptores. iii. En la forma que establece la ley Debe entregarse personalmente copia íntegra de la resolución y de la solicitud en que recae si es escrita. Resoluciones que deben notificarse personalmente Puede utilizarse en cualquier caso, por ser la más completa que establece la ley. No obstante ello, existen casos en que es obligación utilizarla: a) En toda gestión judicial, la primera notificación a las partes o a quienes afecten los resultados del juicio. Sólo respecto del sujeto pasivo. No necesariamente es la demanda, pues en determinados casos el procedimiento puede iniciarse de otra forma (artículo 40 inciso 2° CPC). b) Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto, como por ejemplo: i. Cesión de créditos nominativos (artículo 1902 CC). ii. Notificación de títulos ejecutivos a herederos (artículo 1377 CC), etc. c) La resolución que dé lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un tercero en el procedimiento incidental. d) Determinadas resoluciones en que existe opción para notificar personalmente o por cédula (ejemplos: sentencias definitivas de primera instancia, primera resolución luego de 6 meses de inactividad, la que ordene la comparecencia personal de las partes, etc.) e) Cuando el tribunal lo ordene expresamente (artículo 47) III.- NOTIFICACIÓN PERSONAL SUBSIDIARIA. Concepto Se aplica cuando al intentar la notificación personal propiamente tal, el notificado no es habido. Siempre se efectúa fuera del recinto del tribunal y sólo puede practicarla el receptor o eventualmente un Notario o Oficial del Registro Civil si no hay receptor. Etapas que contempla. a) Búsquedas Debe haberse buscado al notificado en dos días distintos, en su habitación o en su lugar de trabajo. b) Certificación de búsquedas El receptor debe estampar en el expediente un certificado de búsquedas, que indique que la persona se encuentra en el lugar del juicio y que sabe cuál es su morada o lugar de trabajo. c) Solicitud de notificación Devuelto el expediente, el interesado debe solicitar que se ordene la notificación d) Resolución que la ordena Si se encuentran debidamente acreditados los supuestos legales, el tribunal ordena esta forma de notificación. e) Notificación Se cumple entregando las copias a que se refiere el artículo 40 CPC, a cualquier persona adulta que se encuentre en la morada o lugar de trabajo del notificado. Si es un edificio se le puede entregar al portero o encargado. Si no hay nadie o ningún adulto, se cumple la diligencia fijando un aviso en la puerta que dé noticia de la demanda u otra solicitud, con indicación de las partes, materia, Juez y resoluciones que se notifican. En este caso, en la práctica, se tiran los documentos por debajo de la puerta. f) Aviso El receptor debe enviar carta certificada al notificado dentro de los 2 días siguientes a la notificación. Si se omite este aviso, no se invalida la notificación, pero el receptor será responsable tanto civil como disciplinariamente (artículo 46 CPC) Esto implica que el legislador privilegia la seguridad jurídica por sobre la bilateralidad de la audiencia. g) Acta y Devolución de Expediente Practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con las menciones del artículo 45 y devolver el expediente dentro de 2 días hábiles. IV.- NOTIFICACIÓN POR CÉDULA. Concepto Consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del notificado, de copia íntegra de la resolución y de los datos necesarios para su acertada inteligencia. Requisitos Sus requisitos son los siguientes: a) Comunes a toda actuación judicial En día y hora hábil, por funcionario competente, dejándose constancia en el expediente y autorizada por el ministro de fe. b) Propios de la notificación por cédula i. Debe efectuarse en lugar hábil Sólo el domicilio del notificado, que es aquel que éste ha declarado en su primera presentación en el expediente. Si dicho domicilio no se designó o se encuentra fuera de los límites urbanos del lugar en que funciona el tribunal, las resoluciones que deban notificarse de esta forma, lo serán tan sólo por el Estado Diario (artículo 53 CPC). Esta sanción no sería aplica al litigante rebelde, pues éste no ha podido cumplir con la exigencia de designar domicilio. Ojo: Si se designó mandatario judicial, se debe notificar a éste. ii. Practicarse por funcionario competente Sólo el receptor. iii. En la forma que establece la ley Entregar en el domicilio del notificado, copia íntegra de la resolución y de los datos para su acertada inteligencia (partes, N° de rol, tribunal y materia). Resoluciones que deben notificarse por cédula 1) Sentencias definitivas de primera o única instancia (artículo 48). 2) Resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes (artículo 48). 3) Resolución que recibe la causa a prueba (artículo 48). (En incidentes: por el estado) 4) La primera resolución luego de 6 meses sin haberse dictado alguna (artículo 52). 5) Las notificaciones que se practiquen a terceros (artículo 56) 6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos que la ley lo establezca. V.- NOTIFICACIÓN POR EL ESTADO DIARIO. Concepto Es aquella consistente en la inclusión de la noticia de haberse dictado una resolución en un determinado proceso, dentro de un Estado que debe contener las menciones que establece la ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la secretaría del tribunal. Es la regla general en materia de notificaciones y es una completa ficción legal, puesto que se entiende practicada la notificación por incluirse en una lista la noticia de haberse dictado una resolución en un determinado proceso. Resoluciones que deben notificarse por el estado Sin perjuicio de ser ésta la regla general en materia de notificaciones, hay casos en que se establece expresamente esta notificación, por ejemplo, la notificación que recae sobre la primera presentación respecto del actor o la resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes (artículos 40 y 323, respectivamente). Sujeto que debe practicarla Corresponde practicarla al Secretario del tribunal y, excepcionalmente al oficial primero. Forma del estado El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados en el artículo 50 CPC: Se confecciona diariamente, se encabeza con la fecha del día en que se forma, se deben mencionar las causa ordenadas por N° de rol, expresado en cifras y letras, junto al rol se deben indicar los nombres de las partes. se indica la cantidad de resoluciones dictadas en cada una de ellas, y debe llevar el sello o firma del secretario. Tiempo y forma de mantenerse Se debe mantener por a lo menos 3 días en un lugar accesible al público, cubiertos de vidrio u otra forma que impida alterarlos. Se encuadernan por orden de fecha y se archivan mensualmente. VI.- NOTIFICACIÓN POR AVISOS. Concepto Es aquella notificación substitutiva de la personal o de la por cédula, que se utiliza respecto de personas cuya individualidad o residencia es difícil de determinar o que por su número dificulten considerablemente la práctica de la diligencia. Requisitos de procedencia (artículo 54 CPC) i. Que la resolución deba notificarse personalmente o por cédula. ii. Que a quien deba notificarse se encuentre en Chile (requisito jurisprudencial) iii. Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al tribunal esta forma de notificación: - Personas cuya individualidad o residencia es difícil de determinar. - Personas que por su número dificulten considerablemente la práctica de la diligencia. iv. Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con audiencia del ministerio público. El “conocimiento de causa” normalmente se logra luego de remitir oficios a diversas entidades solicitando información que permita facilitar la gestión, tales como Registro Civil, Policía Internacional, Correos de Chile, etc. Forma de Realizarse Se concreta a través de a lo menos 3 publicaciones en un diario del lugar en que se sigue el juicio, de un extracto preparado por el secretario del tribunal, del mismo contenido que corresponde a la notificación personal o por cédula. Si se trata de la primera notificación, es necesario publicar además en el Diario Oficial del día 1° o 15 del mes. La notificación se entiende perfeccionada con la última publicación que se efectúe, y a partir de esa fecha comienzan a correr los plazos. VII. NOTIFICACIÓN TÁCITA. Concepto Se verifica en caso de existir notificaciones defectuosas o inclusive en caso de no existir ninguna notificación respecto de una determinada resolución judicial, cuando la persona a quien debiera haberse notificado, efectúa en el proceso cualquier gestión, distinta de alegar la nulidad de la notificación, que supone que ha tomado conocimiento de ella. Se fundamenta en los principios de economía procesal y de la protección, y puede suplir a cualquier clase de notificación. Requisitos Se requiere a) La existencia de una resolución que no se haya notificado o que se haya notificado defectuosamente. b) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad haya realizado en el juicio cualquier gestión que suponga el conocimiento de la resolución y que no haya reclamado la nulidad o falta de notificación en forma previa VIII. NOTIFICACIÓN FICTA O PRESUNTA LEGAL. Cuando se ha efectuado una notificación nula, y el afectado comparece en el procedimiento a alegar tal nulidad, la ley establece que una vez fallado el incidente y declarada la nulidad, la resolución judicial se entenderá notificada desde que se notifique válidamente la sentencia que declara la nulidad de la notificación. En caso que la nulidad sea declarada por un tribunal de segunda instancia, conociendo de un Recurso de Apelación interpuesto en contra la resolución del tribunal de primera instancia que rechazó el incidente, la notificación se entenderá practicada desde que se notifique el “cúmplase” de la resolución del tribunal de alzada que dio lugar a la notificación. Esta notificación opera por el sólo ministerio de la ley y se fundamenta en el principio de economía procesal, toda vez que antes de la introducción de esta norma (artículo 55 inciso 2°) si se anulaba una notificación, debía efectuarse nuevamente toda la diligencia. En materia penal también existe esta clase de notificación, pero presenta dos diferencias respecto de las características antes analizadas: a) La notificación se entiende practicada sólo tres días después de notificada por el estado la resolución que declara la nulidad. b) No opera respecto del procesado privado de libertad ni respecto del Ministerio Público, los cuales deberán nuevamente ser notificados personalmente. IX. NOTIFICACIONES ESPECIALES. a) Muerte Presunta Previo a la declaración judicial de la muerte presunta, se deben practicar 3 publicaciones cada dos meses en el Diario Oficial. b) Cambio de Nombre Debe publicarse un extracto en el Diario Oficial del día 1° o 15 del mes. c) Carta Certificada Es propia de los Juzgados de Letras de Menores, y de los Juzgados de Policía Local. Es un aviso que se envía por correo y que puede contener ya sea el aviso de que se ha dictado una resolución (carta certificada simple o aviso, que equivalente al estado diario) o puede contener además copia íntegra de la resolución (carta certificada transcrita, que equivale a la notificación por cédula). Tiene además la particularidad de que la notificación se perfecciona sólo transcurridos cierto número de días desde que es despachada, número que varía según el tribunal de que se trate. d) Cédula de Espera Es una citación al ejecutado a la oficina del receptor para que concurra a ella a que se le practique el requerimiento de pago (artículo 443 N°1 CPC). e) Procedimiento Arbitral Las notificaciones serán personales, por cédula o de la manera que de común acuerdo establezcan las partes (artículo 629 CPC) X. NUEVO PROCESO PENAL. El CPP contempla que las partes pueden proponer por sí otras formas de notificación, que el tribunal podrá aceptar si, en su opinión, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensión (artículo 31 CPP). CAPÍTULO XIII. RESOLUCIONES JUDICIALES. Concepto Es el acto jurídico procesal que emana de los agentes de la jurisdicción, y mediante el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se promueven durante el curso de él o deciden la causa o asunto sometido a su conocimiento. Clasificación Admiten diversas clasificaciones: a) Según la nacionalidad del tribunal que las dicta: Nacionales y extranjeras. b) Según la naturaleza del negocio en que se dictan: Contenciosas y no contenciosas. c) Según la naturaleza del asunto en que se dictan: Civiles y penales. d) Según la instancia en que son pronunciadas: De primera, segunda o única instancia. e) Según su relación con la cosa juzgada: i. Firmes o ejecutoriadas Aquellas que producen plenamente el efecto de cosa juzgada, conforme a lo indicado en el artículo 174 CPC: a) Si no procede recurso alguno, desde que se notifica a las partes. b) Si proceden recursos y éstos se han deducido oportunamente, desde que se notifique el “cúmplase” una vez que los recursos deducidos se hubieren fallado. c) Si proceden recursos y estos no se interponen, desde el certificado del secretario del tribunal, en el cual se acredite que transcurrieron todos los plazos para interponer recursos sin que ellos se hayan hecho valer. ii. Que causan ejecutoria Son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir recursos pendientes deducidos en su contra (artículo 231 CPC). Producen este efecto las sentencias de primera instancia, apeladas en el sólo efecto devolutivo, y las de segunda instancia, estando pendiente un recurso de casación en su contra. En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria dado que la interposición de un recurso no suspende la ejecución de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario (artículo 355 CPP). iii. Sentencia de término Si bien no cabe en esta clasificación, el artículo 98 CPC las define expresamente como aquellas que ponen fin a la última instancia del juicio. Es decir, son las sentencias definitivas de única instancia y de segunda instancia. f) Según su contenido: i. De condena: Imponen el cumplimiento de una prestación, sea de dar, hacer o no hacer. ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen una situación jurídica. iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de una situación jurídica. iv. Cautelares: Declaran, por vía sumaria, una medida de seguridad. g) Según su naturaleza jurídica (artículo 158 CPC) i. Definitivas Son aquellas que ponen fin a la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio. Son requisitos copulativos (la sentencia de casación no cumple el primero, y la que declara el abandono no cumple el segundo por lo que no pertenecen a esta clase). ii. Interlocutorias Son aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes en favor de las partes (de primer grado) o bien, aquellas que resuelven sobre algún trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (segundo grado). También se clasifican entre aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación (ejemplo, abandono del procedimiento) y aquellas que no producen este efecto. iii. Autos Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de los efectos propios de una sentencia interlocutoria, es decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes. iv. Decretos, providencias o proveídos No resuelven nada, sino que tan sólo tienen por objeto dar curso progresivo a los autos. La importancia de este criterio de clasificación, que por lo demás es el único establecido expresamente en la ley, deriva de los siguientes elementos: a) Varía la forma de notificación (artículo 48 y 50 CPC) b) En los tribunales colegiados varía el número de miembros (artículo 168 CPC) c) Tienen distintas formalidades y requisitos (artículos 169 a 171 CPC) d) Sólo definitivas e interlocutorias producen cosa juzgada (artículo 175 CPC) e) Varían los medios de impugnación. Finalmente, cabe señalar que existen determinadas resoluciones judiciales que no concuerdan con ninguna de las categorías precedentemente señaladas, tales como el Sobreseimiento Definitivo en materia penal, la sentencia que falla un Recurso de Casación, la que acoge provisionalmente la demanda en el Juicio Sumario, etc. Forma de las Resoluciones Judiciales Se debe distinguir, y son: Requisitos comunes a toda resolución (artículos 61 y 169 CPC) a) b) c) d) e) Requisitos comunes a toda actuación judicial. Fecha y lugar en que se expide expresado en letras. Firma del juez o jueces que la dicten. Autorización del Secretario. Si se trata de la primera resolución judicial, debe indicar el número de rol (artículo 51 CPC) y la cuantía. Requisitos de cada clase de resolución a) Decretos No tiene mayores formalidades, por lo que basta que cumplan con los requisitos comunes, y que indiquen el trámite que el tribunal ordena. b) Autos y sentencias interlocutorias Requisitos comunes. i. Deben pronunciarse sobre condena en costas (autos e interlocutorias de primer grado) ii. Deben resolver el asunto sometido a su decisión. iii. Pueden eventualmente, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, contener fundamentos de hecho y de derecho pero no es indispensable (artículo 171 CPC) c) Sentencias definitivas de primera o única instancia Se contienen en el artículo 170 CPC y en el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias. d) Sentencias confirmatorias de segunda instancia i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos Basta con cumplir con los requisitos comunes a toda resolución, más la indicación “se confirma”. ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos El artículo 170 inciso 2° CPC establece que deberá cumplir con todos los requisitos de una sentencia definitiva de primera instancia. En la práctica, basta con subsanar el defecto. El único defecto no subsanable es la falta de pronunciamiento respecto de una excepción opuesta en tiempo y forma. En este caso, el tribunal de alzada deberá o casarla de oficio, u ordenar al tribunal a quo que complete la sentencia, suspendiendo entre tanto el fallo del recurso (artículo 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta norma, cuando las excepciones no han sido falladas por ser incompatibles con otras aceptadas, o cuando se trate de una sentencia dictada en juicio sumario, casos en los cuales el tribunal ad quem puede fallarlas. e) Sentencias modificatorias de segunda instancia Siempre deberá indicarse la opinión del o los ministros disidentes (tribunal colegiado), y el nombre del ministro que redactó el fallo. Además es preciso hacer nuevamente la misma distinción: i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Se cambian las partes considerativa y resolutiva en lo pertinente. ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos: Deberán además subsanarse los defectos de la de primera instancia. Sanción a la falta de un requisito de forma Se distingue de acuerdo a la resolución: i. Autos o decretos: Recurso de reposición (excepcionalmente apelación). ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de apelación (excepcionalmente reposición). iii. Sentencias definitivas: Recursos de apelación y Casación en la forma de conformidad a la causal del artículo 768 N°5 CPC. El desasimiento del tribunal (artículo 182 CPC) Es aquel efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no podrán ser modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunció. La excepción se encuentra en el propio artículo 182 CPC y es el denominado Recurso de Aclaración, Rectificación o Enmienda. Impugnación de las Resoluciones Judiciales Por regla general, la impugnación de las resoluciones judiciales se verifica a través de la interposición de recursos, que son aquellos actos jurídicos procesales de parte, realizados con la intención de impugnar una determinada resolución judicial. La impugnación puede perseguir diferentes objetivos: a) Enmienda Modificación total o parcial de la resolución. i. Recurso de Reposición: Contra autos y decretos y excepcionalmente contra sentencias interlocutorias. ii. Recurso de Apelación: Contra sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia y excepcionalmente contra autos y decretos que ordenen trámites no establecidos en la ley o que alteren la substanciación regular del juicio (en subsidio del recurso de reposición) b) Nulidad i. Recurso de Casación en la Forma: (artículo 766 CPC) ii. Recurso de Casación en el Fondo: (artículo 767 CPC) iii. Recurso de Revisión: (artículo 810 CPC) c) Otros Según la Naturaleza del Recurso i. Recurso de Amparo: Garantía constitucional de la libertad personal y seguridad individual. ii. Recurso de Protección: Resguardo de los derechos y garantías constitucionales afectados por actos u omisiones, arbitrarios o ilegales que priven perturben o amenacen el libre ejercicio de tales derechos. iii. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos graves cometidos en la dictación de una resolución judicial. MEDIDAS CAUTELARES Criterios diferenciadores de las providencias cautelares de otro tipo de providencias: a) Tienen carácter provisorio en cuanto a sus efectos Están destinados a durar el tiempo que media en que la providencia cautelar es dictada y la fecha en que pasa a encontrarse ejecutoriada la resolución que pone fin al proceso. b) Su justificación radica en el peligro de daño jurídico producido por el retardo de una providencia jurisdiccional definitiva, unido al carácter de urgencia en su dictación, en cuanto sea de prever que si la misma demorase el daño temido se transformaría en definitivo. c) Es necesario acreditar en el proceso que la pretensión invocada es verosímil. d) Necesidad de dictar una resolución con carácter de urgencia destinada a impedir como medida provisoria que el daño temido se produzca o se agrave durante la espera de la dictación de la sentencia definitiva. Concepto Son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso de un proceso y que tienen por objeto otorgar al actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para prevenir el daño jurídico que podría derivar del retardo en la dictación misma. Clasificación Las providencias cautelares pueden clasificarse en: a) Desde el punto de vista del proceso en el cual se dictan: civiles y penales. b) En atención al objeto sobre los cuales recaen: personales y reales. Dentro del proceso penal, podemos distinguir: Las personales tienen por objeto privar o limitar la libertad del imputado para asegurar el ejercicio de la pretensión punitiva durante el curso del proceso penal hasta la ejecutoriedad de la sentencia penal. Las reales, tienen por objeto privar, limitar o disponer de los derechos patrimoniales durante el curso del proceso penal para asegurar la pretensión civil que puede hacerse valer en el mismo y que puede ser reconocida al momento de dictarse la sentencia definitiva penal. c) En cuanto a la finalidad que persiguen en relación a la situación de hecho existente al momento de ser decretadas, son conservativas (aquellas que buscan conservar el estado de hecho existente al momento de ser decretada, en espera y con el objeto de que sobre el mismo pueda la providencia principal ejercer sus efectos) e innovativas (aquellas que no persiguen conservar el estado de hecho existente al momento en que es decretada, sino tienen por objeto operar en vía provisoria o anticipada los efectos constitutivos e innovativos de la providencia principal para eliminar el daño, que podría derivar del retardo con el cual ésta pudiera llegar a constituir tales efectos). d) En cuanto a la relación de instrumentalizad que las une con la providencia anticipada, se clasifican en instructorias anticipadas (aquellas por las cuales en vista de un posible futuro proceso de cognición, se trata de fijar o conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o negativas, que podrían ser utilizadas después en el proceso en momento oportuno); destinadas a asegurar el resultado práctico de una futura ejecución forzada (el objeto es impedir la dispersión de bienes de parte del demandado y sobre las cuales debe recaer); las que deciden interinamente la relación controvertida (el peligro en la mora es la que las justifica, radicando en que la indecisión de una relación controvertida durante el proceso y el que ella perdure hasta la sentencia definitiva podría derivar a una de las partes daños irreparables); y providencias que establecen la contracautela (consiste en la imposición por el juez de una caución, la prestación de la cual se ordena al interesado como condición para obtener una ulterior providencia judicial). e) En cuanto a la forma en que se encuentran contempladas por el legislador, están las nominadas y las innominadas. Caracteres Ellos son: a) Son provisorias Nunca constituyen un fin en sí mismas, sino que están preordenadas a la dictación de una sentencia definitiva, a cuyo resultado práctico tienden a proteger. b) No deciden sobre el mérito Sino que ello queda reservado para la sentencia. c) Su dictación presupone un cálculo preventivo de probabilidades acerca de cuál podrá ser el contenido de la futura providencia. Para ello, se requiere la apariencia del derecho y el peligro en la mora. I.- MEDIDAS PREJUDICIALES Concepto Son actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a éste, asegurar la realización de algunas pruebas que pueden desaparecer y asegurar el resultado mismo de la pretensión que se hará valer con posterioridad dentro de él. Clasificación Se distinguen entre preparatorias o prejudiciales propiamente tales, probatorias y precautorias. Reglamentación Título IV Libro II del CPC (artículos 273 a 289) Características Ellas son: a) Deben ser solicitadas por una de las futuras partes en el proceso, normalmente la demandante. b) Deben decretarse por el tribunal antes de la existencia del juicio. c) Deben cumplir con el requisito común de toda prejudicial: Quien la solicite debe expresar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287 CPC). A) MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES. Concepto Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a éste. Titular El futuro demandante (artículo 273). Excepcionalmente el futuro demandado para los efectos de solicitar la medida prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado, contemplada en el Nº 5 del artículo 273. Requisitos Hay que distinguir: a) Requisito común El futuro demandante debe señalar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos. El futuro demandado, en los casos en que se encuentra legitimado para solicitarlas, debe señalar quién es la persona que pretende demandarlo y someramente los fundamentos de la pretensión que se haría valer en su contra. b) Requisito especial Consiste en que el solicitante debe demostrar la necesidad de que se decreten esas medidas para que pueda entrar en el juicio. El artículo 273, establece que las medidas contempladas en los primeros cuatro números de él, se otorgarán por el tribunal sólo cuando a su juicio sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio. Excepcionalmente, tratándose de la medida de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado, no se contempla el requisito específico, bastando sólo la concurrencia del requisito general. Análisis particular de las medidas prejudiciales preparatorias Están contempladas en el artículo 273, y son: 1) Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes El objeto es permitir al demandante indagar acerca de diversos antecedentes que puede desconocer respecto del futuro demandado, cuyo conocimiento le permitirán emplazarlo válidamente y poder dar correcto cumplimiento en su demanda a los requisitos que se contemplan en relación a la individualización del demandado, de acuerdo al Nº 2 del artículo 254. Esta medida consiste en obtener declaración jurada al futuro demandado acerca de tres aspectos: a) Su capacidad b) Personería de quienes pueden comparecer en representación legal o convencional del futuro demandado. c) Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado. El futuro demandante deberá presentar un escrito requiriendo la realización de esta diligencia, en el cual debe señalar la acción que se propone deducir, y someramente sus fundamentos y justificar las razones por las cuales es necesaria para entrar al juicio. Si el escrito reúne los requisitos, el tribunal deberá proveer dictando resolución en la cual citará al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado a fin de prestar la declaración jurada acerca de los hechos solicitados en su escrito por el futuro demandante. Dicha debe notificarse personalmente al futuro demandado, y por estado diario al solicitante. El futuro demandado debe comparecer a la audiencia, y responder categóricamente acerca de los hechos sobre los cuales versa la medida, de lo cual se dejará constancia en acta que debe ser suscrita por el futuro demandado, el juez y el secretario del Tribunal. Si no comparece, o compareciendo responde evasivamente o no responde, el futuro demandante puede solicitar al tribunal que aplique al citado: a) multas que no excedan de dos sueldos vitales b) arrestos hasta por dos meses. Estas medidas las aplicará prudencialmente el tribunal, pudiendo éste repetir la orden y apercibimiento en caso de que el citado no de cumplimiento a la diligencia decretada hasta que ella se verifique (artículo 274) 2) La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar Es importante determinar si la especie o CC se encuentra en poder del deudor para los efectos de determinar el carácter líquido de la obligación. Si la especie o CC se encuentra en poder del deudor, será líquida per se y podrá deducirse la acción ejecutiva de manera inmediata si consta en el título ejecutivo, y además es actualmente exigible y no se encuentra prescrita. En cambio, si no se encuentra en poder del deudor, la obligación no es líquida per se, y será menester que previamente se realice la GPVE de avaluación por un perito designado por el tribunal para los efectos de determinar su valor. En este caso, la acción ejecutiva lo que perseguirá será el valor de la especie o CC. En estos casos, el futuro demandante deberá presentar escrito solicitando la realización de esta diligencia, debiendo señalar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287) y justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar al juicio (artículo 273 inciso final). Además puede solicitar que se deje en el proceso una razón de la clase y estado actual de los objetos examinados, de conformidad a lo establecido en el artículo 283. El tribunal proveerá si la solicitud cumple con todos los requisitos, dictando resolución, en la cual citará al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado, a fin de que proceda a exhibir la cosa que haya de ser objeto de la acción que se ha de entablar. Se notifica personalmente al futuro demandado y por estado diario al solicitante. El futuro demandado deberá comparecer y dar cumplimiento a la exhibición. Para dar cumplimiento a esta orden de exhibición, debemos distinguir si la cosa se encuentra en poder de éste o de un tercero. 1. Si la cosa se encuentra en poder del futuro demandado Cumple mostrando el objeto, o autorizando al interesado para que la reconozca, dándole facilidades para ello. 2. Si la cosa se encuentra en poder de un tercero De acuerdo al artículo 282 “Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa de que procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser obligado: 1° A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene; y 2° A exhibir el título de su tenencia; y si expresa no tener título escrito, a declarar bajo juramento que carece de él. En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas en este artículo, se le podrá apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta por el artículo 274”. Este tercero también puede cumplir con la exhibición, mostrando el objeto o autorizando al interesado para que la reconozca, dándole facilidades para ello, así lo dispone el artículo 275. Si el futuro demandado, o el tercero, no cumple con la orden de exhibición, el futuro demandante puede solicitar al tribunal, que se aplique alguna de las siguientes sanciones (que determinará prudencialmente el tribunal): 1. Multas que no excedan de dos sueldos vitales 2. Arrestos hasta por dos meses El tribunal, puede repetir la orden y apercibimiento en caso de que no se de cumplimiento a la diligencia hasta que ella se verifique. Además, el tribunal se encuentra facultado para decretar el allanamiento del local en el que se halle el objeto cuya exhibición se pide. Iguales apremios pueden decretarse contra el tercero (artículo 276). 3) Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas. 4) Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de Comercio. El CPC regula conjuntamente estas prejudiciales preparatorias. En estos casos, el futuro demandante deberá presentar un escrito requiriendo la realización de la diligencia, debiendo señalar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287). Además, debe solicitar que se deje en el proceso una copia de las piezas que se presente o de su parte conducente, de acuerdo al artículo 283. Cabe tener presente, que la exhibición de documentos sólo puede ser decretada respecto de documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no los terceros, sin perjuicio que luego de iniciado el juicio se pueda pedir el requerimiento a terceros, conforme al artículo 349. Una vez presentada la solicitud, el tribunal deberá proveer al escrito si cumple con los requisitos, dictando resolución que cite al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado a fin de que exhibir los documentos. Esta resolución se notifica personalmente al futuro demandado y por estado diario al solicitante. En la historia de la ley, se dejó constancia de que es conveniente otorgar al tribunal cierta latitud de acción y dejar a su arbitrio la facultad de ordenar la diligencia siempre que concurran estas dos circunstancias: 1. interés legítimo del que se propone demandar 2. apreciación judicial sobre las necesidades de la exhibición. Se trata de documentos de negocios, y no de documentos personales o secretos. Con la citación, no se vulneran derechos de propiedad, porque estos documentos tienen la característica de abarcar intereses colectivos. Respecto a los libros contables, hay que tener presente lo dispuesto en los artículos 42 y 42 del Código de Comercio. El artículo 42 señala que “Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la manifestación y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de sucesión universal, comunidad de bienes, liquidación de las sociedades legales o convencionales y quiebras”. Y por su parte el artículo 43 señala que “La exhibición parcial de los libros de alguno de los litigantes podrá ser ordenada a solicitud de parte o de oficio. Verificada la exhibición, el reconocimiento y compulsa serán ejecutados en el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueño o de la persona que él comisione, y se limitarán a los asientos que tengan una relación necesaria con la cuestión que se agitare, y a la inspección precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida. Sólo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros”. En cuanto al valor probatorio de los libros de comercio, se establece una presunción en el artículo 35 del Código de Comercio, en virtud de la cual, los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artículo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre sí, y los que adolecen de vicios enunciados en el mismo artículo 31 no tendrán valor en juicio a favor del comerciante pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles, serán decididas por los libros de éste si estuvieren arreglados a las disposiciones del Código de Comercio y no se rindiere prueba en contrario. El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y libros sobre los que versa la medida, de lo cual se debe dejar constancia en un acta que deberá ser suscrita por el futuro demandado, el juez y el secretario. Si el futuro demandado no comparece o compareciendo no exhibe los instrumentos o libros respecto a los cuales se pide la exhibición y que se encuentran en su poder, perderá el derecho de hacerlos valer posteriormente, salvo que la otra parte los haga valer también en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibición (artículo 277). Además el solicitante puede pedir al tribunal que se apremio al futuro demandado como en las anteriores medidas prejudiciales preparatorias. 5) El reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado Tiene por objeto permitir tanto al demandante como al demandado indagar acerca de la autenticidad de un documento privado, permitiendo obtener el reconocimiento de la firma estampada en él por la contraparte. En este caso, el futuro demandante o demandado, deberá presentar un escrito requiriendo la realización de esta diligencia como prejudicial preparatoria, señalando la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287), sin necesidad de justificar las razones por las cuales es necesaria (artículo 273 inciso final). De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 288, esta medida puede ser solicitada también por el futuro demandado. El tribunal, si la presentación cumple con los requisitos, deberá proveer dictando resolución en que citará al futuro demandante o demandado a audiencia para el día y hora determinado a fin de prestar declaración jurada acerca de la firma puesta en un instrumento privado, bajo apercibimiento de tener por reconocida la firma si no comparece o da respuestas evasivas, de conformidad a lo dispuesto en los artículos 278 y 435. El citado, debe ser notificado personalmente, y debe comparecer a la audiencia y responder categóricamente ante el tribunal acerca de si la firma estampada en el documento es suya o no, de lo cual se dejará constancia en acta firmada por él, el juez y el secretario. Si no comparece o comparece y da respuestas evasivas o no responde, el solicitante puede solicitar que se tenga por reconocida la firma estampada. No hay que confundir esta medida prejudicial de reconocimiento de firma con la GPVE de reconocimiento de firma puesto en instrumento privado, puesto que ambas presentan diferencias entre sí: SOLICITANTE SUJETO PASIVO REQUISITOS DEL ESCRITO OBJETIVO OBTENCIÓN DEL RECONOCIMIENTO FALTA DE RECONOCIMIENTO O FIRMA MEDIDA PREJUDICIAL Futuro actor o demandado en juicio declarativo Futuro demanda o actor en juicio declarativo Señalar la acción que se propone y someramente sus fundamentos Preparar la entrada un juicio declarativo Se genera medio de prueba que permite hacerlo valer en juicio Se puede demandar en juicio declarativo posterior, sin contar con este medio de prueba GPVE Futuro demandante en Juicio ejecutivo Futuro demandado en juicio ejecutivo No se requiere Obtener un título ejecutivo para deducir DE Se obtiene título ejecutivo para deducir demanda en un juicio ejecutivo Termina la GPVE, sin poder deducirse demanda ejecutiva al no contarse con un título ejecutivo B) MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS Concepto Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener la rendición de los medios de pruebas establecidos por el legislador que pudieren ser presentados con posterioridad durante el juicio de difícil realización o que recayeren sobre hechos que puedan fácilmente desaparecer. Titular De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 281, 284 y 286, el futuro demandante. Además, el futuro demandado para efectos de solicitar alguna de las que señala el artículo 288. Requisitos Se contemplan requisitos generales y específicos. a) Requisito general o común para el otorgamiento de toda medida prejudicial probatoria El futuro demandante debe señalar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos. En cuanto al futuro demandado, debe señalar cuál es la persona que lo pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensión que se haría valer en su contra. b) Requisito específico para el otorgamiento de la medida prejudicial probatoria Los artículos 281, 284 y 286, señalan al tratar cada una de ellas el requisito específico. 1) Inspección personal del Tribunal, Informe de peritos nombrados por el Tribunal o certificado de ministro de fe De acuerdo al artículo 281 inciso 1º. En primer lugar, llama la atención que respecto a los peritos, se aplica el principio inquisitivo, ya que es el propio tribunal el que lo nombra directamente, sin participación de las partes en su designación. Otra cosa que llama la atención es que el certificado de ministro de fe, se considere medio de prueba, siendo que no tiene esa calidad en la numeración que hace el artículo 341, más aun teniendo en cuenta que el legislador a estos certificados les da la fuerza de presunción simplemente legal, en conformidad al inciso primero del artículo 427. Los requisitos que deben concurrir para que se decrete cualquiera de estas tres medidas son que: 1. Exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o 2. Que se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer. En cuanto a la ejecución de estas medidas, el inciso 2º del artículo 281 señala que “se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar asiento del tribunal que lo decreta o donde debe ejecutarse. En los demás casos, se procederá con intervención de ausentes”. 2) Absolución de posiciones De acuerdo al artículo 284, esta medida puede solicitarse perjudicialmente la absolución de posiciones si “hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del país, podrá exigírsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que, sin ulterior recurso, señalará día y hora para la práctica de la diligencia”. En este caso, el solicitante, sea futuro demandante o futuro demandado, además de consignar los requisitos comunes a toda prejudicial, debe indicar el fundamento específico que hace procedente la concesión de ésta. El motivo o peligro para que se decrete consiste en la existencia de un fundado temor que el futuro absolvente se ausente en breve tiempo del país. Señala el inciso segundo del artículo 284 que “Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta días subsiguientes al de la notificación sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorización e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dará por confesa en el curso de éste, salvo que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido lo orden del tribunal”. Finalmente, dispone el artículo 285 que “en el caso del inciso 1° del artículo anterior, podrá también pedirse que aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrársele un curador de bienes”. 3) Prueba de testigos Está establecida en el inciso primero del artículo 286, al señalar que “Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal”. Esta medida está concedida también al futuro demandado, y el solicitante además de cumplir con el requisito común, debe indicar el fundamento específico que hace procedente esta medida, cual es el motivo o peligro en la demora consista en la existencia de impedimentos graves en virtud de los cuales haya fundado temor que la prueba testimonial no pueda recibirse oportunamente con posterioridad en el proceso. En esta medida, es necesaria además de la lista de testigos acompañar la minuta de puntos sobre los cuales el testigo debe prestar declaración, puesto que deben ser calificados previamente como conducentes por el tribunal, así lo dispone el inciso primero del artículo 286. Cumplidos los requisitos, el tribunal deberá fijar día y hora para que se proceda a rendir la prueba testimonial, conforme al procedimiento normal que establecen los artículos 356 y siguientes del CPC. Es necesario tener en cuenta, que es necesario que se notifique a la futura contraparte, para que pueda examinar también a los testigos, de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 286, el cual señala “Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió la orden o donde deba tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá con intervención del defensor de ausentes”. Finalmente, cabe señalar que la prueba de testigos, al igual que la otra prueba que se rinda en el curso del proceso, se ponderará en la sentencia definitiva que se dicte. II.- MEDIDAS PRECAUTORIAS Reglamentación Se encuentran reglamentadas en el Título V del libro II del CPC (artículos 290 a 302) Fundamento e importancia Las precautorias tienen por objeto adoptar diferentes medidas durante el juicio para los efectos de impedir que el demandado pueda realizar conductas que no permitan al demandante obtener o alcanzar un resultado práctico en el proceso mediante el cumplimiento de la sentencia definitiva que le sea favorable. De esta manera, el peligro en la mora, constituye la base de ellas. Sin embargo, para que se decrete una precautoria, es necesaria además la concurrencia del humo del buen derecho. Concepto Son las providencias pronunciadas por el Tribunal, a petición del sujeto activo en cualquier estado del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión hecha valer, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que ella pueda ser burlada antes de la dictación de la sentencia definitiva. Elementos de la definición Son: 1. Son resoluciones que se dictan por el tribunal de primera o única instancia durante el curso del procedimiento 2. Se deben decretar por el tribunal a requerimiento del sujeto activo. Como sujeto activo cabe entender tanto al demandante principal como al reconviniente. 3. El objetivo de ellas, es asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por parte del sujeto activo. 4. Se requiere la concurrencia del humo del buen derecho. 5. Y que exista un peligro en la mora. Características Ellas son: a) Son infinitas No se limitan a las numeradas en el artículo 290, sino que se extienden a todo acto asegurador o protector de la pretensión deducida y de la sentencia favorable que se pudiera pronunciar. Esta amplitud cautelar, tiene como fundamento legal implícito, lo dispuesto en el artículo 298, el que señala que “podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario, y no tratándose de las medidas expresamente autorizadas por ley…”. De acuerdo a ello, es posible clasificarlas en precautorias contempladas expresamente en el Título V del Libro II, contempladas en leyes especiales y no contempladas en la ley y que pueden ser creadas por el sujeto activo. No obstante lo anterior, se ha sostenido que sin perjuicio del artículo 298, no cabría admitir como regla general que se otorgarán por nuestros tribunales una tutela anticipada, a menos de existir una norma expresa que autorice su otorgamiento, atendiendo por tutela anticipada aquella que tiene por objeto satisfacer el derecho material durante el curso del procedimiento, y en forma anticipada a la dictación de la sentencia definitiva ejecutoriada que lo reconozca. En este punto, hay que tener presente que la Constitución en su artículo 19 Nº 3 se asegura a todas las personas la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos; por otra parte, toda sentencia debe estar dictada luego de verificarse un proceso previo, legalmente tramitado, donde entre otros las partes se encuentren o litiguen en igualdad de condiciones. En consideración a esto, es que el legislador procesal, ha regulado en el artículo 290 ciertas medidas precautorias, aplicables a todo juicio ordinario, cuyas normas son de aplicación general y supletoria, y que tienen el carácter de conservativas, puesto que sólo buscan afectar determinados bienes para asegurar el resultado de la pretensión hecha valer. De esta forma, al dictarse sentencia condenatoria contra el demandado, y durante la ejecución de la sentencia no es necesario embargar otros bienes si durante el curso del proceso se han decretado precautorias. Además, siempre será necesario en ellas, acreditar el humo del buen derecho y el peligro en la mora. De esta forma, nuestra legislación se encarga expresamente de estas precautorias con un carácter de tutela conservativa y no como cautela anticipada. Además, en forma expresa el legislador prevé que podrán decretarse otras precautorias no contempladas en la ley, pero pudiendo exigir el tribunal caución al actor para responder de los perjuicios (artículo 298). Así se estima que no se estaría autorizando al tribunal a otorgar una tutela anticipada, sino que tan sólo a disponer con el carácter de precautorias conservativas otras que no estén reguladas en la ley. Finalmente en este punto, hay que tener en cuenta que el legislador ha previsto expresamente casos en los cuales proceden medidas de cautela anticipada, lo que no se justificaría si se diera al artículo 298 un carácter general. Estos casos de tutela anticipada son: 1. Posibilidad de solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda (juicio sumario, ante la rebeldía del demandado y con motivo plausible, artículo 684). 2. La suspensión de la ejecución respecto de los bienes embargados sobre los cuales un tercero ha opuesto una tercería de dominio (artículo 523) o de posesión (artículo 522). 3. La suspensión provisional de ejecución de obra nueva en el interdicto posesorio de obra nueva (artículo 565). 4. Los alimentos provisorios en juicios de alimentos. 5. Determinar provisionalmente la tuición de los menores en los juicios de tuición. 6. Decretar provisionalmente la interdicción del disipador y demente. Otro aspecto a tener en consideración, es que no existe homogeneidad entre las conservativas y las anticipadas, por lo que no es posible aplicarles las mismas normas para los efectos de que ellas sean concedidas. En tercer lugar, dada la igualdad que debe existir entre las partes en el proceso, es el legislador quien debe establecer los casos en que corresponde otorgar tutela anticipada. Y finalmente, y muy relacionado con lo anterior, que un juez otorgue una tutela anticipada implicaría estar haciendo un juicio sobre la decisión del asunto, y para ello necesariamente debe encontrarse autorizado por parte del legislador. b) Son medidas protectoras Su fin, asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por el demandante, es de la esencia, por lo que el objetivo siempre será impedir que el demandado eluda el futuro cumplimiento efectivo de la sentencia (artículos 290, 298 y 301). c) Son instrumentales Nunca son un fin en sí mismas, sino que están indefectiblemente preordenadas a la emanación de una ulterior resolución definitiva, cuya fructuosidad aseguran preventivamente. Nacen para el servicio de la sentencia. Es respecto del derecho sustancial una tutela mediata, sirve al juez para garantizar el cumplimiento de la justicia. d) Son de carácter excepcional Puesto que viene a alterar la situación de igualdad de partes dentro del proceso. Por ello es que para su concesión se necesitan acreditar el humo del buen derecho y el peligro en la mora. e) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso para permitir que se burle la eficacia de la sentencia que se dicte El requisito del peligro en la mora se reconoce con carácter general en el artículo 301 al señalar que ellas “deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar”. f) Son esencialmente provisionales Es decir, tienen duración limitada entre la emanación de la providencia cautelar y la emanación de otra providencia jurisdiccional definitiva que ha de resolver el conflicto. Por este carácter provisional, es que la doctrina acerca de la naturaleza jurídica de la resolución que las decreta. Para algunos es un auto, puesto que no establece derechos permanentes a favor de las partes, y para otros, incluso la jurisprudencia, se trataría de una interlocutoria. g) Son acumulables Se desprende de lo dispuesto en el artículo 290, el cual expresa que “puede el demandante en cualquier estado del juicio pedir una o más de las siguientes medidas”. Por su parte, el artículo 300 expresa que “estas providencias no excluyen las demás que autorizan las leyes”. h) Son substituibles por una garantía suficiente Se desprende de lo establecido en el artículo 301 “deberán hacerse cesar siempre que… se otorguen cauciones suficientes”. i) Pueden tener el carácter de prejudiciales Caso en el cual se deberá cumplir con los requisitos que al respecto establece el legislador. Clasificación de las precautorias Admiten diversas clasificaciones: a) Según las normas que la regulan Tenemos: Primera categoría Las enumeradas en el artículo 290 y que corresponden al secuestro, al nombramiento de interventor, a la retención de bienes determinados y a la prohibición de celebrar actos y contratos. Segunda categoría Se refiere a todas aquellas establecidas en la legislación, sea general o especial. Son las que en forma implícita regula el artículo 298. Tercera categoría Está constituida por todo aquel cúmulo de precautorias que no están expresamente autorizadas por la ley, y que equivale a todas aquellas que puede crear la mente humana. b) En atención al momento en que ellas se solicitan y pueden ser decretadas por el tribunal Medidas precautorias propiamente tales y medidas prejudiciales precautorias. c) En atención a la iniciativa para poder ser decretadas Depende de la actitud que puede tener el tribunal al momento de decretarlas, de modo que se distingue entre precautorias decretadas de oficio y decretadas a petición de parte. La regla general, es que sólo pueden ser decretadas a petición de parte, a menos que exista una norma especial que faculte al tribunal a proceder de oficio (en el CPC son siempre a iniciativa de parte). d) En atención a los requisitos que deben ser cumplidos Aquellas que pueden decretarse, acompañando el actor, comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que reclama y precautorias que pueden decretarse sin que se acompañen dichos comprobantes. La regla general, es que se acompañen comprobantes, conforme al artículo 298. Excepcionalmente, pueden decretarse sin ellos, pero sólo transitoriamente y por un término de diez días, dentro del cual deberán ser acompañados y pedirse la mantención de la medida decretada conforme al artículo 299. e) En atención a la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de ser decretadas Se distingue entre las que para ser decretadas no requieren caución (caución innecesaria), aquellas en las que el tribunal puede pedir caución (caución facultativa) y aquellas en que el tribunal debe pedir caución (caución obligatoria). La regla general es que no se requiera caución. Requisitos generales y comunes para decretar medidas precautorias Son los siguientes: a) Debe existir una solicitud de la parte activa para que se puedan decretar Se aplican en esta materia la base orgánica de pasividad de los tribunales y por el principio dispositivo. Por “solicitud de parte” debe entenderse cualquier presentación que se formule por la parte que desee obtener del tribunal que pronuncie una resolución decretando una determinada precautoria. La parte legitimada para ello, es quien ha hecho valer una pretensión dentro del proceso, es decir, el demandante y el reconviniente. b) Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso Es importante en el caso de que no se trate de una prejudicial. El artículo 290 señala que se puede solicitar una precautoria “en cualquier instante del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda”. En cuanto al momento hasta el que puede solicitarse la precautoria, puede ser hasta después de citadas las partes a oír sentencia y antes de la notificación de ésta, puesto que el artículo 433 en su inciso segundo señala expresamente a las precautorias del artículo 290 como excepción a la regla de que citadas las partes a oír sentencia no cabe la presentación de escritos o pruebas. En segunda instancia en tanto, pueden solicitarse ante el juez de la causa, no obstante la causa se encuentre en el tribunal superior por recurso de apelación en ambos efectos, es más, si aun el proceso se encuentra en casación, el tribunal de primera instancia puede resolver de la solicitud de medidas precautorias. c) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una medida precautoria de carácter real o patrimonial Como se trata de un juicio de carácter patrimonial, la precautoria también deberá tener ese carácter. Además, la precautoria, no podrá recaer sobre todo el patrimonio del deudor, sino que sólo respecto de bienes precisos y determinados y que puedan ser objeto de embargo y posterior liquidación. El solicitante deberá señalar con precisión los bienes sobre los cuales debe recaer la precautoria que solicita. Si se refiere a muebles, y estos son varios, la especificación debe realizarse en el acta que confecciona el ministro de fe, previa orden del tribunal, al practicar la medida precautoria. Finalmente, los bienes deben ser lo estrictamente necesarios para garantizar el resultado de la pretensión hecha valer, nunca podrán pedirse en exceso. d) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder en el futuro respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al término del proceso Sólo si los bienes del demandado son insuficientes o cuando exista la eventualidad de que los existentes, abundantes en un momento, puedan desaparecer la petición de una medida precautoria aparece como necesaria y se justifica su otorgamiento. Esta regla general, se encuentra consagrada en los artículos 291, 295 y 296. Ahora, tratándose de bienes del demandado que son objeto del juicio, como la reivindicación o restitución de la especie o CC, la medida precautoria debe concederse siempre, sin importar el análisis de las facultades económicas del demandado. e) El solicitante de la medida precautoria debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que reclama El legislador reglamenta el requisito del humo del buen derecho para impedir que las precautorias se transformen en un arma en manos del litigante de mala fe. La forma en que lo hace, es exigiendo que el solicitante acompañe estos comprobantes (artículo 298). Por comprobantes, debemos entender todo medio probatorio que sirva para acreditar, verificar, confirmar o demostrar algo, sea prueba documental u otra (es decir, tiene un alcance amplio). f) El demandante debe rendir previamente caución el los casos en que se pretenda obtener que se decrete una medida precautoria en que el tribunal así lo haya determinado ya sea porque la ley lo facultad o lo exija. Medidas precautorias contempladas en el Título V del Libro II CPC Enumeración Son cuatro: a) b) c) d) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda El nombramiento de uno o más interventores La retención de bienes determinados La prohibición de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes A) Secuestro de la Cosa que es objeto de la demanda. Concepto de secuestro Se define en el CC, a propósito del depósito, señalando en el artículo 2249 inciso 1º que “el secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos en manos de otro, que debe restituirla al que obtenga una decisión favorable”. Por su parte, el artículo 2252 distingue entre el secuestro convencional y el judicial. El primero ocurre por el consentimiento de las personas que se disputan el objeto, y el segundo se constituye por decreto del juez y no ha menester de otra prueba. Es decir, en el caso del secuestro judicial, no estamos frente a un contrato, sino a un acto unilateral proveniente del juez que lo adopta como medida precautoria. En virtud de lo anterior, el secuestro como precautoria lo podemos definir como “aquella decretada por el tribunal que consiste en el depósito de una cosa corporal en manos de un tercero quien se obliga a guardarla para evitar su pérdida o deterioro, y a restituirla a la terminación del litigio a la parte que determine el juez”. Procedencia del Secuestro El artículo 291 señala en los casos en que procede: 1. Caso del artículo 901 del CC, es decir cuando se reivindica una cosa corporal mueble, y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor. En este caso, el poseedor estará obligado a consentir en él o a dar seguridad de restitución para el caso de ser condenado a restituir. Entonces, los requisitos en este caso son: Que se ejerza la acción reivindicatoria Que se ejerza sobre una cosa corporal mueble Que esta cosa se encuentre en manos del poseedor Que exista motivo para creer que la cosa se pierda o deteriore en manos del poseedor. 2. Cuando se establecen otras acciones con relación a una cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder. Procedimiento De acuerdo al artículo 292, se aplican las reglas de designación, derechos y obligaciones del depositario en juicio ejecutivo por obligaciones de dar. Además, los artículos 290 Nº 1, 291 y 292 del CPC de manera preferente. Luego, las normas civiles del secuestro convencional y judicial (artículo 2251 a 2257) y finalmente los artículo 2215 a 2235, relativas al depósito. Efectos del secuestro Proteger y garantizar la integridad material de la cosa que es objeto de la demanda, a través de su conservación por parte del secuestre. B) Nombramiento de uno o más interventores Concepto Se encuentra contemplada en el Nº 2 del artículo 290. Si bien no se define legalmente, el interventor para la doctrina es la persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos de una cosa o negocio, dando cuenta de cualquier malversación o abuso que advierta en dicha administración. Es decir, el interventor no priva a demandado de ninguna de las facultades de dominio respecto del o los bienes afectos a intervención. Número y designación de interventores El número dependerá de la cantidad, ubicación e importancia de los bienes sobre los cuales debe ejercer sus funciones el interventor. En cuanto a la forma de designarse, es una función que se encuentra entregada por la ley al tribunal, pudiendo las partes efectuar solo meras proposiciones al respecto, las que pueden ser acogidas o no por parte de éste. Procedencia De acuerdo al artículo 293, hay lugar al nombramiento de interventor: 1. En el caso del inciso segundo del artículo 902 Si demandado el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, hubiere temor fundado de deterioro sobre la cosa y los muebles y semovientes anexos a él y comprendidos en la reivindicación, y las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía. De acuerdo a esta norma, los requisitos para que proceda son: Que se haya ejercido acción reivindicatoria de dominio u otro derecho real. Que la acción se refiera a un inmueble Que exista justo temor de deterioro de la cosa, de los muebles y semovientes anexos a ella, y comprendidos en la reivindicación, o las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía. 2. En el caso del que reclama una herencia que ocupa otro, si hay justo motivo de temor que el citado inciso segundo del artículo 902 expresa Los requisitos en este caso son: Que se ejerza la acción de petición de herencia de acuerdo a lo previsto al artículo 891 inciso 2º CC Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la herencia o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía. 3. En el caso del comunero o socio que demanda la cosa en común, o que pide cuentas al comunero o socio que administra En este caso, se regulan dos hipótesis: La del comunero o socio que demanda la cosa común Regulan esta situación, el artículo 2081 Nº 2 respecto de la sociedad, señalando que “no habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los artículos precedentes, y sin perjuicio de las reglas que siguen: 2º) Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las emplee según el destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y de justo uso de los otros”; el artículo 2305, respecto a la sociedad señala que “el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social”. La del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio que administra El artículo 2080 señala que el socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestión en los períodos designados al efecto por el acto que la ha conferido la administración, y a falta de esta designación, anualmente. 4. En los casos en que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados Esta es la causal genérica, y se tratará de una cuestión de hecho que deberá apreciar el tribunal para los efectos de decretar la precautoria. 5. En los demás casos expresamente señalados por las leyes En ellos nos encontramos con: a) El artículo 444 CPC referente al embargo de empresas y establecimientos de comercio b) El artículo 199 de la Ley 18.175 en materia de quiebras, una vez aprobado el convenio, el deudor debe quedar sujeto a intervención hasta que éste se haya cumplido, salvo que en él se estipule lo contrario. c) En materia de minería, el artículo 141 del CM establece de manera genérica que en las internaciones el minero que las sufre podrá solicitar del juez como medidas prejudiciales o precautorias, que ordene fijar sellos, suspender provisionalmente las labores a que se refiere el denuncio o tomar las demás disposiciones urgentes de seguridad a que haya lugar. Facultades del interventor Se contemplan en el artículo 294 CPC, y son: Llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención pudiendo, para el desempeño de este cargo, imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado. Debe dar noticia al interesado o al tribunal de toda malversación o abuso que note en la administración de dichos bienes del demandado que son objeto de intervención. Efectos de la intervención No priva al demandado de la tenencia de los bienes, ni de la administración, ni impide la enajenación de ellos. Sólo es que en la administración queda sometido a la vigilancia e inspección por parte del interventor. C) La retención de bienes determinados Concepto Tiene más eficacia que el secuestro judicial, puesto que asegura de una manera mucho más eficaz los eventuales derechos del demandante al configurar el objeto ilícito del artículo 1464 CC. Es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidiéndose su enajenación. La incautación es un apoderamiento eminentemente jurídico, pero puede ser también material en caso que los muebles pasen a poder del demandante o un tercero. El detentador de los bienes, quien quiera que sea (demandante, demandado o un tercero) tiene la obligación de guardar o conservar en su poder el bien sobre el que ha recaído la retención, asumiendo la responsabilidad de depositario. Cabe tener presente, que esta precautoria siempre recae sobre muebles, y nunca sobre inmuebles, y los bienes deben determinarse con precisión. Sin embargo, cuando recae sobre valores existe una excepción, puesto que el tribunal puede ordenar que la retención de los valores se materialice en un establecimiento de crédito o en otra persona que el tribunal designe (artículo 295 inciso segundo). Procedencia De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 295, es necesario distinguir entre bienes que son objeto o no del litigio. De esta manera: Si los bienes son objeto del juicio los requisitos que deben concurrir para que se decrete la retención son: i) que la retención se refiera a bienes determinados del demandado ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retención sobre los bienes que son materia de juicio. En este caso, el tribunal sin calificación previa de las facultades del demandado, debe conceder la medida solicitada, ya que por ser la cosa disputada el objeto de retención se ha constituido en causa suficiente por mandato del legislador. Es decir, la causa habilitante para pedir esta precautoria es el hecho que el mueble determinado de propiedad del demandado es el objeto o materia del juicio. Si los bienes no son objeto del juicio Los requisitos son: i) que la retención se refiere a bienes determinados del demandado ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas iii) que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente garantía o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes. Procedimiento Una vez proveída favorablemente la solicitud por el tribunal, debe hacerse efectivo el procedimiento para darle a ella efectivo cumplimiento. En primer lugar hay que tener en cuenta que el inciso 1º del artículo 295 hace que el concepto de incautación, substracción o extracción de bienes sea relativo y más que un concepto material sea uno jurídico, porque la retención puede hacerse en poder del demandante, del demandado o de un tercero. Si es dejada en poder del demandado, no existe privación material, sino que sólo jurídica, toda vez que podrá disponer de las cosas, sin perjuicio de asumir las responsabilidades de depositario, respondiendo de culpa grave en la mantención y cuidado de la cosa retenida, y si dispone de la cosa incurre en el delito de depositario alzado. En caso que el bien mueble retenido consista en dinero que se encuentra depositado en una institución bancaria, el receptor debe concurrir a dicha entidad y procede a efectuar la retención notificando del decreto judicial al agente respectivo. El dinero puede quedar en poder del mismo banco o en poder de quien el tribunal designe (artículo 295 inciso 2º), e incluso puede depositarse en la cuenta corriente del tribunal. Con todo, la notificación de esta medida al demandado se hará personalmente o por cédula. Efectos Genera una situación de indisponibilidad del bien, de manera que su infracción genera como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o contrato que se celebre por parte del demandado. Para efectos de determinar la norma jurídica que genera esa situación de indisponibilidad, debemos distinguir: Si la especie retenida es el objeto del juicio Adolece de objeto ilícito por infracción del Nº 4 del artículo 1464. Si la especie retenida no es el objeto del juicio Surge el problema de determinar si se configura causal de objeto ilícito, y en caso afirmativo, de cuál numeral del artículo 1464. Se señala doctrinariamente que sería causal de objeto ilícito de acuerdo a lo dispuesto en el Nº 3 del artículo 1464, especialmente relacionado por los artículos 1578 Nº 2 (pago nulo si el juez ha embargado la deuda o mandado a retener el pago) y artículo 681 (se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que intervenga decreto judicial en contrario). Paralelo entre la medida precautoria de retención y el derecho legal de retención Son las siguientes: DERECHO LEGAL PRECAUTORIA De acuerdo al artículo 547 Es substituible por caución CPC, de la misma suficiente preferencia establecida en la AMBAS SON prenda o hipoteca, gozarán SUBSTITUIBLES las cauciones legales que se presten en substitución de la retención. AMBAS SE LIMITAN A Artículo 548 Artículo 298 BIENES NECESARIOS PUEDEN SER Artículos 299, 300 y 302 Artículos 299, 300 y 302 DECLARADOS MEDIANTE UN MISMO PROCEDIMIENTO Lo otorga la ley sólo casos La determina el tribunal en determinados y taxativos, beneficio de cualquier debiendo el juez sólo emitir demandante, siempre que QUIEN LO OTORGA resolución que declare su concurran los requisitos existencia para que sea generales y específicos que eficaz la hace procedente Está estructurado en el CPC Es sólo una precautoria, y como procedimiento como tal no tiene vida autónomo en los artículos propia y autónoma que 545 y siguientes, sin pueda hacerle valer por vía perjuicio de solicitarse como principal, debiendo ser FORMA DE PROCEDIMIENTO precautoria decretada siempre dentro de un procedimiento y para efectos de caucionar una pretensión que ha hecho valer en él El reconocido por sentencia No confiere respecto a los ejecutoriada genera que los bienes muebles preferencia bienes retenidos sean o modifica su forma de EFECTOS considerados hipotecados o realización por no existir prendados para efectos de disposición legal que BIENES SOBRE LOS QUE RECAE DETERMINACION DE LOS BIENES TITULAR DE LA RETENCIÓN QUIEN PUEDE SOLICITARLO FACULTADES DEL DEMANDADO SUBSTITUCIÓN NATURALEZA DE LA RESOLUCIÓN su realización y de la permita entenderlos preferencia a favor de los constituidos en prenda. créditos que garantizan. Además no cabe considerarlos hipotecados, toda vez que jamás recae sobre inmuebles. Sobre inmuebles o muebles Solo muebles (artículo 546) Sólo recae sobre los Sobre cualquiera de los inmuebles y muebles muebles del deudor, sin que determinados por el se encuentren previamente legislador que se establecidos por el encuentran en poder del legislador, sino que son acreedor. determinados por la resolución que la concede. Siempre faculta al acreedor Puede recaer en manos del para retener él mismo en su demandante, demandado o poder los bienes que van a un tercero garantizar su crédito Las personas que Cualquier demandante, taxativamente señala el siempre que cumpla con los legislador y en los casos en requisitos generales y que sea procedente especiales No requieren ser analizadas Si recae sobre bienes que no son objeto del juicio, debe ponderarse si las facultades del demandado ofrecen suficiente garantía El que recae sobre Pueden ser substituidos por determinados bienes puede otras cauciones, pero non se ser substituido por otras genera preferencia alguna. cauciones, que gozarán de las mismas preferencias que gozaba el bien sustituido (artículo 547) La que lo reconoce es una Sólo produce efectos desde sentencia meramente que es declarada, ya que se declarativa (artículo 545 trata de una resolución inciso primero), y esta constitutiva. declaración produce efectos tanto hacia atrás como hacia el futuro E) Prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. Concepto e importancia Es la que mayor amplitud presenta, ya que se refiere tanto a actos como a contratos, pero no lo es tanto respecto al objeto sobre el que recae, por cuanto siempre recaerá sobre bienes determinados, muebles o inmuebles. Jamás abarcará el derecho de garantía general ni hacerse efectiva sobre la universalidad jurídica Es aquella medida cautelar decretada por el Tribunal que tiene por objeto impedir que el demandado celebre válidamente cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominado o innominado, en relación con uno o más bienes muebles o inmuebles determinados de su propiedad. Procedencia Debe distinguirse, de acuerdo a lo establecido en el artículo 296, si se solicita respecto de bienes que son o no objeto del juicio. Si los bienes son objeto del juicio Los requisitos son: i) que la prohibición se refiera a bienes determinados del deudor ii) que tales bienes consistan en muebles o inmuebles determinados iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando esta medida precautoria sobre los bienes que son materia del juicio. En este caso, el tribunal sin necesidad de calificar las facultades del demandado, debe conceder la medida, ya que por ser la cosa disputada en el juicio objeto de la precautoria se ha constituido causa suficiente por mandato del legislador (primera parte del inciso primero del artículo 296) Si los bienes no son objeto del juicio Los requisitos son: i) Que la precautoria se refiera a bienes determinados del demandado ii) que tales bienes sean muebles o inmuebles determinados iii) que se acredite por el actor que las facultades del demandado son suficientes Procedimiento Proveída la solicitud favorablemente por el tribunal, debe hacerse efectivo el procedimiento para darle eficacia. Éste es señalado en el artículo 297 el cual señala “cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producirá efecto respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas”. Efectos Genera una situación de indisponibilidad del bien, de modo que su infracción genera como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o contrato que se celebre por parte del demandado. Para efectos de determinar la norma hay que distinguir: Si la prohibición recae sobre bienes que son objeto del juicio Adolece de objeto ilícito de conformidad al Nº 4 del artículo 1464. Al respecto, el artículo 296 señala que “para los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el Nº 4 del artículo 1464, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos. Si la prohibición recae sobre bienes que no son objeto del juicio Adolece de objeto ilícito por el numeral 3 del artículo 1464. Tramitación de las precautorias Requisitos del escrito Los requisitos que debe cumplir el escrito, son los siguientes: 1) Los comunes a todo escrito 2) La individualización precisa del demandado y demandante 3) La individualización de la precautoria que se solicita 4) La individualización de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a recaer, para que no exista duda acerca de ellos. 5) Los requisitos específicos que la ley exige para cada una de las precautorias 6) Dependiendo de si la precautoria está expresamente contemplada en la ley, los requisitos variarán: a) El requisito común a todas ellas acompañarse comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. En caso de no contar por el momento con dichos comprobantes, el solicitante puede ofrecer garantía a fin de resguardar los perjuicios que pueda ocasionar al demandado. Sin embargo, en este caso tiene un plazo fatal para acompañarlos, cual es de diez días. Pero como se trata de un plazo judicial, se podría solicitar antes del término de estos diez días su ampliación o prórroga y por motivos fundados (artículo 67 CPC) b) Si las medidas no están expresamente contempladas en la ley Se pueden presentar dos situaciones: Se acompañan comprobantes de acuerdo al artículo 298 El tribunal puede otorgarlas siempre y cuando se constituya previamente caución de resultas que facultativamente el tribunal puede solicitar. No se acompañan comprobantes Surge el problema de determinar si debe otorgarse doble caución. De acuerdo al artículo 299, no, porque se exigirá una caución que será calificada con mayor intensidad por el juez. Tribunal competente Es el que conoce del juicio en primera o única instancia, aun cuando la causa se encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada, en virtud de recurso de apelación o por la Corte Suprema en virtud de recurso de casación. ¿Por qué sólo el de primera o única instancia puede concederla? Porque la resolución que concede una precautoria es apelable de acuerdo al artículo 194 Nº 2 y 4 del CPC. Tramitación Presentada la solicitud, el tribunal puede acogerla o rechazarla. El artículo 302 señala “el incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados. La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena”. La doctrina y jurisprudencia, han formulado diversas teorías acerca de la forma en que deben ser interpretados los dos primeros incisos de este artículo, para efectos de determinar la forma en que se debe tramitar la solicitud: Primera teoría De acuerdo al inciso primero, el tribunal no puede pronunciarse de inmediato, sino que es preciso que previamente les de tramitación de un incidente, en cuerda separada. Así, deberá ordenar la formación de cuaderno separado y dar traslado al demandado. El inciso segundo, por su parte, tendría el alcance de constituir excepción a la regla general de que las resoluciones sólo producen efecto desde que se notifican, por cuanto estaría facultando al tribunal para disponer, en casos especiales, que la resolución que falla el incidente que origina la precautoria y la concede, se puede cumplir antes de que ella se notifique al demandado. Segunda Teoría Concuerdan con la anterior respecto al alcance del inciso primero, pero discrepan respecto del segundo, por cuanto señalan que el tribunal a petición expresa del actor y existiendo razones graves, puede conceder de inmediato en forma provisional la precautoria solicitada, mientras se tramita el incidente respectivo. Es decir, sustentan la idea de que la medida puede concederse provisionalmente y se deja promovido el incidente. Así la resolución sería “Traslado y autos, haciéndose entretanto como se pide bajo la responsabilidad del solicitante”. Tercera Teoría Sustentada por la mayoría de la doctrina. El alcance del inciso primero es que el juez frente a la solicitud debe ordenar la formación de cuaderno separado y pronunciarse de plano, otorgando o rechazando la solicitud del actor. Así, a la solicitud no se le da tramitación sino que el Tribunal se pronuncia de plano. Una vez concedida, y para el evento que el demandado tenga interés de oponerse a ella, puede formular su oposición, y en tal caso se generaría el incidente, el que se tramita conforme a las reglas generales en cuaderno separado. Ahora, el inciso segundo, constituiría una verdadera excepciones al principio de bilateralidad de la audiencia, por cuanto una de las partes no va a conocer de la resolución sino hasta después de que la precautoria esté ejecutada. Sin embargo, esta excepción es transitoria, por cuanto la resolución que concede la precautoria deberá notificarse siempre al afectado, dentro del plazo de cinco días, o aquel mayor que determine el tribunal, bajo la sanción de quedar sin efecto las precautorias decretadas. ¿Cómo se notifica al demandado la resolución que concede la precautoria? Ello debido a que el inciso final habla de que el tribunal podrá ordenar la notificación por cédula. Al respecto se han esgrimido dos teorías: Por estado diario Esto debido a que es la regla general en materia de notificaciones procesales, y puesto que no existe norma expresa que se pronuncie acerca de la forma en que se debe proceder a notificar al demandado. Personalmente Se indica que el inciso segundo señala que “podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan…”, entonces, y de conformidad a lo dispuesto en el artículo 47 inciso primero, para la validez del acto se exigiría que se notificara personalmente. Naturaleza jurídica de la resolución que concede una precautoria y recursos en su contra La mayoría de la doctrina sostiene que la naturaleza jurídica de la resolución es la de un auto, puesto que recaería sobre un incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes. Está claro que recae sobre una cuestión accesoria, y el carácter transitorio de la precautoria, conforme a lo previsto al artículo 301. De este modo, como se trata de un auto, procedería el recurso de reposición, de acuerdo a la regla del artículo 181. Además, recurso de apelación, pero en forma subsidiaria a la reposición, porque estaría ordenando un trámite que no está expresamente establecido en la ley de conformidad a lo establecido en el artículo 188. El recurso de queja y casación (sea en la forma o en el fondo), no serían procedentes si se trata de un auto, por cuanto la queja sólo cabe respecto de faltas y abusos cometidos en la dictación de sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación (artículo 545 COT) y el recurso de casación en contra de sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación (artículos 766 y 767 CPC). Un sector minoritario de la doctrina, pero que ha ido ganando terreno, se inclina en sostener que la resolución es una interlocutoria de primera clase, puesto que recaería sobre un incidente, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, por cuanto en su sentido natural y obvio “permanente” se refiere a algo que se mantiene sin inmutación en el mismo lugar, estado o calidad, y en el caso de las precautorias, mientras no desaparezcan los motivos que llevaron a ser decretadas, tienen carácter permanente y no transitorio. Además le resolución produciría cosa juzgada formal, por cuanto opera dentro del proceso en que se dictó la resolución precluídos que sean los medios de impugnación en su contra, y es de carácter provisional, por cuanto puede ser dejada sin efecto o modificada dentro del mismo proceso si con posterioridad a su dictación desaparecen o se alteran los antecedentes de hecho que justificaron su anterior dictación. De acuerdo a esta doctrina, y como lógica consecuencia de su postulado, no procedería recurso de reposición contra la resolución que decreta la precautoria, sino que cabe apelación conforme a las reglas generales del artículo 187. Y tampoco tendría cabida el recurso de queja y casación, por las mismas razones dadas respecto a la primera postura. Alzamiento de las precautorias El demandado puede a lo largo del proceso solicitar el alzamiento, una vez “cuestionada” o destruida la posibilidad de acogimiento de la pretensión del demandante que justificó el otorgamiento de la precautoria y de la presunción grave emanada de los comprobantes acompañados por el actor, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 301. Esta solicitud debe tramitarse en el cuaderno separado de medidas precautorias y dará lugar a un incidente que no reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento, y ser tramitado de acuerdo con las reglas generales de los incidentes. Esta resolución que se pronuncie respecto al alzamiento, tendrá el mismo carácter que se estime procedente para la resolución que concede la precautoria, y en su contra caben los mismos recursos. C) MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS Se encuentran tratadas en el Título IV del Libro II, en los artículos 279 y 280, sin embargo se debe dar aplicación en ellas a las reglas generales de toda prejudicial, y los requisitos generales y específicos de las precautorias. La diferencia fundamental con las precautorias, reside en la oportunidad para pedirlas, puesto que de acuerdo al artículo 279 primera parte “podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el Libro V de este Libro…”, es decir, antes del juicio. En cambio, las medidas precautorias, de acuerdo al artículo 290 pueden pedirse en cualquier estado del juicio. Concepto Son las providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del juicio, a petición de quien será el sujeto activo en el proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión que se hará valer posteriormente en le proceso, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que éste pueda ser burlado, rindiéndose caución por el solicitante para garantizar los perjuicio que pudieren causarse con su infundado otorgamiento. Requisitos Resultan ser precisos, por lo que los jueces deben ser muy cuidados en exigir su estricto cumplimiento para su otorgamiento. Por ello es necesario tener presente: a) Que la aplicabilidad de las prejudiciales precautorias es bastante amplia, porque se aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a cualquiera otro establecido en leyes especiales que se remitan al referido CPC. b) Que todas las precautorias pueden ser solicitadas como prejudiciales. Dentro de las precautorias, entendemos comprendidas: a) Todas las del artículo 290 CPC. b) Todas las contempladas en la legislación nacional, general o especial. c) Todas las no contempladas expresamente en la ley y a las que se refiere el artículo 298. Ahora, todo otorgamiento de precautoria prejudicial requiere: a) b) c) d) e) f) Debe existir solicitud del futuro demandante, que cumpla con los requisitos de todo escrito. Debe cumplir con los requisitos de la ley de Comparecencia en juicio. Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida prejudicial Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida precautoria. Debe cumplirse con los requisitos específicos que establece el legislador. Debe cumplirse con los requisitos específicos que la ley exige para las prejudiciales precautorias en el artículo 279, a saber “podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el Libro V de este Libro… existiendo motivos graves y calificados, y concurriendo las siguientes circunstancias: Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer las medidas precautorias, y Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan. Tramitación Hay que tener presente, que las precautorias prejudiciales son siempre de competencia de los Tribunales, y no de los árbitros. Atendido lo dispuesto en el artículo 298 del CPC, de acuerdo a Mosquera, le prejudicial precautoria se debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la que se pide, en razón de las siguientes fundamentos. 1.- La expresión “audiencia” es sinónima de tramitación incidental, pese a que existe una unidad semántica más no conceptual entre tal expresión y la contenida en el artículo 82, puesto a que como aún no existe un proceso al cual acceda este incidente, debemos entender “audiencia” como significado de “notificación o conocimiento de la actuación a la otra parte” 2.- La lectura aislada del artículo, nos permitiría afirmar que la persona contra la que se pide una prejudicial, cualquiera sea el tipo de que se trate, quedaría desprovista de la posibilidad de oponerse a su realización, o siquiera de tomar conocimiento de su existencia. Sin embargo, analizando el Título IV del Libro II, llegamos a la conclusión inversa. Entonces, las explicaciones al artículo 289 serían dos posibles: a) Estaría estableciendo una regla general, con bastantes excepciones, de las que escapan las prejudiciales precautorias, puesto que los artículos 280 y 279 no se refieren a la “audiencia” del afectado. b) La regla general sería la intervención de la persona contra la que se pide la medida, y la excepción la realización de la diligencia sin su notificación o “audiencia”. En estos casos, es la propia ley la que otorga efectos a la resolución que se pronuncia sobre una prejudicial precautoria, sin que sea menester notificarla. 3.- Finalmente, debemos considerar que las prejudiciales precautorias no significan necesariamente que vaya a existir juicio o contraparte, más bien son un procedimiento de emergencia, y el éxito que ellas puedan tener, queda supeditado precisamente al conocimiento que de ellas pueda tener el futuro demandado (si sabe, puede hacer algo para entorpecerlas). De este modo, sólo podría oponerse a la precautoria prejudicial sólo una vez que se le notifique de la demanda, momento en el cual se deberá solicitar por parte del actor la mantención de las precautorias prejudiciales. Y es en el momento en que conozca la existencia de la precautoria que podrá oponerse, dando origen al correspondiente incidente. Cargas del demandante. Sanción La provisionalidad que caracteriza a las precautorias, no está impresa en las prejudiciales precautorias, ya que siempre tendrán el carácter de temporales y no provisionales (temporal es aquello que no dura para siempre, lo que independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene por sí mismo duración limitada. En cambio provisorio es lo que está destinado a durar hasta tanto sobrevenga otro evento). Esto es debido a que las prejudiciales precautorias duran poco tiempo, según lo establece el artículo 280 inciso primero, pasado el cual fenecen inexorablemente para transformarse en precautorias a secas, tomando sólo entonces el carácter de provisionales, o para desaparecer de la vida del procedimiento. Señala el inciso primero del artículo 280 que “aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá el solicitante presentar su demanda en el término de diez días y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta días por motivos fundados”. Al respecto es necesario comentar lo siguiente: a) Establece un plazo de diez días para presentar la demanda, el que se cuenta desde la resolución que otorgó la prejudicial precautoria. Este término puede ampliarse por motivo fundado hasta completar treinta días, por tanto es un plazo fatal que la ley autoriza a ampliar, y que se suspende en feriados (porque es un plazo contenido en el CPC). b) La demanda que se presente, no debe seguir las reglas de distribución de causas, ya que el asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal que se pronunció sobre la prejudicial (artículo 178 COT). c) Para dar cumplimiento al inciso 1º del artículo 280, basta con presentar la demanda, sin necesidad de notificar. d) En el mismo plazo en que debe presentar la demanda, y en el mismo escrito, debe pedirse expresamente que se mantenga la prejudicial precautoria en el carácter de simple precautoria. Esta petición se tramita en cuaderno separado. Ahora, la sanción está establecida en el inciso 2º del mismo artículo 280, que señala “si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento”. Observaciones a esta norma: a) establece una presunción de derecho: considera doloso el procedimiento de la prejudicial precautoria por el simple hecho de no demandar en el plazo o no solicitar se mantengas las medidas decretadas, o si bien el tribunal resuelve no mantenerlas. b) La Jurisprudencia ha señalado que no es preciso pedir la mantención de una medida prejudicial precautoria si posteriormente se deduce demanda ejecutiva, ya que puede ser substituida por el embargo. c) Para que no sea rechazada la solicitud de mantención de la precautoria, deberá fundamentarse más extensa y estrictamente en que se pide su conservación. EL JUICIO ORDINARIO PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA El procedimiento en Chile se caracteriza por ser, por regla general, escrito, ya que todas las actuaciones del proceso deben constar por escrito, y está sujeto a una doble revisión, puesto que lo resuelto por el tribunal inferior puede por regla general, ser revisado, modificado o enmendado de acuerdo a derecho por el superior jerárquico. Los procedimientos, admiten diversas clasificaciones. Según su tramitación, los podemos dividir en comunes, generales u ordinarios (que son aquellos que se someten a la tramitación común ordenada por la ley) y especiales o extraordinarios (que son aquellos que tienen una tramitación determinada de acuerdo a la naturaleza del asunto). Características del Juicio Ordinario: - El juicio ordinario de mayor cuantía, se reglamenta en el Libro II del CPC. Por esencia, es escrito, cumpliéndose con las formalidades del caso, de acuerdo a la naturaleza del trámite, actuación o diligencias de que se trate. Se aplica a litigios de cuantía superior a 500 UTM. y siempre que la ley no establezca un procedimiento especial, es decir, es común y general. Por regla general también es un procedimiento declarativo, aunque también puede ser constitutivo y de condena. Normalmente en segunda instancia admite recurso de apelación. Es de aplicación general y carácter supletorio. Las reglas del Juicio Ordinario son importantes, porque: 1.Es la forma común de tramitación, en cambio los juicios especiales tienen una tramitación distinta contemplada por ley; pero de acuerdo al artículo 3º en el caso de silencio de ley respecto a los juicios especiales, se aplican las reglas del juicio ordinario. 2.- Se aplica a todos los asuntos o cuestiones que no tengan una tramitación especial en el CPC. 3.La regla del artículo 3º debe aplicarse también en los casos en que por cualquier razón el juicio especial pierda alguno de sus elementos que lo caracterizan. 1ª ETAPA: MANERA DE INICIAR EL JUICIO: LA DEMANDA. El juicio ordinario de mayor cuantía puede iniciarse o prepararse por una medida prejudicial o iniciarse por una demanda. La Demanda, es el acto inicial de la relación procesal, es la primera petición que resume las pretensiones del actor. Es la presentación formal que el actor hace al tribunal para que éste se pronuncie sobre las acciones sometidas a su conocimiento. La demanda es sólo el acto material que da nacimiento a un proceso, no sólo marca el comienzo cronológico del proceso sino que también encierra la pretensión procesal. Al respecto hay que distinguir: Acción: Es la facultad de recurrir a la jurisdicción, es el poder de provocar la actitud de los órganos jurisdiccionales del Estado, es decir es un concepto previo al proceso cuya materialización práctica se verifica con la presentación de la demanda. Pretensión procesal: Es la petición fundada que formula el actor solicitando del órgano jurisdiccional una actuación frente a una determinada persona y constituye el fundamento objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de elementos que lo integran. Ella se plantea dentro de la demanda, la cual permite que se introduzca en el proceso y en definitiva es un acto y no un derecho. Con todo, la demanda es la base del juicio y de ella depende el éxito de la acción deducida, teniendo enorme importancia su preparación para el buen éxito del juicio. Casos de la demanda obligatoria: El principio general, es que nadie está obligado a demandar, sin embargo, existen casos en que sí, y en el evento de no demandarse hay sanciones. Estos casos son: 1º Caso del artículo 21 del CPC El demandado solicita que la demanda se ponga en conocimiento de determinadas personas a las que también le corresponde el ejercicio de la acción deducida, con el objeto de que señalen si adhieren o no. Si no adhieren, caduca su derecho; Si nada dicen, les afectará el resultado del proceso sin necesidad de nueva citación, pudiendo comparecer después respetando lo obrado; si adhieren, se forma una litis consorcio. 2º El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria Está obligado a deducir demanda dentro de décimo día. La Sanción es el alzamiento de la medida y responsabilidad por los perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento (artículo 280 CPC). 3º Jactancia Cuando una persona dice corresponderle un derecho del que no está gozando, aquel a quien su jactancia puede afectar, podrá pedir que se le obligue a deducir demanda dentro de décimo día bajo apercibimiento que si no lo hace, no será oída posteriormente sobre aquel derecho (artículo 269 CPC) 4º Reserva de derechos en el juicio ejecutivo El deudor está obligado a deducir demanda ordinaria dentro de 15 días contados desde que se le notifique la sentencia definitiva, bajo sanción de ejecutarse la sentencia sin previa caución o quedará ipso facto cancelada si se ha otorgado (artículo 474 CPC) Efectos de la demanda: Se producen por el sólo hecho de interponerse, y son: 1º Se abre la instancia El juez está obligado a conocer las peticiones del actor e instruir proceso, de lo contrario, se responsabiliza civil, criminal y disciplinariamente, incurriendo específicamente en el delito de denegación de justicia. 2º Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda Puede de oficio no darle curso si no contiene las indicaciones ordenadas por el artículo 256 del CPC, puede pronunciarse sobre su competencia (artículo 10 inciso 2º del COT) y a juzgar oportunamente de la acción deducida en la sentencia (artículo 170 Nº 6 del CPC) 3º Si procede, el actor prorroga tácitamente la competencia, quedando fijada la competencia del juez respecto del actor. 4º Fija la extensión del juicio limita los poderes del juez, quien en la sentencia, sólo puede referirse a lo expuesto en la demanda. 5º El actor no puede interponer nueva demanda contra el demandado por la que persiga el mismo objeto, pues con la presentación y notificación de la primera demanda nace el estado de litispendencia. 6º Produce efectos respecto al derecho demandado, como por ejemplo, en los juicios de alimentos, éstos se deben desde la presentación de la demanda (artículo 331 Código Civil). Modificación de la demanda: Hay que distinguir tres situaciones: 1º Antes de notificada al demandado El actor puede retirar sin más trámite la demanda, y ésta se mirará como no presentada (artículo 148 CPC). Puede, por lo tanto, ser modificada, ampliada o restringida mediante un nuevo escrito. 2º Una vez notificada y antes de la contestación De acuerdo al artículo 261 del CPC, el demandante puede ampliarla o rectificarla como estime conveniente. Estas modificaciones se considerarán como una nueva demanda para los efectos de la notificación y sólo desde que esta diligencia se practique correrá el término para contestar la primitiva demanda. 3º Una vez contestada la demanda El actor puede modificar la demanda, pudiendo sólo desistirse de ella en las condiciones y forma que establece el título XV del Libro I. Esto se entiende, sin perjuicio de las facultades que se le confieran al actor para modificar la demanda en el escrito de réplica, con la limitación del artículo 312 del CPC, esto es, sin alterar las acciones o excepciones que sean objeto principal del pleito. Requisitos de toda demanda Como escrito que es, debe cumplir con los propios o comunes a todo escrito, y también con los requisitos propios y especiales de toda demanda, que se señalan en el artículo 254. - Requisitos de todo escrito Están señalados en los artículos 30, 31 y 32 del CPC. Debe presentarse en cualquier tipo de papel Se encabeza con una “suma” que indique su contenido o el trámite de que se trata (en este caso “demanda”) Junto con el escrito de demanda, deben adjuntarse, tantas copias como partes a quienes deba notificarse de ella. Debe ir patrocinada por un abogado habilitado, y en los casos que proceda, debe designarse apoderado habilitado para que represente al actor en el juicio. - Requisitos especiales Están tratados en los autos acordados del 19 de diciembre de 1988 y su modificación del 29 de octubre de 1993. El primero de ellos señala que a partir del 1º de enero de 1989, todas las demandas y gestiones que se presenten los abogados a la Corte de Apelaciones de Santiago para su distribución en los juzgados civiles y del trabajo de la jurisdicción, deberán tener antepuesta a la suma, una “presuma” que señale: - Tipo de procedimiento que corresponda. Si se trata del de mínima cuantía del artículo 432 bis del Código del Trabajo, debe indicarse la cuantía de lo disputado, y no rigen los Nº 4 y 5 siguientes. Materia del pleito Nombre completo de los demandantes con indicación de su RUT o CI de cada uno. Nombre completo del abogado patrocinante con indicación de su RUT. Nombre completo del o los apoderados, con indicación de sus RUT o CI Nombre completo del demandado, con indicación de su RUT o CI si fuere conocido. Requisitos del Artículo 254 del CPC Éste señala que toda demanda deberá contener: La designación del Tribunal ante quien se entabla Nombre, domicilio, profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representan y la naturaleza de dicha representación. Este requisito es sumamente importante, ya que permite al demandado conocer quien lo demanda y así le permitirá oponer las excepciones que correspondan, y también para efectos de la cosa juzgada. En cuanto al domicilio, es importante para la notificación. Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. Cuando el juicio se ha iniciado por una medida prejudicial, no es requisito que se señale nuevamente en la demanda el domicilio del demandado, pero para evitar dificultades, es preferible hacerlo nuevamente. Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Ello importa para efectos de determinar la acción y facilitar al juez la calificación jurídica de la acción. En la conclusión, deben enunciarse precisa y claramente las peticiones concretas que se someten al fallo del tribunal. En cuanto a los documentos que se acompañan a la demanda, la ley 18.705 modificó el artículo 255 del CPC que exigía que se presentaran los documentos en que se fundaba la demanda. A contar de esta ley, y de la modificación que introdujo, no es obligatoria la presentación junto a la demanda, pero si se presentan, el plazo para impugnar estos documentos será el término de emplazamiento. ¿Cómo se provee a la demanda? Con una resolución de mero trámite, que tiene por objeto dar curso progresivo a los autos. Esta providencia debe contener: 1º Lugar y fecha exacta 2º A lo principal: por interpuesta la demanda, traslado o simple traslado. De acuerdo al artículo 257 del CPC, admitida la demanda, se conferirá traslado de ella al demandado para que la conteste. Así el traslado es la comunicación a una de las partes litigantes, de las pretensiones o escritos de la otra para que sea oída y exponga lo conveniente a sus intereses. 3º Se proveerán como correspondan los demás otrosíes, por ejemplo, los que se refieran a la designación de abogado o apoderado se proveerán mediante un “téngase presente” 4º Debe señalarse el número de ingreso que se le asigna a la causa y la cuantía del juicio. 5º Debe llevar la firma del juez y del secretario. De acuerdo al artículo 256 del CPC, el juez puede de oficio no dar curso a la demanda que no contenga los requisitos de los números 1, 2 y 3 del artículo 254 del CPC, expresando el vicio de que adolece. En cambio, los defectos de la demanda que se refieran a los números 4 y 5 del artículo 254, no puede el tribunal de oficio, no dar curso a la demanda, ya que estos casos sólo puede hacerla el demandado oponiendo la excepción dilatoria de ineptitud de libelo. Emplazamiento Notificación a la cual se le agrega la orden de que el demandado comparezca al tribunal a causa de que hay una demanda interpuesta en su contra o de que se ha deducido un recurso legal. Ahora, no es lo mismo citación y emplazamiento, ni en la doctrina ni en la legislación. En el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la In Ius Vocatio, la citación en cambio era el llamado que hacía el juez a las partes o testigos durante el término de prueba. El emplazamiento consta de: La notificación hecha en la forma legal El transcurso del término que la ley señala al demandado para que comparezca al tribunal. A) Notificación de la demanda Presentada y proveída la demanda debe notificarse, y si es la primera gestión, debe notificarse personalmente al demandado, en tanto el demandante se notificará por el estado diario (artículo 40 del CPC). Esta notificación debe hacerse legalmente, ello para que se produzca la relación procesal entre las partes y el tribunal, si ello no se cumple y el juicio sigue tramitándose, todo lo actuado será nulo por falta de emplazamiento. B) Término de emplazamiento A él se refieren los artículos 258, 259 y 260 del CPC. Demandado notificado dentro de la comuna en que funciona el tribunal De acuerdo al artículo 258, es de quince días. Demandado notificado fuera de la comuna en que funciona el tribunal Se aumentará en tres días, es decir, son dieciocho días. Estos plazos son legales, fatales, comunes y discontinuos. Este artículo, atiende al lugar donde se ha notificado al demandado y no donde tenga su domicilio o residencia. Demandado notificado fuera del territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal De acuerdo al artículo 259 del CPC, incluso si se encuentra fuera del territorio de la República, el término de emplazamiento es de dieciocho días más el aumento que corresponda de acuerdo a la tabla según el lugar en que se encuentre el demandado. Esta tabla, se confecciona cada cinco años por la Corte Suprema, tomando en consideración las distancias y facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones. Emplazamiento cuando hay varios demandados De acuerdo al artículo 260 del CPC, si son varios los demandados, sea que obren conjunta o separadamente, el término para contestar la demanda correrá para todos a la vez, y se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda a los notificados. Efectos del emplazamiento Ellos son: Transcurrido el término de emplazamiento, queda formada válidamente la relación procesal, es decir, el vínculo jurídico que une a las partes entre sí y a ellas con el tribunal, y cuyos efectos principales son el de obligar al tribunal a dictar su pronunciamiento y a las partes a pasar por lo que él resuelva en definitiva. Una vez formada la relación jurídico procesal, determina el tribunal que tendrá derecho y deber exclusivo de pronunciarse sobre la controversia, también las personas para quienes será obligatorio ese pronunciamiento. Notificada la demanda, el demandado tiene el deber de comparecer ante el juez, pudiendo defenderse, no defenderse, allanarse a la demanda o bien reconvenir. Posturas del demandado. - Demandado no se defiende Expirado el término de emplazamiento, se extingue o precluye por ese solo hecho, la facultad de contestar la demanda, y el tribunal de oficio o a petición de parte, deberá proveer lo que convenga para la prosecución del juicio, sin necesidad de certificado previo (artículo 64 CPC). La inactividad del demandado en primera instancia, provoca de pleno derecho, y por el solo ministerio de la ley, que precluyan todas las facultades que no se ejerciten dentro de los plazos fatales. En cambio en segunda instancia, no se toma en cuenta al apelado. En primera instancia, el demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la instancia, pero aceptando todo lo obrado con anterioridad a su comparecencia, salvo que formule el incidente de nulidad de todo lo obrado por vicio de falta de emplazamiento y éste lo acoja, en cuyo caso el proceso comenzaría a tramitarse nuevamente. En este caso, operará la notificación de la demanda si es acogida la nulidad, de acuerdo al artículo 55, es decir, mediante notificación ficta. Precluído el derecho del demandado de contestar la demanda, se produce lo que en doctrina se conoce como “contestación ficta de la demanda”, lo cual no significa que el demandado acepte la demanda, por quien calla no otorga, sino que sólo no dice algo, por lo tanto el actor deberá probar los hechos en que se basa su acción. - Demandado se defiende Puede hacerlo oponiendo excepciones dilatorias, antes de contestar la demanda, y contestándola. En la contestación opone excepciones perentorias, alegaciones o defensas e incluso puede reconvenir. Excepciones En sentido general, es toda defensa que el demandado realiza para paralizar o extinguir los efectos de la demanda. Excepciones perentorias Comprende toda defensa que se opone a las pretensiones del actor, y se oponen en el escrito de contestación de la demanda, hallándose reglamentadas en los códigos de fondo. Excepciones Dilatorias Son aquellas que tienen por objeto corregir vicios procedimentales sin alterar el fondo de la acción deducida. Mediante ellas, el demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra a discutir, sino que solicita que previamente se corrijan los vicios de que adolece el procedimiento, y se regulan en los códigos procedimentales. Respecto del juicio ordinario, las dilatorias están señaladas en el artículo 303 del CPC, el cual hace una numeración NO taxativa de acuerdo a los términos usados en el nº 6 del mismo. En general son: Nº 1 La incompetencia del Tribunal ante quien se haya presentado la demanda Esta incompetencia puede ser absoluta o relativa, y mediante esta excepción puede alegarse cualquiera de las dos. Pero hay que distinguir, porque tratándose de la absoluta, el tribunal de oficio puede declararse incompetente, así lo señalan los artículos 84 inciso 4º del CPC y el artículo 10 del COT. En cambio, respecto de la incompetencia relativa, el COT faculta a las partes para prorrogar la competencia del tribunal incompetente (artículo 181 COT). Las excepciones opuestas como dilatorias, una vez rechazadas no pueden renovarse por vía de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedírselo la excepción de cosa juzgada. Ahora bien, la falta de jurisdicción es algo totalmente opuesto a la incompetencia del tribunal, ya que la jurisdicción es la potestad de juzgar, administrar justicia y como lo indica la etimología, es la facultad de aplicar y declarar el derecho, en cambio la competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones (artículo 108 COT). Es decir, son cuestiones diversas, pero ante un caso concreto es difícil de precisar cuando se trata de falta de competencia o falta de jurisdicción, siendo el juez el que lo determine en cada caso particular. El Nº 1 del artículo 303, no se refiere a la falta de jurisdicción, porque esta excepción de falta de jurisdicción no puede tener por objeto el de corregir vicios del procedimiento, sino que va al fondo del asunto mismo, y la falta de jurisdicción es algo que va relacionado estrechamente con la acción deducida. De esta manera, la excepción perentoria de falta de jurisdicción, se opone como excepción al contestar la demanda, y tiene por fin el rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de acción en el actor para presentarse ante los tribunales ordinarios de justicia. Ella es una excepción perentoria que debe basarse en el artículo 1º. Nº 2 La Falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparece a su nombre El CPC no contiene normas que regulen esta materia, por lo que debe recurrirse a los códigos generales. La capacidad del actor y la suficiente representación legal o convencional son requisitos fundamentales para que pueda producirse una relación procesal válida. Su omisión provoca que la relación procesal que se produzca con el demandado será nula, y la sentencia que se dicte, carecerá de eficacia. La sentencia que niega lugar a esta excepción dilatoria es una interlocutoria y produce cosa juzgada. Si se opone como dilatoria esta excepción pero basada en la calidad con que obra el actor, esta excepción debe rechazarse porque no es dilatoria, sino que es una excepción de fondo. Sin embargo, nada obsta que rechazada como dilatoria, por no ser tal, pueda oponerse posteriormente como perentoria, al momento de contestarse la demanda. Nº 3 La Litispendencia Para que proceda, se requiere que exista otro juicio entre las mismas partes, persiguiéndose la misma causa y objeto. Entonces, son cuatro los requisitos para que proceda esta excepción, a saber: Que exista juicio pendiente entre las partes No se requiere que se haya trabado la litis, basta con la notificación de la demanda, que es el requisito fundamental. No basta una simple petición incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda formal, por lo tanto no procede dar esta excepción sobre medidas prejudiciales. Tampoco hay juicio pendiente si el juicio ha sido concluido por sentencia firme aunque esté pendiente la liquidación de las costas, tampoco cuando ha concluido por conciliación, desistimiento de la demanda, abandono del procedimiento o transacción. Identidad legal de las personas Debe tratarse de una identidad legal o jurídica. Identidad de objeto Se alude al beneficio jurídico perseguido en el juicio. Identidad de causa a pedir Razones o motivos, hechos o fundamentos que inducen a reclamar un derecho. De acuerdo a la jurisprudencia, rechazada esta excepción, queda virtualmente desechada la petición del demandado para que se haga la declaración de que el demandante debe hacer valer sus derechos en el juicio en que se funda su excepción. Nº 4 La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de proponer la demanda Para servirse de esta dilatoria, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de precisión en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc. En fin, debe tratarse de algunas de las menciones del artículo 254 del CPC, o estar éstas mal expuestas. De acuerdo a la jurisprudencia, para que proceda esta excepción, por falta de designación de la persona del demandado, se requiere que su identidad falte de modo absoluto o de modo que haga imposible su determinación con precisión. Aceptada esta excepción, el juez no puede pronunciarse sobre las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carácter de incompatibles con la aceptación de la primera. Nº 5 Beneficio de Excusión El beneficio de excusión, es el derecho del fiador de acuerdo al cual, puede exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda (artículo 2357 Código Civil) Otras excepciones dilatorias De acuerdo al texto del numerando 6º del artículo 303 del CPC, son todas “aquellas que tengan por objeto corregir los vicios del procedimiento, sin afectar el fondo de la acción deducida” Perentorias que pueden oponerse como dilatorias (excepciones mixtas) Por ejemplo, las de cosa juzgada y de transacción. Ellas miran a la existencia misma del derecho de acción, y no pretenden suspender la entrada del juicio, sino que buscan el rechazo de la acción en la sentencia definitiva. De acuerdo al artículo 304 CPC, se admite que estas dos excepciones puedan oponerse y tramitarse como dilatorias. Esto es por una razón de economía procesal, porque se prefiere que se opongan antes de entrar al fondo del asunto in limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a estas excepciones. Sin embargo, también de acuerdo al artículo 304 del CPC, “si son de lato conocimiento, se mandará contestar la demanda, y se reservarán para fallarlas en la sentencia definitiva”. No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede oponerlas en el escrito de contestación, puestas excepciones son de fondo y es en ese escrito donde deben oponerse. Dilatorias que pueden oponerse en segunda instancia De acuerdo al artículo 305 inciso final del CPC, la de incompetencia del tribunal y la de litis pendencia, pueden interponer se segunda instancia, en forma de incidentes, de acuerdo a la jurisprudencia deben ser consideradas y falladas por medio de un simple auto antes de la sentencia definitiva. Tramitación. Oportunidad de oponer las excepciones dilatorias Deben oponerse dentro del término de emplazamiento y antes de la contestación de la demanda (artículo 305 CPC). El inciso 2º del artículo 305 señala que “pueden oponerse en el progreso del juicio sólo por vía de alegación o de defensa, y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y 86”. Forma en que deben oponerse De acuerdo al artículo 305 del CPC, deben oponerse todas en un mismo escrito. Procedimiento De acuerdo al artículo 307 inciso 1º del CPC, se tramitan en la forma de incidente, y no se substancian en cuaderno separado, sino en el principal. Una vez opuestas por el demandado, se confiere traslado por tres días al demandante para que responda, vencido el plazo, haya o no evacuado el trámite, el tribunal resolverá la cuestión si considera que no es necesaria la prueba. Si considera necesaria la prueba, debe abrirse un término probatorio de ocho días para que se rinda la prueba dentro de dicho plazo, y luego se dicta resolución. Las opuestas conjuntamente, deben fallarse todas a la vez, pero si entre ellas figura de la incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendrá de pronunciarse sobre las demás, sin perjuicio que el tribunal de alzada, conociendo de la resolución que dio lugar a la incompetencia pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no de lugar a la incompetencia (artículo 306 en relación al artículo 208 del CPC). Si se desechan las excepciones, o se subsanan por el demandante los defectos de que adolecía la demanda, tendrá el demandado diez días para contestarla, cualquiera que sea el lugar en el que se haya notificado (artículo 308 del CPC). Entonces, pueden producirse las siguientes situaciones: Se desechan las dilatorias por ser improcedentes Es decir, el tribunal falla “no ha lugar”, porque según su concepto no hay vicios. En este caso el demandado cuenta con un término de diez días desde la notificación de la resolución, para contestar la demanda, plazo no ampliable. Se acogen las excepciones En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda y desde que ellos se subsanan, tiene diez días el demandado para contestar la demanda. Se acoge una excepción de las que no pueden subsanarse Como la de incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolución pone fin al procedimiento. Apelación de la resolución que falla las dilatorias Las resolución es apelable, pues se trata de una sentencia interlocutoria, y la regla general es que estas resoluciones son apelables (artículo 187 del CPC). Actualmente la apelación sólo deben concederse en el efecto devolutivo. Excepciones dilatorias y el incidente de nulidad Las dilatorias pueden hacerse valer dentro del término de emplazamiento para contestar la demanda. Pero el inciso 2º del artículo 305 remitiéndose a los artículos 85 y 86 del CPC, acepta expresamente que las excepciones del artículo 303 del CPC puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo obrado en el proceso. Contestación de la demanda Es importante para el demandado, pues en ella se opone a las pretensiones del demandante, y junto a la demanda, forman la cuestión controvertida. Ambas enmarcan el poder del juez, quien al decidir debe contemplar todas las acciones y excepciones hechas valer, en caso contrario el fallo será nulo por falta de decisión del asunto controvertido, mediante el recurso de casación en la forma. De acuerdo a la Jurisprudencia: El asunto controvertido objeto del fallo, es el que resulta de las acciones y excepciones opuestas en el escrito de demanda y contestación. Los escritos posteriores sólo amplían, adicionan o modifican aquellas. Si no se ha contestado la demanda, y las excepciones y defensas se hacen valer en la dúplica, el pleito se limita a la justificación de la demanda. El juez no está obligado a fallar las excepciones opuestas en la dúplica, porque la controversia queda fijada con la demanda y su contestación. Las sentencias definitivas deben pronunciarse sobre las acciones y excepciones deducidas. Con la contestación, también se fijan los hechos sobre los cuales las partes deberán rendir la prueba (artículo 318 del CPC). La Contestación se define como el escrito en el cual se oponen las excepciones y defensas que el demandado puede ejercitar contra el actor. Las excepciones que opondrá son las perentorias, que no están enumeradas en el CPC, y que son tantas como imagine el mismo demandado, generalmente serán los modos de extinguir las obligaciones, sin embargo pueden ser otras también. De acuerdo a la jurisprudencia, la excepción opuesta por el demandado por falta de acción en el demandante para concurrir a los tribunales, es perentoria y no dilatoria, porque conduce al rechazo absoluto y completo de la demanda. Forma y contenido de contestación. Requisitos Debe reunir con los requisitos generales de todo escrito y con los especiales del artículo 309 del CPC. Además como generalmente será la primera presentación del demandado en el juicio, deberá cumplir con los artículos 1º y 2º de la Ley 18.120., es decir, deberá ir patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y también conferirse poder a persona hábil para comparecer en juicio. Requisitos del artículo 309 del CPC Ello son: a) Designación del Tribunal ante el cual se presenta. b) Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. La importancia de este requisito es para los efectos de las notificaciones y la cosa juzgada. Respecto de las notificaciones, de acuerdo al artículo 49 del CPC, todo litigante debe, en su primera gestión judicial, designar un domicilio conocido dentro de los límites urbanos del lugar donde funcione el tribunal. La sanción, de acuerdo al artículo 53 del CPC, es que todas las resoluciones que deben notificarse por cédula, se harán por el estado diario. c) Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y fundamentos en que ellas se apoyan. d) La enunciación clara y precisa, consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Contenido de la Contestación Se refiere a las alegaciones o defensas y a las excepciones que puede oponer el demandado a la acción del actor, y también la reconvención. Diferencias entre excepciones y alegaciones o defensas. DEFENSA EXCEPCIÓN 1.- Es la total negación del derecho 1.- Reconoce su existencia, y sólo pretende reclamado por el actor. alegar que ha caducado por un hecho independiente de su existencia y constitución. 2.- Ataca al derecho mismo. 2.- Ataca a la falta de acción. 3.- Se funda en los requisitos de derecho 3.- Se funda en una situación de hecho que que alega el actor. el juez desconoce. 4.- Niega el derecho. 4.- Niega sólo su vida. 5.- Si el demandado invoca una defensa, 5.- En cambio, si invoca una excepción, el nada debe probar. peso de la prueba recae sobre él. Perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio (excepciones anómalas) Lo normal es que las perentorias se opongan en la contestación de la demanda, sin embargo, el artículo 310 del CPC permite que las excepciones de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo, pueden oponerse en cualquier estado del juicio, siempre que se aleguen por escrito antes de la citación para oír sentencia o en primera instancia o de la vista de la causa en segunda. Tramitación De acuerdo al inciso segundo y tercero del artículo 310 del CPC, hay que distinguir: Si se oponen en primera instancia después de recibirse la causa a prueba se tramitan como incidentes, pero su resolución debe reservarse para definitiva. Si se oponen en primera instancia antes de recibirse la causa a prueba Se tramitan de igual forma que todas las excepciones, aun cuando no se hayan opuesto en la contestación (en el cuaderno principal). En segunda instancia se siguen igual procedimiento que en primera instancia si se oponen después de recibirse la causa a prueba, pero la Corte de Apelaciones se pronunciará sobre los excepciones deducidas en única instancia. El Tribunal tiene la facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar la presentación de tales excepciones, la omisión de este trámite no puede casarse en la forma fundado en el artículo 795 Nº 2 y 800 Nº 5 del CPC. En caso que el tribunal considere necesaria la prueba, concederá un término especial que se regirá por el artículo 90 del CPC, limitándose a quince días el plazo total que establece el inciso tercero y sin perjuicio de lo establecido en el artículo 431 del CPC. En virtud de la modificación al inciso final del artículo 310 por la ley 18.075, el demandado no está obligado a acompañar a la contestación los documentos en que se funda. Contestación ficta de la demanda Si el demandado no contesta dentro del término de emplazamiento, precluirá su derecho por el sólo ministerio de la ley al vencer el plazo. El tribunal de oficio o a petición de parte procederá a decretar la preclusión de ese derecho, y conferirá traslado al actor para replicar sin necesidad de certificado previo. Esta preclusión produce el efecto de dar por evacuado el trámite de la contestación. Ello no significa que el demandado se allana, sino que sólo el demandado no dice algo. El juicio debe continuar, y sólo se dará lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en el derecho sus pretensiones. En Chile, no existe un procedimiento especial de contumacia o rebeldía, sino que el juicio sigue con todos sus trámites normales, con la diferencia de que aquellos en que deba intervenir el rebelde se deberán declarar extinguidos en cada oportunidad, proveyéndose en cada ocasión por el tribunal de oficio o a petición de parte, lo que corresponda para dar curso progresivo al procedimiento. En primera instancia, la rebeldía sólo tiene por alcance el tener por extinguido el derecho a realizar el trámite de que se trata, en este caso, la contestación de la demanda, pero el demandado conserva el derecho a comparecer en cualquier momento al juicio, debiendo aceptar todo lo obrado con anterioridad a su comparecencia, a menos que ha estado impedido a comparecer por fuerza mayor. En segunda instancia, la rebeldía del apelado tiene un alcance mayor, pues no se le toma en cuanta, y sólo puede comparecer mediante abogado habilitado o procurador del número, no personalmente. La preclusión del derecho a contestar la demanda, produce lo que en doctrina se denomina “contestación ficta de la demanda”. Aceptación de la demanda El allanamiento es el acto por el cual el demandado admite la legitimidad de las pretensiones del actor. De acuerdo al artículo 313 del CPC, si el demandado acepta llanamente la demanda, el tribunal mandará a citar a las partes para oír sentencia definitiva una vez evacuado el traslado para la réplica. El allanamiento, puede ser expreso o tácito. Expreso, es cuando el demandado reconoce categóricamente los hechos y derechos invocados en la demanda, y es tácito cuando sin contestar la demanda se deposita la cosa o ejecuta el acto de que se reclama. Para allanarse no se requiere capacidad especial, sólo la necesaria para actuar en juicio, y tratándose de apoderado, se necesita poder especial para aceptar la demanda deducida. En cuanto al objeto del allanamiento, sólo puede referirse a derechos privados renunciables, no puede referirse a otra clase de derechos. Demandado no contradice los hechos El demandado puede reconocer los hechos y desconocer el derecho, es decir reconoce los hechos pero le atribuye una significación jurídica distinta. Esta situación también la contempla el articulo 313 del CPC, señalando que el tribunal mandará a citar a las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la réplica. Tramitación En el allanamiento y en el reconocimiento de los hechos, contestada la demanda, se le da traslado al demandante para que replique, una vez evacuado este trámite y la dúplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las partes para oír sentencia definitiva, omitiéndose los trámites de prueba. Reconvención Es una contrademanda del demandado contra el demandante al contestar la demanda. De acuerdo a la doctrina, es la demanda del demandado dirigida contra el actor dentro del mismo procedimiento. Con ella se satisface el principio de economía procesal. Condiciones para que proceda la reconvención Son dos: 1º Que la acción que se deduce en la reconvención corresponda a la competencia del juez que interviene en la demanda principal. 2º Que la reconvención pueda substanciarse por los mismos trámites de la demanda principal a fin de que ambas se ventilen en el mismo proceso. Esta condición no está expresamente consagrada en la ley. Requisitos de forma de la reconvención Ellos son: 1º La reconvención deberá hacerse en el escrito de contestación, y se considerará como demandada la parte contra quien se deduzca la reconvención. 2º La reconvención, debe además cumplir con los requisitos especiales de toda demanda, y puede ser ampliada o rectificada en los términos del artículo 261 del CLC. También por ley Nº 18.882, el demandado no está obligado a acompañar los documentos fundantes de la reconvención. 3º La reconvención puede formularse en lo principal del escrito de contestación o por un otrosí, no existen fórmulas sacramentales. ¿Quién puede reconvenir? Todo demandado que tenga capacidad para estar en juicio, no la puede formular el mandatario con poder simple para litigar, si no que se requiere poder especial. El actor una vez contestada la reconvención, no puede reconvenir a su vez, porque la facultad de reconvenir la concede la ley sólo al demandado, ni tampoco puede el demandado reconvenir a su codemandado, ya que sólo se dirige contra el actor. Tramitación y fallo La reconvención se tramita de la misma manera que la demanda. Contra ella, pueden oponerse las dilatorias del artículo 303, dentro de un término de 6 días y todas ellas en un mismo escrito (artículo 317 CPC), si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente sólo por vía de alegación o defensa, y se estará a los artículos 85 y 86 del CPC. Acogida una dilatoria, el demandante reconvencional, deberá subsanar los defectos de que adolezca la reconvención, dentro de los 10 días siguientes a la fecha de la notificación que acogió la excepción. Si así no se hiciere, se tendrá por no presentada la reconvención para todos los efectos por el sólo ministerio de la ley. Por último, el artículo 316 del CPC señala que “la reconvención se substanciará y fallará conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 172. De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por 6 días. No se concederá, sin embargo en la reconvención, el aumento extraordinario de término para rendir prueba fuera de la República cuando no deba concederse en la cuestión principal”. Réplica De acuerdo al artículo 311 del CPC “a la contestación pura y simple, o bien acompañada de reconvención, se provee traslado al actor por 6 días, y de la réplica al demandado también por 6 días”. Es decir, el actor tiene 6 días para replicar, y si no ha habido reconvención, para hacerle observaciones. Transcurridos este término, precluye por el sólo ministerio de la ley este derecho, y el tribunal de oficio o a petición de parte declarará extinguido ese derecho y conferirá traslado al demandado para duplicar sin necesidad de certificado previo. En la réplica, el actor puede ampliar, modificar o adicionar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin alterar las que sean objeto principal del pleito (artículo 312 CPC). La resolución que da traslado para duplicar se notifica por estado diario. Dúplica El demandado tiene 6 días para duplicar y hacer valer en el mismo escrito la réplica de la reconvención, formulando sus observaciones a la contestación de la reconvención que el demandante haya hecho. El demandado en la dúplica, podrá ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestación, pero sin dejar de alterar las que sean objeto principal del pleito (artículo 312 CPC). De acuerdo a la Jurisprudencia, en la dúplica se puede adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en la contestación, pero no pueden oponerse excepciones que tiendan a enervar o destruir la acción deducida, porque ellas pueden formularse antes de la contestación o en la contestación, salvo las de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento. Término del período de discusión Llamado a conciliación obligatorio o necesario. La ley 19.334, DO 07-10-1994, introdujo a continuación del periodo de discusión y antes de recibir la causa a prueba, el trámite obligatorio o necesario de llamado a las partes a conciliación. Actualmente, este trámite es necesario u obligatorio en casi todos los procedimientos civiles. De acuerdo al articulo 262 “En todo juicio civil, en que legalmente sea admisible la transacción, con excepción de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trámites de discusión y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artículo 313, el juez llamará a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo. Para tales efectos, las citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificación de la resolución. Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestación de la demanda, se efectuará también en ella la diligencia de conciliación, evacuado que sea dicho trámite. El precedente llamado a conciliación no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trámite de contestación de la demanda” Requisitos para que proceda la conciliación Ellos son: a) Que se trate de un juicio civil Salvo las excepciones que contempla el CPC (Título I, II (juicios ejecutivos por obligaciones de dar, hacer y no hacer), III (Efectos del derecho legal de retención), V (Citación por evicción) y XVI (juicio de hacienda) del Libro III). También se contempla en los juicios laborales (artículo 442 del Código del Trabajo) y en el antiguo procedimiento por crimen o simple delito de acción penal privada por injurias o calumnias (artículo 574 CPP). b) Que en el juicio civil, sea legalmente admisible la transacción En general, son susceptibles de transacción, todos los derechos o relaciones jurídicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposición, por consiguiente no cabe transigir respecto a derechos indisponibles, señalando el Código en los artículo 2449 a 2455, los casos en que no es admisible la transacción. c) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el procedimiento De acuerdo al artículo 313 son: i Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ii Si el demandado no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre los cuales versa el juicio, iii Si las partes piden que se falle el pleito sin más trámite. Ahora bien, la resolución que cita a las partes a audiencia de conciliación se notifica por cédula, pues se ordena la concurrencia personal de las partes. A esta audiencia, las partes pueden concurrir personalmente o por medio de sus apoderados, sin perjuicio de que el juez pueda exigir, junto a la asistencia de los apoderados, la comparecencia personal de las partes. En el caso de los juicios con pluralidad de partes, la audiencia se llevará a efecto aunque no asistan todas, operando la conciliación entre aquellas que la acuerden y continuará el juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren aceptado la conciliación (artículo 264). El juez, en la audiencia de conciliación actuará como “amigable componedor” y tratará de obtener un avenimiento total o parcial en el litigio (artículo 263), debiendo a las partes proponer las bases del arreglo (artículo 261) y las opiniones que emita no lo inhabilitarán para seguir conociendo de la causa (artículo 263). Si las partes lo solicitaren, la audiencia se suspenderá hasta por media hora para deliberar. Si el tribunal lo estima necesario, postergará la audiencia para dentro de tercero día, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejará constancia de ello. A la nueva audiencia las partes concurrirán sin nueva notificación (artículo 265). De la conciliación, total o parcial, se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones del arreglo, la que suscribirán el juez, las partes que lo deseen y el secretario del tribunal, y se estimará como sentencia ejecutoria para todos los efectos legales. Si se rechaza la conciliación o no se efectúa el comparendo, el secretario certificará este hecho de inmediato, y entregará los autos al juez para que éste, examinándolos por sí mismo, proceda a dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 318 (artículo 268), es decir “si estima que hay o puede haber controversia sobre algún hecho substancial y pertinente en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la misma resolución los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deberá recaer”. Sin embargo, el fracaso del llamado del juez a conciliación necesaria, no obsta a que él en cualquier estado de la causa efectúe una nueva convocatoria (artículo 262). El llamado a conciliación en los casos en que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye un trámite o diligencia esencial en la primera o única instancia de los juicios de mayor o menor cuantía y en los juicios especiales, cuya omisión genera la nulidad, de acuerdo a lo previsto en el artículo 768 Nº 9 y 795 Nº 2. 2ª ETAPA: PERÍODO DE PRUEBA. La prueba se trata en el Código Civil (parte sustantiva, da reglas de fondo) y en el CPC (parte adjetiva, parte formal o procesal de ella, a la manera cómo ha de rendirse. Sin embargo, también contiene reglas sustanciales que complementan en cierto modo a las del Código Civil). De acuerdo al artículo 318, evacuado el escrito de dúplica o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandado; o si habido reconvención, evacuada la dúplica de ella o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo por el demandante, y luego del llamado a conciliación obligatorio o necesario en los casos en que ese trámite es procedente, el tribunal procede a examinar personalmente el proceso para establecer si existen o no hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos (hechos relacionados con el pleito, con la litis). Si el tribunal considera que no los hay, cita para sentencia luego de evacuado el trámite de la dúplica y sin llamar a las partes a conciliación. Si el juez estima que hay hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, dicta una resolución ordenando recibir la causa a prueba y fijando en la misma los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba, luego de haberse verificado el llamado a conciliación necesario u obligatorio. La prueba debe sujetarse a esos hechos sustanciales y controvertidos en el juicio y que sean directamente pertinentes y necesarios al fallo que debe pronunciarse. Si el juicio se ha seguido en rebeldía del demandado, el juez deberá recibir la causa a prueba, pues el actor deberá probar sus pretensiones, incluso alguna jurisprudencia estima que la rebeldía importa una presunción de que el rebelde no acepta los hechos enunciados. Es costumbre que en la resolución que se recibe la causa a prueba se indiquen además, los días en que se va a recibir la prueba testimonial. Si ello no se indica, debe pedirse que se señale el día y hora para tal efecto. La resolución que recibe la causa a prueba, tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria de segunda clase, y debe contener como requisitos o menciones especiales las siguientes: i La orden de recibir la causa a prueba, que da lugar a la realización de un trámite esencial dentro del procedimiento, cuya omisión genera la nulidad conforme a lo prescrito en los artículos 768 Nº 9 y 795 Nº 2 y 3. ii La fijación de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales ella deberá recaer (artículo 318 inciso 1º) Prueba pertinente, es aquella que versa sobre proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de la prueba. No es pertinente aquella que no versa sobre este tipo de proposiciones, tampoco lo es la que recae sobre un hecho no articulado en la demanda o replica del actor, o en la contestación o dúplica del demandado, tampoco la que recae sobre hechos que han sido aceptados por el adversario. Finalmente, cabe señalar que la resolución que recibe la causa a prueba, se notifica por cédula de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 48. Recursos contra la interlocutoria de prueba El juez al dictar la resolución puede errar, como por ejemplo, fijando como hechos controvertidos los que en realidad no lo son u omitir otros que debía señalar. De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 319, las partes pueden pedir reposición a la resolución. Este recurso es muy especial porque: a) Al tratarse de una interlocutoria, ella no podría impugnarse mediante la reposición, pues ésta sólo procede respecto de autos y decretos, pero la ley expresamente señala lo contrario. b) La ley ha restringido en este caso el plazo para pedir la reposición; la regla general de la reposición es que se interponga dentro del quinto día de notificada la resolución contra la que se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (artículo 181), sin embargo, en el caso de la interlocutoria que recibe la causa a prueba, se debe reponer dentro de tercero día únicamente. Contenido de la reposición En la reposición de la interlocutoria de prueba, puede pedirse: a) Que se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal b) Que se eliminen algunos hechos c) Que se agreguen otros hechos El tribunal, puede resolver sobre esta reposición de plano o tramitarla como un incidente. Respecto del recurso de apelación contra la interlocutoria de prueba, él procede sólo en subsidio de la reposición para el caso en que se haya negado lo que se pedía mediante ella. Esta apelación se concede sólo en el efecto devolutivo (artículo 319), y como es subsidiaria, no se requiere fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposición cumpla con ambas exigencias (artículo 189). En virtud del recurso de apelación puede ocurrir que: a) Que el Tribunal superior confirme la resolución apelada. En este caso no hay problema. b) Que el Tribunal superior modifique o agregue hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. En este caso está el problema, porque seguramente el término probatorio ha puede haber vencido, lo cual es sumamente importante especial para efectos de la testimonial, pues respecto a ella el término probatorio tiene el carácter de fatal. En este caso, lo que procede será fijar un término especial de prueba que abrirá el tribunal, y de duración prudencial, que de ningún modo puede exceder los 8 días (artículo 339 inciso 4º). Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos antes señalados, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener. La ley no dispone que la circunstancia de que el auto de prueba sea incompleto signifique la falta del trámite esencial de recibir la causa a prueba; el artículo 319 concede recursos para ampliar o restringir los puntos de prueba determinados por el tribunal, lo que demuestra que el auto de prueba existe o se mantiene con posibles o ninguna modificación. Apelación de la resolución que niega lugar a la recepción de la causa a prueba De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 326 inciso 1º, “Es apelable la resolución en que explícita o implícitamente se niegue el trámite de recepción de la causa a prueba, salvo el caso del inciso 2° del artículo 313”. Esta excepción es cuando las partes de común acuerdo solicitan al tribunal que falle el pleito sin más trámite, caso en el que el juez debe citar a las partes a oír sentencia. Al no existir regla especial, se aplica la regla general del artículo 194 Nº 2 debiendo la apelación concederse en el sólo efecto devolutivo. Apelación de la resolución que acoge la reposición de la interlocutoria de prueba De acuerdo al artículo 326 inciso 1º, la interlocutoria que recibe la causa a prueba es sólo apelable en el efecto devolutivo. Ampliación de la prueba La interlocutoria de prueba puede ampliarse a hechos nuevos sustanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relación con lo controvertido. También se podrá ampliar a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba con tal que el que los aduce jure que sólo entonces han llegado a su conocimiento (artículo 321). La ampliación a estos nuevos hechos a que se refiere el artículo 321, se refiere sólo a aquellos que concurran en primera instancia dentro del término probatorio y a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba. La contraparte, al responder el traslado de la solicitud de ampliación, también podrá alegar hechos nuevos, pero siempre que reúnan las condiciones señaladas y que tengan relación con los que en esa solicitud se mencionan (artículo 322 inciso 2º). En cuanto a la tramitación, se rige por las reglas de los incidentes, en cuaderno separado, sin que esa solicitud suspenda el término probatorio. Todos estos incidentes deberán promoverse a la vez, en caso que la otra parte los tramite después, deberán ser rechazados de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (artículo 322 inciso 3º en relación con el artículo 84 inciso 2º y 86). Es decir, la parte debe pedir la ampliación de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos los puntos que existan simultáneamente. La resolución que da lugar a la ampliación es inapelable (artículo 326 inciso 2º). En los casos de los artículos 321 y 322, el tribunal de estimar procedente la ampliación de prueba, debe conceder un término especial de prueba que se regirá por las normas del artículo 90, limitándose a 15 días el plazo total que establece en su inciso 3º y sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431 (artículo 327). Requisitos para que se practique una diligencia probatoria Ellos son: a) Decreto previo del tribunal de la causa, notificando a las partes (artículo 324) b) La resolución que dispone la práctica de una diligencia probatoria, es inapelable (artículo 326 inciso 2º) Obligación de la parte que quiere rendir prueba testimonial Dentro de los cinco días siguientes a la resolución que recibe la causa a prueba, deberá presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba testimonial, enumerados y especificados con claridad y precisión, y una nómina de testigos de que piensa valerse debidamente individualizados. Si se ha interpuesto recurso de reposición, este plazo de cinco días comienza a correr desde que se notifique por el estado diario a las partes la resolución recaída sobre el último recurso (artículo 320). Este plazo de cinco días, es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, pues si no se presenta, la parte pierde el derecho a rendir prueba testimonial (artículo 372 inciso 2º). De acuerdo a la Jurisprudencia, si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sanción alguna, porque en este caso, los testigos serán interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal. Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Concepción ha fallado en sentido diverso señalando que si no se ha presentado la minuta de puntos de prueba o de interrogatorio, las declaraciones de los testigos que se presenten carecerán del valor que la ley les asigna a la de testigos legalmente examinados, sin perjuicio de que si ya se han emitido tengan el valor de fundamento de presunciones judiciales, como cualquier hecho del proceso. Esta postura de la Corte de Concepción, se ajusta más al tenor del artículo 320 ya que él está redactado de modo imperativo, y lo lógico es que cualquiera de las dos obligaciones impuestas por la ley a la parte que quiera rendir la testimonial acarree la misma sanción, o sea no puede rendir la prueba de esta especie, de acuerdo a lo prescrito por el artículo 372. La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeración de las preguntas concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta, y ella tiene por objeto detallar y concretar los hechos fijados por el tribunal como sustanciales, pertinentes y controvertidos. La lista o nómina de testigos debe expresar el nombre y apellidos, domicilio y profesión u oficio de todos y cada uno de los testigos. Término Probatorio Es simplemente el espacio de tiempo que la ley señala a las partes para rendir prueba en el juicio, y particularmente para rendir la testimonial. Él es fatal para ofrecer y rendir la testimonial, la cual sólo puede practicarse dentro de él (artículo 340). En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio en primera instancia y hasta el vencimiento del término probatorio (artículo 348). Los demás medios de prueba sólo deberán solicitarse en primera instancia dentro del término probatorio si no se hubieren pedido con anterioridad a su iniciación (artículo 327 inciso 1º). Al respecto de la absolución de posiciones o confesión provocada, el artículo 385 establece que esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. El artículo 412 señala que el reconocimiento pericial podrá decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes sólo podrán solicitarlo dentro del término probatorio. Características del término probatorio Ellas son: a) Es un término legal Lo establece la ley, durando veinte días; sin embargo también puede ser judicial, pues el juez en ciertos casos puede señalar un término especial de prueba, e incluso también puede ser convencional, pues el artículo 328 faculta a las partes para que de común acuerdo restrinjan el probatorio. b) Es un término común De acuerdo al artículo 327, todo término probatorio es común para las partes, comenzando a correr desde la última notificación de la resolución que recibe la causa a prueba si no se hubiese deducido reposición, o desde la última notificación de la resolución que se pronuncia acerca de la última reposición si ella se hubiese deducido por las partes. c) Es un término fatal Para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para acompañar documentos y para solicitar la realización de las otras diligencias probatorias. Clasificación del Término Probatorio Es susceptible de clasificarse en: a) Ordinario Es la regla general, y está establecido en el artículo 328 inciso 1º. Dura 20 días, salvo que las partes acuerden reducirlo (inciso 2º). En él puede rendirse toda clase de prueba, tanto dentro como fuera del territorio de la República. b) Extraordinario Que a su vez puede ser: b.1) Para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio nacional, y b.2) Para rendir prueba fuera del territorio de la República. c) Especial Que está establecido en el artículo 339 y siguientes. Término Probatorio Extraordinario Se divide en dos, pues la manera cómo debe concederse y la caución que deben rendirse es diferente según se trata de uno y otro. En ambos hay dos elementos: a) El término ordinario de prueba Es decir, los 20 días, y b) El aumento que corresponde de acuerdo a la tabla de emplazamiento Que varía de acuerdo a la distancia a que se encuentra el lugar en donde debe rendirse la prueba, con relación al lugar en que está ubicado el Tribunal ante el que se sigue el juicio. Juicios en los que procede el término probatorio extraordinario Son los siguientes: a) Juicio ordinario de mayor cuantía b) Juicio ordinario de menor cuantía, no pudiendo el término total superar a 20 días (artículo 698 Nº 4). c) Juicio Sumario, donde no podrá exceder de 30 días (artículo 90 y 682). d) Juicio de Hacienda, siempre que ellos se tramiten de acuerdo a las reglas de los juicios en que procede el aumento extraordinario (artículo 748). e) Juicios sobre cuentas (artículo 693) f) Juicios sobre alimentos g) Juicios sobre pago de ciertos honorarios (artículo 697) h) Juicios seguidos ante árbitros de derecho, cuando estén conociendo de cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten de acuerdo a las reglas de juicio en que procede el aumento extraordinario (artículo 223 inciso 2º COT y artículo 628). i) Juicio Ejecutivo, pero el aumento no podrá exceder de veinte días en total y siempre que lo pida el ejecutante (artículo 468). En todos los demás casos es improcedente. De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 332, debe pedirse antes de vencido el término ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse. Entonces, se cuentan primeramente los 20 días y se agregan los que correspondan de acuerdo a la tabla de emplazamiento, sin interrupción entre ambos. La prueba en el término extraordinario, sólo puede rendirse en las localidades para las cuales se ha concedido (artículo 335). Diferencias entre los dos tipos de términos extraordinarios Dentro del territorio de la República Fuera del Territorio de la República 1.- Lo concede sólo el juez, por el solo hecho de pedirlo, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el objeto de demorar el curso del juicio (artículo 330) 2.- Se concede con citación. La parte contraria puede oponerse dentro del término de citación. Si no se opone, se rinde la prueba en el término extraordinario concedido por el tribunal (artículo 336 inciso 1º) 3.- Al solicitarse, no se exige acompañar caución para indemnizar posibles perjuicios a la contraparte. 1.- Es necesario acompañar al tribunal antecedentes que hagan verosímil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido. En estos casos, de acuerdo al artículo 331, se concederá cuando concurran las siguientes circunstancias: a) Que al tenor de la demanda, contestación u otra pieza del expediente, aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas, han acaecido en el país en que deban practicarse dichas diligencias, o que allí existen los medios probatorios que se pretende obtener. b) Que se determine la clase y condición de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran. c) Que tratándose de prueba testimonial, se exprese el nombre y residencia o se justifique algún antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones. 2.- Se concede con audiencia (artículo 336 inciso 1º); se genera un incidente, debiendo dar traslado de la solicitud a la contraparte. En este caso, se requiere que el tribunal dicte una resolución fallando el incidente para que se origine el término extraordinario, haya existido o no oposición de la contraparte. 3.- El tribunal exigirá para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas fiscales una cantidad que no baje de medio sueldo vital ni suba de 2, como caución (artículo 338 inciso 1º) Incidencias a que puede dar lugar la solicitud de aumento extraordinario Cuando se solicita para dentro del territorio de la República, se concede con citación. La contraparte si se opone dentro de la citación, se produce el correspondiente incidente, el que debe tramitarse separadamente, sin que por ello se suspenda el término probatorio (artículo 336 inciso 2º), pero no se contarán en el aumento extraordinario los días transcurridos mientras dure el incidente sobre concesión del mismo (inciso 3º). Cuando se solicita para fuera del territorio de la República, se producirá siempre un incidente, produciéndose lo ya señalado de los incisos 2º y 3º del artículo 336. ¿Desde cuando corre el Término extraordinario si la parte que ha perdido el incidente apela de la resolución que lo concede y la apelación es rechazada? De acuerdo a la Jurisprudencia, apelada la resolución que concede un término extraordinario, éste comienza a correr desde que se notifica el “cúmplase” a la resolución confirmatoria de ella. Actualmente ello no es así, pues la resolución que falla un incidente es apelable en el sólo efecto devolutivo (artículo 194 inciso 2º), por lo que el término probatorio comienza a correr desde que se notifica a las partes la resolución que falla el incidente acerca de la solicitud del mismo. De acuerdo al inciso 2º del artículo 338, la parte que ha obtenido un aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la República perderá la cantidad consignada que mandará aplicar al Fisco, si resulta establecido en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: a) Que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida, b) Que los testigos señalados en el artículo 331 no tenían conocimiento de los hechos, ni se han hallado en situación de conocerlos. c) Que los testigos o los documentos no han existido nunca en el país en que se ha pedido que se practiquen las diligencias probatorias. Además, el artículo 337 contempla otra sanción aplicable a ambos términos extraordinarios. Si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, será obligada a pagar a la otra los gastos en que haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente o mediante mandatarios. Esta condena, se impondrá en la sentencia definitiva y podrá el Tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados. Término Probatorio Especial Puede ocurrir que se produzcan accidentes o eventos que impidan rendir la prueba, la ley da al juez la facultad de conceder a la parte afectada un término especial de prueba cuya duración es fijada prudencialmente dentro de un cierto límite, pero siempre que la parte interesa reclame oportunamente del entorpecimiento. El incidente que da lugar al término especial se tramita en cuaderno separado (artículo 339 inciso 1º). Obligación de la parte afectada por el entorpecimiento Si durante el término probatorio ocurre algún entorpecimiento que imposibilite la recepción de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algún lugar determinado, podrá otorgarse por el tribunal un nuevo término especial por el número de días que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba sólo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (artículo 339 inciso 2º). Para usar este derecho, debe reclamarse el obstáculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres días siguientes (artículo 339 inciso 3º). El término probatorio especial, es supletorio, dura lo que dure el entorpecimiento, si este entorpecimiento no puede atribuirse a culpa del que lo pide, y si tal entorpecimiento se reclama oportunamente debe concederse el término probatorio especial. Caso de impedimento del artículo 339 inciso final Puede ocurrir que el tribunal de primera instancia rechace la reposición, pero que el superior acoja la apelación subsidiaria y orden que se agreguen otros hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. Como la apelación se concede en el sólo efecto devolutivo, puede ocurrir que haya transcurrido término probatorio ordinario. La ley prevé esta situación y dispone que el juez deberá conceder un término especial por el número de días que fije prudencialmente, pero que no puede exceder de 8. En este término especial, no se requiere que la parte reclame el entorpecimiento. Finalmente, respecto a la prueba ya producida, y que no esté afectada por la resolución del tribunal de alzada, tiene pleno valor. Caso de impedimento del artículo 340 inciso 2º Dice relación con la prueba testimonial, que debe rendirse dentro del término probatorio, para cuyos efectos es plazo fatal. Puede ocurrir que el examen de testigos se inicie en tiempo hábil, pero que él no haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada. En este caso, procede solicitar un término especial a objeto de examinar a los testigos que no alcanzaron a serlo en el término ordinario. El plazo especial deber ser breve y su duración queda entregada al criterio del tribunal, quien lo debe fijar por una sola vez. La petición debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres días siguientes a su vencimiento. Caso de impedimento del artículo 340 inciso final De acuerdo a él, siempre que el entorpecimiento sea la inasistencia del juez de la causa, deberá certificarse el hecho en el proceso, y con el mérito de este certificado, fijará el tribunal nuevo día para la recepción de la prueba. En este caso, el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo día y hora para rendir la prueba. Término especial del artículo 159 inciso 3º Autoriza al juez para que sólo, dentro del plazo para dictar sentencia, disponga de oficio como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o diligencias. Estas medidas, deben cumplirse dentro de 20 días contados desde la notificación por estado diario de la resolución que las decreta. Vencido este término, las medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas, y el tribunal procederá a dictar sentencia sin más trámite. Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un término especial de prueba no superior a 8 días, improrrogables y limitados a los puntos que el tribunal designe, y se estará a lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 90. Vencido el término probatorio, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. La resolución que abre el término especial de prueba es apelable en el sólo efecto devolutivo. Término especial de prueba del artículo 402 inciso 2º y 3º La parte que ha prestado confesión el juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia; también puede revocarla aun cuando no ha padecido error de hecho si los confesados no son personales del confesante. En ambos casos, para acreditar estas circunstancias, el tribunal puede abrir un término especial si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa. Término especial del artículo 376 La prueba de la tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del término probatorio concedido para la cuestión principal. Sin embargo, el artículo 376 dispone que, si éste está vencido lo que resta de él es insuficiente, el tribunal debe conceder un término especial para el sólo efecto de rendir prueba de tachas, término que no puede exceder de 10 días, pero al cual puede agregarse el aumento extraordinario del artículo 329 en los casos a que se refiere. 3ª ETAPA: PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA. De acuerdo al artículo 430, vencido el término de prueba y dentro de los 10 días siguientes, las partes podrán hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera. Este plazo de 10 días es un término común, del que se excluyen los feriados, que no se suspende en caso alguno, es fatal, y los autos quedan en la secretaría del tribunal. Antes de la reforma al CPC de la Ley 7.760 de 1944, era posible retirar el expediente de la secretaría para proceder a preparar el trámite del “alegato del bien probado”, lo cual ahora no es posible. Este alegato contribuía a la dilatación del juicio, sin embargo, en el hecho actualmente los litigantes realizan un verdadero “alegato del bien probado” en sus escritos de observaciones a la prueba, pues en ellos examinan la prueba rendida en relación a los hechos afirmados en la demanda y en la contestación para demostrar su exactitud o inexactitud. La utilidad de estos escritos es que en ellos el juez encuentra recapitulados en forma metódica, los hechos en que las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno de se refiere y las razones que se aducen para demostrar el derecho. Con todo, no constituyen elementos fundamentales del procedimiento y su no presentación, no acarrea ningún perjuicio o sanción. Agregación de prueba De acuerdo al artículo 431, no será motivo para suspender el curso del juicio ni será obstáculo para la dictación del fallo, el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal o no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pertinente, a menos que el tribunal por resolución fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada resolución de la causa. En este caso, la reiterará como medida para mejor para resolver y se estará a lo establecido en el artículo 159. En todo caso, si dicha prueba se recibiere por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella se agregará al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a ella. Citación a oír sentencia Puede tener lugar sin existir término probatorio, cuando el demandado al contestar la demanda se allane a ella admitiendo la legitimidad de las pretensiones del actor o reconoce los hechos en ella planteados, en estos casos el tribunal cita a oír sentencia evacuado el trámite de la dúplica. También puede citarse a las partes, cuando ellas pidan resolver el trámite sin más trámite. De acuerdo al artículo 432, vencido el plazo de 10 días señalado en el artículo 430, se hayan o no presentado los escritos de observaciones a la prueba rendida, y existan o no medidas pendientes, el tribunal citará a las partes para oír sentencia. Se notifica por estado diario y la resolución es inapelable, sólo podrá interponerse el recurso de reposición, el que deberá fundarse en un error de hecho y deducirse dentro del tercero día. La resolución que falle la reposición, es inapelable. En cambio la resolución que cite a las partes a oír sentencia luego de evacuada la dúplica, omitiendo recibir la causa a prueba, es apelable, por cuanto explícita o tácitamente se niega lugar al trámite de recibir la causa a prueba (artículo 326). Efectos Queda cerrado el debate y la causa queda en estado de fallo, ya no se admiten escritos ni pruebas de ninguna especie (artículo 433 inciso 1º), salvo casos excepcionales. La sentencia definitiva en Juicio ordinario deberá pronunciarse dentro del término de 60 días, contados desde que la causa quede en estado de sentencia (artículo 162 inciso 3º). El inciso 4º, agrega que si el juez no dicta la sentencia dentro de este plazo, será amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva, y si a pesar de esta amonestación no expide el fallo dentro del nuevo plazo que se le señale, incurrirá en la pena de suspensión de su empleo por el término de 30 días, que será decretado por la misma Corte. Peticiones que se admiten después de cerrado el proceso De acuerdo al artículo 433 inciso 2º serán: a) Incidentes de nulidad de lo obrado (artículo 83 y 84) Deben fundarse en vicios que anulan todo el proceso o en la falta de alguna circunstancia esencial para su ritualidad o la marcha del juicio. El juez, dentro de esta etapa, puede corregir de oficio errores que observe en la tramitación del proceso y tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos del procedimiento. La posibilidad de formular el incidente de nulidad de todo lo obrado, podrá imprecarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. b) El tribunal puede decretar de oficio una o más medidas para resolver mejor que contempla el artículo 159 Representan una facultad potestativa del tribunal; si éste prescinde de decretarlas no se puede afirmar que se ha omitido un trámite que la ley estime esencial, por lo tanto la sentencia no incurre en vicio de casación. c) El actor puede solicitar alguna medida precautoria del artículo 290 Ello es natural y obvio, porque muchas veces ella será la única manera de asegurar el resultado de la acción. Además, también es posible: a) Impugnar documentos públicos o privados y las traducciones de éstos si el plazo contemplado para este efecto venciera luego de la citación para oír sentencia El artículo 433 inciso 2º lo dispone señalando además que de producirse la impugnación, ésta se tramitará en cuaderno separado y se fallará en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431. b) Acumulación de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la demanda y conciliación Para evitar sentencias contradictorias y mantener la continencia y unidad de la causa, la acumulación de autos podrá pedirse en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de término (artículo 98). También se establece esa misma oportunidad de cualquier estado del juicio para los efectos de solicitar beneficio de pobreza (artículo 130), desistirse de la demanda (artículo 148) y decretar el trámite de citación a conciliación facultativa (artículo 262 inciso final). Omisión de la citación a oír sentencia La sentencia será nula, porque ha faltado un trámite esencial declarado así por la ley, y debe solicitarse la nulidad, mediante recurso de casación en la forma. Medidas para mejor resolver Son diligencias probatorias establecidas en la ley y que se pueden decretar de oficio por el tribunal, luego de dictada la resolución de citar a la partes a oír sentencia, con el fin de acreditar o esclarecerse alguno de los hechos que configuran el conflicto, para la adecuada y justa decisión de éste. Sólo el tribunal puede decretarlas, ya que constituyen una manifestación del principio inquisitivo. Las partes no pueden compeler al tribunal a decretarlas, pues una vez citadas a oír sentencia, ha precluído su derecho para formular cualquier petición que tienda a generar prueba en el proceso. La finalidad de ellas es permitir mejor resolver el conflicto. Sólo pueden decretarse dentro del plazo para dictar sentencia, o sea dentro de los 60 días siguientes a la citación a oír sentencia. Este plazo es legal, y como está contemplado para la realización de actuaciones propias del tribunal, no es fatal (artículo 64), pudiendo las medias decretarse incluso transcurrido ese término. Pero la Ley 18.882, al modificar el artículo 159, establece que las que se dicten fuera de este plazo, se tendrán por no decretadas. Las medidas para mejor resolver están expresa y taxativamente señaladas en el artículo 159, y son: a) La agregación de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los litigantes, puede recaer sobre instrumentos públicos o privados, que estén en poder de las partes o terceros. b) La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestión y que no resulten probados. c) La inspección personal del objeto de la cuestión. d) El informe de peritos e) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios f) La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito. En este caso se trata de una prueba documental especial, porque los expedientes entran en la categoría de instrumentos públicos. Estas medidas, de acuerdo al artículo 37 inciso 3º, deben cumplirse de la siguiente manera: si se trata de expedientes en tramitación, mediante la remisión de fotocopias del expediente, a menos que se trate de casos urgentes, cuando el tribunal lo estime necesario por resolución judicial o cuando el expediente tenga más de 250 fojas o haya imposibilidad de sacar fotocopias en el asiento del tribunal, pudiendo en tal caso remitirse el original. Si se remite el expediente original, éste quedará en poder del tribunal que decretó la medida sólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de 8 días si se trata de autos pendientes. g) Además, la remisión de alguna prueba rendida fuera del tribunal, y que no hubiese sido agregada al proceso, o la realización de alguna prueba pendiente, siempre que la estime necesaria para la acertada resolución de la causa (artículo 431 inciso 1º). En cuanto a la resolución que las decreta, debe ser notificada por estado diario a las partes (artículo 159 inciso 3º), y respecto de terceros no hay norma especial, por lo que se les deberá notificar por cédula. En cuanto a los recursos, estas resoluciones son inapelables. Excepcionalmente procede la apelación, el que deberá concederse en el sólo efecto devolutivo, en contra de la resolución que dicta el tribunal de primera instancia disponiendo que se efectúe informe pericial como medida para mejor resolver. Las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal, deben cumplirse dentro del término de 20 días desde la notificación de la resolución que las decrete. Si no se lleva a cabo en ese plazo, el inciso 2º del artículo 159 señala la sanción: se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia sin más trámite. Si en la práctica de alguna medida, aparece de manifiesto la necesidad de establecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un término especial de prueba, no superior a 8 días, improrrogable y limitado a los puntos que el tribunal designe. En este caso, de acuerdo al artículo 90, dentro de los 2 primeros días, deberá cada parte acompañar una nómina de testigos de que piensa valerse, señalando nombre y apellido, domicilio, profesión u oficio, pudiendo examinarse sólo a los testigos que figuren en la lista. Vencido el término de prueba, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. En contra de la resolución de apertura de este término especial, es procedente el recurso de apelación, pero sólo en el efecto devolutivo. TÉRMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRIMERA INSTANCIA. Sentencia De acuerdo al artículo 158 inciso 2º, es la que pone fin a la instancia resolviendo la cuestión, o asunto que ha sido objeto del juicio. Se entiende que una sentencia resuelve el asunto, cuando ella se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma. Formalidades de la Sentencia Definitiva Son generales y especiales: a) Las Generales Son las de toda resolución, es decir: 1º 2º 3º Expresión en letras del lugar y fecha en que se expide (artículo 169). Firma del juez o jueces que la dictan o intervienen en el acuerdo. Autorización del secretario (artículo 61 inciso final). b) Los especiales Están señalados en el artículo 170 y en el Auto Acordado de la Corte Suprema, de fecha 30-09-1920, de acuerdo a los cuales hay que distinguir tres partes en la sentencia definitiva de primera instancia: A) Parte expositiva En ella el juez resume la demanda, la contestación, la réplica, dúplica y demás trámites del proceso hasta la citación para oír sentencia. La omisión, acarrea nulidad de la sentencia, por medio del recurso de casación en la forma (artículo 768 Nº 5). Debe contener: 1) Designación precisa de las partes (nombre, domicilio, profesión u oficio). Son partes el que deduce la acción y el que contra quien se deduce. Su importancia es para los efectos de los límites subjetivos de la cosa juzgada. 2) Breve enunciación de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos, y las enunciaciones de las excepciones y defensas alegadas por el demandado. El juez debe resumir los hechos expuestos en la demanda y contestación. B) Parte considerativa En ella el juez aplica el derecho, lo que implica que debe reconstruir los hechos, determinar la norma aplicable, o en su defecto, los principios de equidad en que se funda el fallo, y el examen de los requisitos de procedencia de la acción. Es de importancia para los efectos de la motivación de sentencia, que es la única manera de llevar al ánimo de los litigantes la convicción de que se han considerado todos los aspectos de la cuestión y tomadas en cuenta sus respectivas alegaciones. De acuerdo al artículo 170 Nº 4 y 5, debe contener: 1) Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento a la sentencia. 2) Enumeración de las leyes, y en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo. Además, el Auto Acordado de la Corte Suprema, en los numerando 5, 6, 7, 8, 9 y 10 establece: 1) Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo. Se establecerán con precisión los hechos sobre los que versa la cuestión que debe fallarse, con distinción de las que hayan sido aceptados o reconocidos por las partes y de aquellos respecto de los cuales haya versado la discusión. 2) Si no hubiere discusión acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos que se encuentren justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para estimarlos comprobados, haciéndose, en caso necesario, la aprobación correspondiente de la prueba de autos conforme a las reglas generales. 3) Si se suscitare cuestión acerca de la procedencia de la prueba producida, la exposición de los fundamentos que deben servir para aceptarla o rechazarla, sin perjuicio del establecimiento de los hechos en la forma expuesta en los párrafos precedentes para los fines consiguientes 4) Establecidos los hechos, las consideraciones de derecho aplicables al caso. 5) La enunciación de las leyes o en su defecto de los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo. 6) Tanto respecto a las consideraciones de hecho como a las de derecho, el tribunal observará al consignarlas el orden lógico que el encadenamiento de las proposiciones requiera, y al efecto, se observará, en cuanto pueda ser aplicable a tribunales unipersonales, lo dispuesto en el artículo 186 del CPC (se refiere al artículo 83 COT) C) Parte resolutiva El juez pronuncia el fallo, y ella produce el efecto de cosa juzgada. De acuerdo al artículo 170 Nº 6, la sentencia definitiva de primera o única instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otro tribunal, contendrán la decisión del asunto controvertido, que deberá comprender todas las acciones y excepciones hechas valer en juicio, pero podrá omitirse la resolución de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. Formas Anormales de poner término al Juicio Ordinario Son seis: A) Conciliación Título II Libro II. Fue introducida con el carácter de voluntaria por la ley 7.760, pero a partir de la Ley 19.334 se contempla el llamado a conciliación como trámite obligatorio en todo juicio en que sea admisible la transacción, con excepciones a los juicios especiales del título I, II, III, V y XVI del Libro III, siempre que no se trate de casos mencionados en el artículo 313 (artículo 262 inciso 1º). Actualmente, el llamado a conciliación por el juez puede ser un trámite obligatorio o necesario, o bien facultativo. B) Avenimiento Es el acuerdo de las partes para poner término a un juicio pendiente, en el cual no interviene activamente el tribunal, limitándose éstas a presentarlo para el conocimiento del Tribunal. El avenimiento es título ejecutivo cuando consta en un acta presentada ante el Tribunal competente y autorizada por ministro de fe o por dos testigos de actuación (artículo 434 Nº 3). El acuerdo de las partes, puede tener el carácter de actuación judicial (en cuyo caso una vez aprobado por el Tribunal, no puede reclamarse de él por vía incidental, ya que todo incidente como accesorio al juicio mismo debe alegarse en limite litis) o de contrato (los defectos que como tal puede adolecer, deben reclamarse en juicio de lato conocimiento). C) Desistimiento de la demanda Retiro de ella que hace el actor después de notificada, o sea, después de crearse la relación procesal. El efecto del retiro, de acuerdo al artículo 150, es que la sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición, extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio a que se pone fin. O sea, se produce los efectos de la cosa juzgada respecto a las acciones hechas valer en la demanda, para ello se requiere una resolución que se encuentre ejecutoriada que acepte el desistimiento. Si la demanda se ha dirigido contra dos o más personas, el desistimiento afectará a todas ellas, salvo que se especifique contra quien se desiste. Se tramita como incidente (artículo 148). Dentro del plazo de 3 días el demandado puede responder oponiéndose, o aceptándolo condicionalmente o en todas sus partes; si ha habido oposición, el tribunal resolverá si continúa o no el juicio, o en qué forma debe tenerse por desistido al actor (artículo 149) La resolución que lo acoge, es una sentencia interlocutoria, contra la que proceden todos los recursos legales. De acuerdo al artículo 151, el desistimiento de las peticiones formuladas por vía de reconvención se entenderá aceptado por el sólo hecho de proponerse, salvo que la parte contraria deduzca oposición dentro de tercero día después de notificada, caso en el que la oposición se tramita como incidente y podrá su resolución reservarse para la sentencia definitiva. D) Abandono del procedimiento Título XVI Libro I. El procedimiento se extingue por el solo transcurso del tiempo cuando los litigantes no instan a su prosecución dentro de los plazos señalados por la ley. De acuerdo al artículo 152, el plazo es de seis meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos. Las condiciones son: a) Procedimiento pendiente; b) inactividad procesal; c) tiempo. En él lo que se pierde no es la acción, sino el procedimiento. De acuerdo al artículo 156, sin embargo subsistirán con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos. Por regla general, procede en todos los juicios, excepcionalmente no procede en los juicios de quiebra, en los de división o liquidación de herencias, sociedades o comunidades (artículo 157). De acuerdo al artículo 153, puede hacerse valer sólo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa, y se hace valer por acción o por excepción. Por acción, cuando el demandado pide al tribunal que se tenga por abandonado el procedimiento, por haber pasado 6 meses sin que las partes hayan hecho gestión alguna para proseguir su acción. Se hace valer por excepción, cuando habiendo presentado el actor algún escrito tendiente a obtener la prosecución del juicio luego de transcurrido el plazo de seis meses contados desde la última resolución recaída sobre gestión útil, el demandado le opone la excepción de abandono del procedimiento alegando que están presentes todas las condiciones para declararlo. Se tramita como incidente, y la resolución que lo acoja será una sentencia interlocutoria, contra la que proceden todos los recursos legales, inclusive casación. E) Transacción Es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual, haciéndose concesiones recíprocas. Los efectos que produce, de acuerdo al artículo 2460 del Código Civil son los mismos de una sentencia pasada ante autoridad de cosa juzgada. Produce efectos entre las partes que concurren a celebrar el contrato (artículo 2461), y puede anularse de acuerdo a las normas de todo contrato. F) El contrato de compromiso o arbitraje El efecto que produce el contrato de compromiso es que si el asunto que se compromete es materia de un pleito ya incoado ante jueces ordinarios, éste debe paralizarse en el estado en que se halle al tiempo del compromiso. Todo acto de prosecución del juicio ante el Tribunal en que estaba radicado y la sentencia definitiva que éste pueda dictar, adolecen de nulidad procesal. Con el contrato de compromiso, termina el juicio. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MENOR CUANTIA Reglamentación Párrafo 1º del Título XIV del Libro III (artículos 698 y siguientes). Se estableció por DL 363 de 1975. Aplicación Tramitación de todas las pretensiones declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran copulativamente los siguientes requisitos: a) b) No tener legalmente señalado un procedimiento especial para su tramitación Este procedimiento es de aplicación residual. Cuantía del juicio Debe ser superior a 10 y menor a 500 UTM. Características Ellas son: a) Procedimiento más breve y concentrado que el JO de mayor cuantía Menores plazos y supresión de ciertos trámites. b) Procedimiento extraordinario De acuerdo a lo que señala el artículo 2. c) Aplicación General d) En cuanto a pretensión deducida, y a la sentencia que se obtenga, puede ser declarativo, constitutivo o de condena. Tramitación Regla general, de acuerdo a las normas de mayor cuantía, sólo con modificaciones que expresamente se contemplan por parte del legislador (artículo 698). Modificaciones del procedimiento de menor cuantía en relación al de mayor cuantía Se pueden resumir de la siguiente forma: 1º) Plazo para contestar la demanda (artículo 698 Nº 2) a) Término de emplazamiento 8 días. b) El término se aumentará de conformidad a la tabla de emplazamiento Sin embargo este aumento no puede exceder de 20 días. c) No rige el inciso 2º del artículo 258, por tanto no se contempla el aumento de días en caso que el demandado haya sido notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los límites de la comuna que sirve de asiento al tribunal. Entonces, en consecuencia, el término de emplazamiento jamás podrá exceder de 28 días. d) En el caso del artículo 308, cuando se hubieren desechado las dilatorias o subsanado los vicios de las excepciones dilatorias que se hubieren acogido, el plazo para contestar será de 6 días, y no 10 como en el JO de mayor cuantía. 2º) Se omiten los escritos de réplica y dúplica (artículo 698 Nº 1) como consecuencia no puede hacerse uso de la facultad contemplada en el artículo 312 (ampliar o modificar las acciones y excepciones). 3º) Procede la reconvención, pero sin que proceda respecto a ella, la presentación de los escritos de réplica y dúplica (artículo 698 inciso 2º del Nº 1) En el JO de mayor cuantía, procede la reconvención por parte del demandado, si ella se deduce debe dársele traslado al demandante por 6 días para que oponga excepciones dilatorias respecto de ella o la conteste. Sin embargo, respecto no se contemplan los trámites de los escritos de réplica y dúplica. 4º) Citación obligatoria a audiencia de conciliación (artículo 698 Nº 3) Procede una vez concluido el período de discusión, pero con menores plazos para su realización. De acuerdo al Nº 3 del artículo 698, concluido el período de discusión, se citará a la audiencia de conciliación para un día no anterior al 3º ni posterior al 10º, contado desde la fecha de la notificación de la resolución. 5º) Término probatorio (artículo 698 Nº 4) Se contemplan el ordinario, el especial y extraordinario. El Término probatorio ordinario, durará 15 días. El término probatorio extraordinario se aumentará al igual que en el JO de mayor cuantía, de acuerdo a la tabla de emplazamiento según el lugar en el que se desee rendir la prueba, sin que pueda exceder el aumento en el caso del juicio de menor cuantía en 20 días. En cuanto al término probatorio especial, rigen las mismas reglas respecto a mayor cuantía. 6º) Plazo para formular observaciones a la prueba (artículo 698 Nº 5) Es de 6 días. 7º) Plazo para dictar la SD (artículo 698 Nº 6) Se dictará dentro de los 15 días siguientes al de la última notificación de la resolución que cita a las partes a oír sentencia (plazo no fatal). 8º) Recursos de apelación Hay que distinguir: a) Contra la SD Se tramita como en los incidentes, norma que actualmente carece de significación por haberse suprimido el trámite de la expresión de agravios, y siempre la resolución que dicta el tribunal de alzada, luego de verificado el examen de admisibilidad, es autos en relación (artículo 699). Contra la SD se verá conjuntamente con las apelaciones que se hayan concedido en conformidad al inciso primero del Nº 5 (en realidad es el Nº 7) del artículo anterior, esto es, las apelaciones que se interpusieron contra las resoluciones dictadas durante la tramitación del asunto en 1ª instancia, y que fueron reproducidos al deducir el recurso de apelación en contra de la SD (artículo 699). Sin embargo esta norma debe entenderse derogada. Los alegatos no pueden exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo hasta el doble (artículo 699 inciso 2º). El tribunal destinará, por lo menos un día cada semana a la vista preferente de estas causas, de acuerdo al artículo 701; la sentencia deberá dictarse dentro del plazo de 15 días contados desde el término de la vista de la causa. b) Contra otras resoluciones distintas a la SD La regla general es la concesión diferida del recurso de apelación. De acuerdo al Nº 7 del artículo 698, el juez tendrá por interpuesto el recurso para después de la sentencia que ponga término al juicio. El apelante deberá reproducirlo dentro de los 5 días siguientes al de la notificación de la sentencia y en virtud de la reiteración lo concederá el tribunal. Es decir, el recurso debe deducirse en contra de la resolución que no sea la SD durante el curso del procedimiento y en la forma y plazos que sean procedentes de conformidad con las reglas generales, sin embargo el tribunal frente a la interposición sólo debe tener por interpuesto el recurso dictando una resolución “téngase presente”, pero no concederlo para ante el tribunal de alzada, pues el apelante va a tener la carga de reproducirlo dentro de los 5 días siguientes al de la notificación de la SD y sólo en virtud de esta reiteración el tribunal lo concederá. Este precepto sobre la apelación diferida es de gran importancia, y debe tenerse presente que: La reiteración debe efectuarse después de la notificación de la sentencia que ponga término al juicio. El plazo de 5 días para la reiteración del recurso, actualmente ha quedado desfasado respecto del plazo de 10 días que se contempla actualmente para apelar contra la SD. Sin embargo existen apelación contra determinadas resoluciones que una vez interpuestas, deberán ser concedidas de inmediato para ante el tribunal de alzada, no pudiéndose diferir su otorgamiento para que se reproduzcan luego de dictada la sentencia que ponga término al juicio. Estas apelaciones, que revisten carácter de excepción a esta regla, son: Las que se refieren a la competencia del tribunal e inhabilidad del tribunal, las que recaigan sobre incidentes sobre algún vicio que anule el proceso, y las que se dicten en los incidentes sobre medidas prejudiciales o precautorias. 9) Recurso de Casación No se establece modificación, por lo que se aplican las reglas generales. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MENOR CUANTIA Reglamentación Párrafo 2º Título XIV Libro III (artículos 703 y siguientes). Aplicación Para tramitar todas las acciones y pretensiones declarativas, constitutivas y de condena respecto de los que concurran los siguientes requisitos: a) No tener señalada en la ley un procedimiento especial para su tramitación En el juicio tiene aplicación residual. b) La cuantía del juicio no debe exceder a las 10 UTM Fijada por Ley 19.594 de 1998. Características Ellas son: 1º) Procedimiento verbal Es más informal, breve y concentrado que los de mayor y menor cuantía, dotándose al tribunal de mayores atribuciones. 2º) Es un procedimiento extraordinario De acuerdo al artículo 2º 3º) Tiene aplicación general Deben tramitarse de acuerdo a él, todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un procedimiento especial y cuya cuantía no sea superior a 10 UTM (artículo 703). 4º) La pretensión deducida y la sentencia pueden ser declarativa, constitutiva o de condena Tramitación El procedimiento que se sigue es el siguiente: 1º) Demanda Se interpone verbalmente o por escrito. El procedimiento será verbal, pero las partes pueden presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulan (artículo 704). Si la demanda es escrita, debe cumplir los requisitos generales. Si la demanda es verbal, se levantará acta que servirá de cabeza al proceso, con el nombre, profesión u oficio y domicilio del demandante, de los hechos que él exponga y sus circunstancias esenciales, de los documentos que acompañe y de las peticiones que formule. La demanda se proveerá con una resolución en que se cite a las partes para que comparezcan personalmente o representadas por mandatarios con facultad especial para transigir, en el día y hora que se designe (artículo 704 y 262 inciso 2º). El tribunal designará para esta audiencia un día determinado que no podrá ser anterior al 3º hábil desde la fecha de la resolución, cuidando que medio un tiempo prudencia entre la notificación al demandado y la celebración de la audiencia. Si el demandante ha interpuesto demanda verbal, inmediatamente deberá entregársele copia autorizada del acta y de su proveído, con lo que se entenderá notificado (artículo 704). 2º Notificación del demandado La demanda y primera resolución que recaiga sobre cualquier gestión previa, se notificará personalmente al demandado por medio de receptor, y si no lo hay o está inhabilitado, por un vecino de confianza, mayor de edad que sepa leer y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros. Debe entregarse copia íntegra del acta o del proveído. Las mismas personas pueden notificar en la forma del artículo cuando es procedentes (artículo 705). Son horas hábiles para notificar las que median entre las 06:00 y 20:00 horas, de todos los días del año (artículo 708). 3º Audiencia de contestación de la demanda y conciliación La audiencia de contestación se celebrará con la parte que asista. Si no concurre el demandado, el tribunal podrá suspender la audiencia que estima que la demanda no se ha notificado mediando el tiempo prudencia a que se refiere el artículo 704, o si habiéndosele notificado de acuerdo al artículo 44 haya motivo para creer que la copia correspondiente no ha llegado con oportunidad a su poder. En este caso, debe dictarse una resolución fundada en la cual se señalará nuevo día y hora para la celebración de la audiencia (artículo 710). En la audiencia de contestación, el demandado debe oponer las excepciones dilatorias y perentorias contra la demanda (artículo 711). Todas las excepciones se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la SD, pero el tribunal podrá acoger o tramitar separadamente de acuerdo al artículo 723, las dilatorias de incompetencia, falta de capacidad o personería del demandante o aquella en que se reclame el procedimiento siempre que aparezcan manifiestamente admisibles (artículo 712). También el demandado podrá deducir reconvención cuando el tribunal sea competente para conocer de ella y siempre que no esté sometida a un procedimiento especial y tenga por objeto enervar la acción deducida y esté íntimamente ligada con la demanda. El tribunal después de oír al demandado llamará a las partes a avenimiento y producido éste, se consignará en un acta. En la misma audiencia, el tribunal entregará a cada parte, copia íntegra autorizada de la referida acta. El avenimiento pondrá fin al juicio y tendrá la autoridad de cosa juzgada. Si no se produce avenimiento, se dejará constancia de ello. La práctica de toda diligencia probatoria debe solicitarse en la audiencia de contestación, so pena de no admitirse después, sin perjuicio que el tribunal de oficio pueda, para mejor resolver, en cualquier estado de la causa, decretar todas las diligencias y actuaciones conducentes a la comprobación de los hechos discutidos, debiendo emplear para ello el mayor celo posible (artículo 714). 4°) Resolución que recibe la causa a prueba Contestada la demanda o en rebeldía del demandado, el juez resolverá si debe o no recibirse la causa a prueba. Si lo hace, fijará los puntos sobre los que debe recaer y señalará una audiencia próxima para recibirla. En caso contrario, citará a las partes para oír sentencia, la que deberá dictar dentro de 8° día (artículo 715). La resolución que recibe le causa a prueba, es inapelable. Ésta, las que ordenen la comparecencia personal de las partes y la SD, se notificarán por cédula del artículo 48 (artículo 706). Las demás resoluciones se notifican por estado diario (artículo 707). Si la demanda se ha notificado personalmente al demandado, y él no designa domicilio, se tendrá por tal el que se haya señalado en la demanda, y si ella se ha notificado en conformidad al artículo 44, se considerará como domicilio la morada en que se haya practicado dicha notificación. Esto tendrá lugar siempre que el domicilio donde se practicó la notificación esté dentro de la jurisdicción del tribunal correspondiente; en caso contrario, se le notificará por estado diario (artículo 706). 5°) Reglas para la rendición y audiencia de prueba Son las siguientes: a) Documental Sólo pueden presentarse documentos conjuntamente con la demanda o en las audiencias de contestación o prueba, y las partes deberán formular las observaciones y las impugnaciones que procedan, en la audiencia en que se acompañen o en la inmediatamente siguiente. Los incidentes a que dieren lugar las observaciones e impugnaciones deberán tramitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestión principal. Los que se formulen en la audiencia de prueba, se deberán probar en esa misma audiencia, salvo que el tribunal por motivos fundados fije una nueva audiencia para ello (artículo 714 inciso 2°). b) Testimonial La parte interesada debe, en la audiencia de contestación o dentro de los tres días siguientes a la notificación que recibe la causa a prueba, hacer notar en el proceso el nombre, domicilio, profesión u oficio de los testigos que se ofrezcan presentar, y si los testigos deben o no ser citados. En la citada audiencia el juez hará saber a las partes estas circunstancias. Sólo podrán declarar cuatro testigos por cada parte, sobre cada uno de los puntos de prueba fijados (artículo 716). La declaración se prestará bajo juramento, en presencia de las partes asistentes, quienes podrán formularles preguntas por medio del juez. Antes de la declaración del testigo, la contraparte podrá deducir las preguntas de tacha de los artículos 357 y 358. El juez si lo estima necesario proveerá lo conducente al establecimiento de las inhabilidades invocadas, las que apreciará en conciencia en la SD. Las inhabilidades que se hagan valer en contra de los testigos, no obstan a su examen, pero el tribunal podrá desechar de oficio a los que, de acuerdo a su criterio, aparezcan notoriamente influenciados (artículo 717). c) Confesional Puede pedirse sólo una vez, en la audiencia de contestación o en la de prueba, pero en este último caso sólo puede hacerse siempre que se encuentre presente la persona que deba declarar. Ello, sin perjuicio de que la pueda decretar el tribunal como medida para mejor resolver, de acuerdo al artículo 714 inciso 1°. Decretada la confesión, se procederá a tomar de inmediato si está presente la parte que deba darla, y en caso contrario se tomará en la audiencia de prueba o en otra que se señale para este efecto. Si el absolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas, el juez podrá dar por confesados los hechos. Si no concurre al día y hora fijados, y siempre que al pedir la diligencia la parte haya acompañado el pliego de posiciones, se darán por absueltas en rebeldía, sin necesidad de una nueva citación, teniéndose al absolver por confeso de todos aquellos hechos que estén categóricamente afirmados en dicho pliego, y que de acuerdo al tribunal sean verosímiles. La comparecencia se verificará ante el tribunal de la causa, pero si la parte no se encuentra en el lugar del juicio, se rendirá ante el juez competente del lugar en el que resida, pero no se podrá ejercitar este derecho si existe en el juicio mandatario con facultad de absolver posiciones, a menos claro, que el tribunal estime absolutamente necesaria la diligencia para el fallo (artículo 718). d) Pericial Siempre que el tribunal decrete informe de peritos, designará preferentemente para el cargo, al empleado público o municipal o de institución semi fiscal que estime competente, quien estará obligado a desempeñarlo gratuitamente (artículo 720). Los informes se presentarán por escrito, pero el juez podrá pedir informes verbales que se consignarán en los autos, con las firmas de quienes los emitan, de los que debe darse cuenta en la audiencia de prueba, siempre que sea posible. e) Inspección personal del Tribunal Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera de la sala del despacho, podrá el tribunal proceder por sí solo o con notificación de las partes, de acuerdo a como lo estime conveniente (artículo 719). f) Protocolización De todo lo obrado en la primera audiencia y en las demás que se celebren, se levantará acta firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos que hayan prestado declaración, y el secretario si lo hay, o en defecto un ministro de fe o una persona que en calidad de actuario nombre el tribunal. Las resoluciones se extenderán en el expediente (artículo 721). 6°) Apreciación de la prueba Se hace en la forma ordinaria. Sin embargo, el tribunal podrá en casos determinado, estimarla según la conciencia e impresión que le hayan merecido la conducta de las partes en el juicio y la buena o mala fe con que hayan litigado (artículo 724). 7°) Citación para oír sentencia Si no procede recibir la causa a prueba, se debe citar a oír sentencia al concluir el comparendo de contestación y conciliación, la que deberá dictarse en el plazo de los 8 días siguientes (artículo 715). Si se recibió la causa a prueba, el tribunal citará a las partes a oír sentencia y la dictará dentro de 60 días contados desde la celebración de la audiencia de contestación, salvo que lo impidan circunstancias insuperables de los que deberá dejar constancia en la sentencia y dar cuenta oportunamente en los estado mensuales a los que se refiere el artículo 586 N° 4 del COT (artículo 722). 8°) Sentencia definitiva El artículo 725 señala sus requisitos, no aplicándose a ella lo dispuesto en el artículo 170. Estos requisitos de la sentencia son: a) Individualización de las partes b) Enunciación brevísima de las peticiones del demandante y las defensas del demandado y sus respectivos fundamentos. c) Análisis somero de la prueba producida d) Razones de hecho y de derecho que sirven de fundamento al fallo e) Decisión del asunto. Si en la sentencia se da lugar a una excepción dilatoria, se abstendrá el tribunal de pronunciare sobre la cuestión principal. Deberá dejarse copia íntegra de la SD y de todo avenimiento o transacción que ponga término al juicio en el libro de sentencias que se llevará con este objeto. También se pronunciará sobre las costas cuando haya lugar a ellas (artículo 726). 9°) Los incidentes Deben formularse y tramitarse en la audiencia de contestación y de prueba, y su fallo se reservará para SD, la que será inapelable (artículo 723). Podrá el tribunal, atendida la naturaleza del incidente, tramitarlo separadamente con audiencia verbal de la parte contraria y decretar las diligencias adecuadas a su acertada resolución. Las resoluciones que se dicten en todo procedimiento incidental cualquiera que sea su naturaleza, son inapelables. 10°) Abandono del procedimiento Es de 3 meses (artículo 709). 11°) Recurso de apelación Es improcedente respecto a la SD (artículo 723 inciso 1°), resolución que recibe la causa a prueba (artículo 715) y las que se dicten en el procedimiento incidental (artículo 723 inciso final). 12°) Recurso de casación en la forma Procede de acuerdo a las reglas generales, pero con las siguientes modificaciones: a) Causales Son las que señalan los N°s 1, 2, 4, 6, 7, y 9 del artículo 768 (artículo 788). Además, en estos juicios, sólo se consideran diligencias o trámites esenciales, el emplazamiento al demandado en la forma prescrita por la ley para que conteste la demanda, el acta en que deben consignarse las peticiones de las partes y el llamado a conciliación (artículo 799). b) Forma de interponerlo Verbalmente o por escrito sin previo anuncio y sólo se hará mención expresa de la causa en que se funde. Si se interpone verbalmente, se dejará testimonio de ella en un acta que firmarán el juez y el recurrente (artículo 790). c) Plazo para interponerlo 5 días fatales (artículo 791). d) Tramitación Elevado el proceso a un tribunal colegiado o encontrando éste admisible el recurso en el caso del artículo 781, mandará se traigan sobre él los autos en relación. Rigen también las normas del inciso 2° del artículo 699, artículos 701 y 702 (artículo 793). Si la causal alegada requiere probarse, se abre un término y se rinde prueba de acuerdo a la regla de los incidentes (artículo 794). JUICIO EJECUTIVO El Ejercicio de la jurisdicción, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 76 de la Constitución y 1° del COT, comprende tres etapas: conocimiento, fallo y ejecución. Las dos primeras, se contemplan en todo procedimiento. La tercera en cambio, la de ejecución de lo juzgado, no siempre debe concurrir, pues no es necesario ejercer la acción y cosa juzgada en las sentencias meramente declarativas o constitutivas, dado que ellas por su sola dictación operan sus efectos. Respecto a las sentencias de condena, el demandado puede cumplir voluntariamente la prestación contenida en el fallo o no. En caso de la ejecución de una sentencia, cuando tiene lugar, se materializa a través de los siguientes procedimientos: a) El de ejecución incidental Tiene lugar cuando el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria de condena, ejecutoriada o que causa ejecutoria, se solicita dentro del un año contado desde que la prestación contenida en la sentencia se ha hecho exigible, ante el mismo tribunal que la dictó en primera o única instancia. Este plazo se contará en las sentencias que ordenen prestaciones periódicas, desde que se haga exigible cada prestación o la última de las que se cobren. En este caso existe una competencia privativa o exclusiva, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 113 COT y 231 CPC. Este procedimiento se regular en el párrafo 1° del título XIX del Libro I CPC. b) El procedimiento o juicio ejecutivo Regulado en los títulos I y II del libro III CPC. Este procedimiento recibe aplicación cuando el ejecutante no utiliza el procedimiento incidental de ejecución, porque no quiere o porque ha transcurrido el año dentro del cual habría debido iniciarlo. En este caso se trata de competencia acumulativa o preventiva. Características del Juicio Ejecutivo Ellas son: a) Es un procedimiento de aplicación general No obstante ser un juicio especial de acuerdo a los artículos 2° y 3°, pero es general en cuanto es supletorio de las disposiciones de los juicios especiales. b) No tiene como único objeto el cumplimiento de las resoluciones judiciales Sino que presenta el importante fin de cumplir o ejecutar las obligaciones que consten en un documento indubitado, al que se le considere como título ejecutivo por el legislador. c) Procedimiento de carácter o apremio Donde todo conduce a la realización de bienes para los efectos de cumplir con la obligación contenida en el título ejecutivo. d) Su fundamento es la existencia de una obligación indubitada La cual consta en un título ejecutivo. El legislador parte de que existe una presunción de verdad acerca de la existencia de una obligación en el hecho de constar ésta en un título ejecutivo. e) Limita los medios de defensa del demandado – ejecutado Esto se manifiesta en: El legislador enumera taxativamente las excepciones que puede oponer el ejecutado El escrito en que el ejecutado opone las excepciones es eminentemente formalista, ya que al señalar las excepciones debe señalar los fundamentos de hecho y de derecho en que se basan y los medios de prueba de los que piensa valerse para acreditar la o las excepciones. Existe un brevísimo plazo para que el ejecutado se defienda, el cual se cuenta desde el requerimiento de pago, y que es fatal. Las apelaciones que el ejecutado interpone, se conceden en el sólo efecto devolutivo en conformidad al N° 1 del artículo 194. En cambio las apelaciones del ejecutante se concederán en ambos efectos en contra de la sentencia definitiva. f) El ejecutado que no opone excepciones, la tramitación del cuaderno ejecutivo o principal termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo para que el ejecutado la deduzca. g) Se rige por las normas contenidas en los títulos I y II del Libro III CPC y además por las disposiciones comunes a todo procedimiento. Clasificación El juicio ejecutivo, admite diversas clasificaciones: a) Según la naturaleza de la obligación De dar, hacer o no hacer. b) Según el campo de aplicación de las normas legales Procedimiento ejecutivo de aplicación general y de aplicación especial. c) Según la cuantía De mayor cuantía (título I y II del Libro III) y de mínima cuantía (Título XIV párrafo 2° del Libro III). JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR Se tramita en dos cuadernos importantes (pero no únicos): Cuaderno ejecutivo o principal Contempla todos los trámites tendientes a la obtención de la resolución del conflicto, consistente en la oposición de excepciones. Es decir, en él se comprenden la demanda ejecutiva, la oposición de excepciones, la respuesta a las excepciones, la resolución que recibe la causa a prueba, todos los trámites y actuaciones relativos a la rendición de ella, observaciones a la prueba, citación a oír sentencia, medidas para mejor resolver y sentencia definitiva. Cuaderno de apremio Contiene todos los trámites destinados a obtener el cumplimiento forzado de la obligación mediante la afección de bienes del ejecutado para ello a través del embargo, lo que generalmente se logra mediante su liquidación previo el retiro de las especies embargadas y posterior remate o pública subasta de los mismos. La resolución que lo inicia es el mandamiento de ejecución y embargo. Cuaderno de tercerías En ellas interviene un tercero, por lo general excluyente del ejecutado y ejecutante. Las tercerías que contempla el CPC y que pueden formar este cuaderno son la de dominio, posesión, prelación y pago. Cuaderno de incidentes De aquellos que se originen por las cuestiones accesorias que no sean de previo y especial pronunciamiento promovidas por las partes durante el curso del procedimiento. Presupuestos del juicio ejecutivo Para que exista JE, o para que pueda iniciarse un procedimiento ejecutivo, se requiere que: a) La obligación o el título no deben estar prescritos La regla general es, de acuerdo al artículo 2515 del CC, que las acciones para exigir la ejecución de una obligación, prescribe en el plazo de tres años desde que la obligación se ha hecho exigible. Sin embargo, la acción ejecutiva pasados estos tres años, subsiste por otros dos años como ordinaria. En estos dos años, la pretensión de cobro de la obligación ejecutiva se hace efectiva a través del Juicio Sumario (artículo 680 N° 7) Reglas especiales son plazos especiales de prescripción de la acción ejecutiva, y son: La contra los obligados al pago de una letra de cambio o pagaré Un año, contado desde el día del vencimiento del documento (artículos 98 y 107 Ley 18092). La contra los obligados al pago de un cheque protestado y acción penal Un año, contado desde la fecha del protesto (artículo 34 de la Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques, DFL 707). De acuerdo a lo dispuesto en el CC, la prescripción para que sea declarada debe alegarse por quien quiera aprovecharse de ella. El artículo 442 CPC, constituye una excepción, ya que obliga al tribunal a declarar de oficio la prescripción cuando el título presentado tiene más de tres años contados desde que la obligación se haya hecho exigible. Este examen debe hacerlo el tribunal al momento de proveer la demanda ejecutiva. Ello no quiere decir que no pueda declararse con posterioridad a solicitud del ejecutado, si éste opone la excepción respectiva, así lo permite el artículo 467 N° 17. Por último, el artículo 442 en su segunda parte contempla “la mantención o subsistencia de la acción ejecutiva”. Esto significa que nos encontramos ante una obligación que consta en un título ejecutivo que está prescrito por haber pasado más de tres años, pero respecto al cual se ha realizado posteriormente una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, que ha generado un título distinto al primitivo en el cual constaba la obligación. Esta GPVE que genera la mantención de la obligación, no podrá ser enervada por la excepción de la prescripción del título o acción ejecutiva, ya que el título no va a ser el que está prescrito, sino que emanará de la gestión preparatoria. La interrupción civil de la prescripción de la acción ejecutiva, se verifica por la notificación de la demanda ejecutiva. Sin embargo, respecto a la interrupción de la prescripción de la acción ejecutiva para exigir el pago de una letra de cambio o pagaré, ella se produce no sólo por el requerimiento de pago, que importa la notificación de la demanda, sino que además: Por la notificación de toda gestión judicial necesaria o conducente a la presentación de dicha demanda o para preparar la ejecución. Por la notificación de la solicitud que declare el extravío de la letra de cambio o pagaré (artículos 100 y 107 de la Ley 18092). b) Que la obligación sea actualmente exigible De acuerdo al artículo 437. Una obligación es actualmente exigible, cuando no está sujeta en su nacimiento o cumplimiento a alguna modalidad. Alguna Jurisprudencia ha señalado que la exigibilidad de la obligación, se refiere al instante en que el Tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar la resolución “despáchese”, que da lugar al MEyE. Así, se ha señalado que para que proceda la ejecución se requiere que la obligación sea exigible al tiempo de entablarse la demanda, sin necesidad de la notificación. Así, el artículo 441 establece que el Tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aun cuando se haya apersonado en el juicio. Otra tesis, sostiene que la concurrencia del requisito en estudio debe existir al momento en que se requiera de pago al deudor. También hay que tener presente que el control de la exigibilidad de la obligación no puede efectuarla el Tribunal de oficio, porque: El artículo 442 se refiere a que el Tribunal sólo puede declarar de oficio la prescripción de la acción ejecutiva u no su falta de exigibilidad. El artículo 256 faculta al Tribunal para no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números del 254, expresando el defecto de que adolece, pero ninguno de ellos se refiere a la exigibilidad. El artículo 84, señala que el juez puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso, pudiendo también tomar las medidas que busquen evitar la nulidad de los actos del procedimiento. Esto no puede aplicarse a la exigibilidad de la obligación porque el cumplimiento de este requisito no conlleva a la nulidad del procedimiento, sino que sólo al rechazo de la demanda. Respecto a la exigibilidad, hay que tener presente la regla del artículo 1551 del CC, “la mora purga la mora”. c) Obligación Líquida Líquida es aquella en que la declaración contenida en el título es completa, en el sentido de que se baste a sí misma; es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe, y su determinación cualitativa. El artículo 438, señala cuándo debe entenderse que una obligación es líquida, señalando que la ejecución puede recaer en: Una especie o cuerpo cierto que se debe y que exista en poder del deudor. Sobre el valor de una especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose su avaluación por perito que nombrará el tribunal Sobre cantidad líquida de dinero. Sobre cantidad de un género determinado cuya avaluación pueda hacerse en la forma que establece el número anterior. Interpretado el inciso tercero del artículo 438, se ha establecido que la obligación líquida, si el título establece la forma en que debe procederse a efectuar la liquidación obligación. es de la El artículo 25 de la Ley 18010 establece que en los juicios de cobro de cualquiera obligación de dinero reajustable, el pago se hará en moneda corriente, liquidándose el crédito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado de acuerdo al índice pactado o la UF. Si el juicio fuere ejecutivo, no será necesaria avaluación previa. El inciso final del artículo 438, alude a las obligaciones expresadas en moneda extranjera, las que no será necesaria proceder a su avaluación, sin perjuicio de las reglas que para su liquidación y pago se expresan en otras disposiciones del CPC. Pero en verdad estas normas se recogen en los artículos 20 y 24 de la Ley 18010. Existen dos tipos de obligaciones expresadas en moneda extranjera: a. Las que deben pagarse en moneda extranjera de acuerdo a autorización legal o del Banco Central En ellas el acreedor puede exigir el cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente autorización (artículo 20). b. Las que deben pagarse en equivalente nacional De acuerdo al tipo de cambio vendedor del día de pago. En el caso de vencimiento, se aplica el tipo de cambio del día del vencimiento, se aplica el tipo de cambio del día del vencimiento si fuere superior al del día de pago (artículo 2º inciso 1° Ley 18010). Sea que se exija el cumplimiento en moneda extranjera o su equivalente en nacional el ejecutante tiene la obligación de acompañar a la demanda un certificado de un Banco de la plaza que acredite el tipo de cambio de la moneda extranjera (artículo 21 Ley 18010). Nuestra Jurisprudencia ha señalado últimamente que la omisión de la presentación del certificado en el plazo señalado por el legislador, no resta liquidez a la acción ejecutiva y sólo debe entenderse como una forma de facilitar la liquidación del crédito a la fecha de la demanda. La avaluación que se efectúa en este caso cumple con dos objetos: Sirve para determinar la cuantía de la causa Sirve para determinar el carácter de líquida de la obligación. d) La obligación debe constar en un título ejecutivo Al respecto la jurisprudencia ha señalado que: 1° Es el documento que da cuenta de un derecho y una obligación indubitada y al ley otorga la suficiencia necesaria para obtener el cumplimiento de la obligación aparece. 2° Que es la declaración solemne a la cual la ley otorga específicamente la indispensable para ser el antecedente de una ejecución. cual la que allí fuerza 3° Es aquel que da cuenta de un derecho indubitable al cual la ley otorga suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de una obligación de dar, hacer o no hacer en él contenida, obligación que además debe tener las características de líquida, actualmente exigible y de no hallarse prescrita. Existen tres aspectos importantes: Sólo pueden ser creados por ley Tienen siempre el carácter de solemne Debe constar la existencia de una obligación de dar, hacer o no hacer, líquida, actualmente exigible y no prescrita. El artículo 434 señala cuáles son los títulos ejecutivos. Sus características son: 1°) Deben estar establecidos por ley Sólo al legislador corresponde dar el carácter de título ejecutivo a los instrumentos, los que se encuentran enumerados en el artículo 434, además, el N° 7 de este artículo señala que “tiene mérito ejecutivo cualquier otro título al que las leyes den fuerza ejecutiva” 2°) Tienen carácter de autónomos Es decir se bastan a sí mismos, debiendo comprenderse en él todos los elementos que permiten el ejercicio de una acción ejecutiva. O sea, debe existir un título ejecutivo que de cuenta de obligación de dar, hacer o no hacer, la que debe ser líquida o determinada, actualmente exigible y no prescrita. Sin embargo, es posible estar frente a títulos ejecutivos compuestos, es decir que el título conste materialmente en dos o más instrumentos, siempre y cuando éstos tengan el carácter de títulos ejecutivos considerados individualmente. 3°) Debe ser perfecto Es decir debe reunir todos los requisitos previstos por que pueda iniciarse la ejecución, y de acuerdo a Colombo estos requisitos son: ley para Que su formalidad material se encuentre contemplada en alguno de los títulos descritos por el artículo 434 o por ley especial. Que contenga los elementos propios de la acción ejecutiva, es decir la expresión material de una obligación de dar, hacer o no hacer, que sea líquida, actualmente exigible y no prescrita. Que los requisitos concurran al tiempo de presentarse la demanda ejecutiva y efectuarse requerimiento de pago. 4°) Constituye un presupuesto para la iniciación del JE, generando una presunción de veracidad a favor del ejecutante y altera la carga de la prueba, al presumirse cierto lo que consta en él Para poder iniciar el JE se requiere que a la demanda ejecutiva se acompañe título ejecutivo. De acuerdo al artículo 441 “El tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aun cuando éste se haya apersonado en el juicio” Clasificación Los TE admiten diversas clasificaciones: a) Según si permiten o no iniciar de inmediato la ejecución Perfectos e imperfectos. Perfectos Son los creados por ley que se bastan a sí mismos para iniciar de inmediato y sin más trámite la ejecución. Revisten este carácter la sentencia firme o que causa ejecutoria, ya sea definitiva o interlocutoria, la copia autorizada de escritura pública, el acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por el ministro de fe o dos testigos de actuación, la letra de cambio o pagaré respecto del aceptante o suscriptor, que hubiera sido protestado personalmente, siempre que éstos al momento del protesto no tachen de falsa su firma y las letras de cambio o pagarés y cheques respecto de los obligados al pago cuya firma aparezca autorizada ante notario u oficial del Registro Civil en las comunas donde no tenga asiento un notario. Imperfectos Son aquellos establecidos por el legislador, respecto de los cuales se exige la realización en forma previa de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva para complementar los requisitos de un título preexistente o para originarlo mediante ella, a fin de proceder a la ejecución. b) Según su origen Judiciales, convencionales o administrativos. Judiciales Aquellos que se generan dentro de un proceso para los efectos de poner término a éste, estableciendo una obligación en beneficio de una de las partes. Tienen este carácter, las Sentencias Definitivas o interlocutorias firmes o que causan ejecutoria, el acta de conciliación y el acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por ministro de fe o dos testigos de actuación. Convencionales Aquellos en que las partes establecen fuera del proceso en un documento indubitado por el legislador, la existencia de una obligación en beneficio de una de las partes. Tiene este carácter la copia de escritura pública, la letra de cambio o pagaré protestado notarialmente por falta de pago en forma personal, sin que se haya opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto y la letra de cambio, pagaré o cheque en que se haya autorizado la forma de los obligados al pago ante notario. Administrativos Aquellos en que la administración genera el título en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligación a un particular. c) Según el número de voluntades que concurren a su generación Unilaterales y bilaterales. Unilaterales Aquellos que requieren la concurrencia de la voluntad de un solo sujeto para que se generen, por ejemplo, la sentencia, la letra de cambio, pagaré, cheque, la confesión. Bilaterales Aquellos que requieren la concurrencia de voluntad de dos o más partes para que se generen, por ejemplo, el acta de avenimiento, el acta de conciliación, y la obligación que consta de un contrato que se contiene en escritura pública. d) Según la forma en que se encuentran establecidos Ordinarios y especiales. Ordinarios Aquellos que numera el artículo 434 CPC. Extraordinarios Aquellos contemplados en leyes especiales. Títulos ejecutivos perfectos Son aquellos que son suficientes para que el tribunal acceda provisionalmente a la demanda, abriendo con su mérito la ejecución, despachando MEyE contra el ejecutado. De acuerdo al artículo 434 CPC “El JE tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar el cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes títulos: 1° Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria Son las SD o interlocutorias de condena las que constituyen TE, es decir aquellas que prescriben que una de las partes debe satisfacer a otra una prestación de dar, hacer o no hacer alguna cosa. De acuerdo al artículo 174 CPC, “Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este último caso, tratándose de sentencias definitivas, certificará el hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme desde este momento, sin más trámites”. En cuanto a su origen, es TE perfecto, la SD o interlocutoria firme cualquiera que sea el tribunal que la dictó: ordinaria, especial y/o arbitral. Respecto de las sentencias arbitrales, si bien ellas constituyen TE, los árbitros no pueden conocer del JE, al contemplar este procedimiento el apremio, los que deben ser reconocidos por la justicia ordinaria (artículo 635). Sin embargo, respecto a las sentencias emanadas de tribunales extranjeros, es previo que se otorgue el exequátur, y entonces se podrá iniciar el JE ante el tribunal sólo que le hubiera correspondido conocer del negocio en primera o única instancia si éste se hubiera promovido en Chile. La SD o interlocutoria, para que puedan iniciar un JE pueden ser las originales que se encuentran en el expediente donde se pronuncian, o una copia autorizada. Respecto a las copias, existe un libro copiador de sentencias de donde se pueden extraer. Si bien el artículo 434 se refiere sólo a las SD firmes o ejecutoriadas, la Jurisprudencia ha señalado que entre los títulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva, quedan incluidas las sentencias que causan ejecutoria, es decir aquellos que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra. Así el carácter de TE de las sentencias que causan ejecutoria estaría dado por el Nº 7 del artículo 464. La orden de no innovar que se contempla en los recursos de hecho, apelación concedida en el solo efecto devolutivo, queja e inaplicabilidad, en caso de ser impartida, generan la suspensión de los efectos de la sentencia que causa ejecutoria. Es decir, que si se llegare a invocar como TE respecto de una sentencia respecto de la cual estuviere vigente la orden de no innovar, podría oponerse respecto de esta ejecución la excepción basada en el artículo 464 Nº 7. 2º Copia autorizada de Escritura Pública Es otorgada por el notario ante el que se otorgó la escritura matriz u original o por el archivero judicial, que tenga en su poder el respectivo protocolo o registro público. Hay que considerar que por lo que dice el artículo 434, lo que es título ejecutivo perfecto es la copia autorizada de escritura pública y no su matriz. 3º Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuación En este punto, es necesario traer a memoria los equivalentes jurisdiccionales que son formas o maneras no jurisdiccionales de resolver un conflicto jurídico, y estas formas son: a) Transacción De acuerdo al artículo 2446 CC, es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual, efectuándose concesiones recíprocas. La transacción no será TE sino consta en escritura pública, y en este caso no será equivalente jurisdiccional, sino que la copia autorizada de la escritura pública. b) Conciliación Es una manera de poner término a los juicios civiles, salvo las excepciones legales, mediante el acuerdo directo de las partes, producido en razón de proposiciones de bases de arreglo formuladas por el tribunal. Este, no puede entenderse dentro del Nº 3 del artículo 434, sino que dentro del Nº 1, porque la ley otorga el valor y carácter de SD ejecutoriada, así lo señala el artículo 267 CPC “De la conciliación total o parcial, se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones del arreglo; la cual se estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales”. c) Avenimiento Es una convención procesal, generada a instancia de parte dentro del procedimiento, cuya finalidad es la de poner término total o parcialmente al conflicto que lo ha originado. Para que el avenimiento sea SE TE requiere que: El acta que da cuenta de él esté pasada ante tribunal competente Es decir el tribunal que haya tomado conocimiento del acta de avenimiento y le hubiere prestado su aprobación. Según Mosquera “pasada ante tribunal competente” alude a que debe existir constancia de la agregación material del avenimiento en el expediente. En la práctica, los tribunales no pronuncian resolución que apruebe el avenimiento, sino que se dictará un “téngase presente”. En todo caso, respecto al avenimiento celebrado sobre alimentos futuros que se deben por ley a ciertas personas, se exige expresamente su aprobación por parte del tribunal de acuerdo al artículo 2451 CC. En cambio para Colombo la expresión significa que ha debido ser presentada al tribunal. Que el acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuación La regla general, es que el ministro de fe sea el secretario del tribunal, aunque también puede serlo un notario. Excepcionalmente, el acta de avenimiento será autorizada por dos testigos, cuando se lleva ante árbitros arbitradores que no hayan designado ministro de fe (artículo 639). 4) Títulos de Crédito Sólo son TE en dos casos: a) La letra de cambio o pagaré, que hubiera sido protestado personalmente por falta de pago por un notario, no habiendo el aceptante de la letra o suscriptor del pagaré opuesto tacha de falsedad al momento de protestarse el documento, o dentro de tercero día Así lo señala el artículo 434 Nº 4. El protesto de los documentos, se puede efectuar por falta de pago, falta de aceptación o falta de fecha de aceptación, pero sólo el de por falta de pago permite ejercer la acción ejecutiva inmediatamente, pues sólo la falta de pago reúne los requisitos anteriormente estudiados para que el procedimiento fuera procedente (la obligación de pagar es de dar, ya que es tradición). El protesto es un acto solemne, que generalmente se efectúa por un notario, pero excepcionalmente la ley 18.092 autorizó a los bancos y sociedades financieras a protestar letras de cambio y pagarés que se encuentren en su poder como beneficiarios o endosatarios y salvo instrucciones en contrario del portador del documento. El protesto bancario tiene una doble limitación, por una parte sólo pueden protestarse letras por falta de pago, y por otro lado, el protesto efectuado de esta manera, no tiene el carácter de personal. De acuerdo al artículo 71 inciso final de la Ley 18.092, el protesto bancario no tendrá el carácter de personal para los efectos de lo dispuesto en el Nº 4 del artículo 464. El protesto es un procedimiento solemne, regulado entre los artículos 59 al 78 de la ley 18.092, cualquier omisión en esas solemnidades, provoca la nulidad del protesto de la letra de cambio, y carece ésta de mérito ejecutivo. El protesto tiene por fin, conservar los derechos y acciones del titular respecto de los obligados al pago del documento, siempre que no sean el aceptante de la letra o el suscriptor del pagaré. Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarán las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosantes y los avalistas de ambos. b) La letra de cambio, pagaré o cheque respecto de los obligados al pago cuya firma haya sido autorizada por un notario Así lo dispone el artículo 464 Nº 4 inciso 2º. Este es el único caso en que el cheque protestado es un TE perfecto, por lo que no se exige que el protesto se notifique personalmente. 5º) Cualquier otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva Artículo 434 Nº 7. Algunos de estos TE establecidos por ley y que no encuentran expresamente en el artículo 434 son: a) La sentencia que causa ejecutoria b) El contrato de prenda agraria otorgado en instrumento privado, cuya firma haya sido autorizada por un notario o un oficial del Registro Civil (artículo 5º inciso 3º Ley 4.097 sobre Prenda Agraria). c) Contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un notario (artículo 27 inciso 49 Ley 5.687 sobre contrato de prenda industrial). d) Copia del acta de la asamblea de copropietarios válidamente celebrada, autorizada por el comité de administración, o en su defecto por el administrador, en que se acuerden gastos comunes, extendidos en conformidad al acta, siempre que se encuentren firmadas por el administrador (artículo 27 Ley 19.537 y artículo 16 DS 46). e) El contrato de compraventa de cosas muebles a plazo otorgado por instrumento privado autorizado ante notario o por oficial de registro civil (artículo 4º Ley 4.702). f) Las listas o nóminas de los deudores que se encuentran en mora del cumplimiento de obligaciones o sanciones tributarias en su caso (artículo 169 inciso 1º DL 830sobre Código Tributario). g) Copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio o la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pago de dividendos, certificada por la Superintendencia de Valores, Seguros y SA, en las SA abiertas o por un notario en las cerradas; y el o los títulos de las acciones o documento que haga sus veces, constituyen TE contra la sociedad para demandar el pago de esos dividendos (artículo 83 Ley 18.046 sobre SA). h) Los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiración del plazo de su vencimiento y los cupones también vencidos, tendrán mérito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados, éstos deberán figurar en el acta respectiva (artículo 20 Ley 18.045). i) Ante los Juzgados de Letras del Trabajo, las actas que den constancia de acuerdos producidos ante los Inspectores del Trabajo, firmada por las partes y autorizadas por éstos que contengan la existencia de una obligación laboral o sus copias certificadas por la respectiva inspección del Trabajo (artículo 435 Código del Trabajo). Títulos Ejecutivos imperfectos o incompletos Es aquel que para lograr eficacia como TE requiere de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Esta GPVE puede referirse a la materialidad del título o a la obligación que contiene. Las GPVE son: El reconocimiento de firma puesta en un instrumento y la confesión de deuda La confrontación de títulos y cupones La avaluación La notificación del TE a los herederos. De acuerdo a la Jurisprudencia, la PVE es aquella gestión judicial contenciosa a crear un TE, sea directamente construyendo al título mismo, o complementando determinados antecedentes, o bien supliendo las imperfecciones de un título con existencia incompleta. Su objeto es crear un TE que permita la entrada al JE, dicha finalidad se logra por alguna de estas formas. Creándose el título en la gestión misma Complementando mediante actuaciones judiciales ciertos antecedentes que justifican la existencia de la obligación Complementando imperfecciones de un título con determinada actuación judicial. 1º) GPVE de Reconocimiento de firma y confesión de deuda El CPC las regula en los artículos 434 Nº 4 y 5, 435 y 436. La diferencia entre ambos, es que en el reconocimiento de firma, existe un germen de TE que va a ser complementado con la GP, mientras en la confesión no existe nada previo. El artículo 434 Nº 4 posibilita la gestión de reconocimiento de firma, sólo respecto de instrumentos privados que se encuentran firmados; en caso de no tener firmas, la vía ejecutiva debe prepararse a través de la confesión de deuda. Ambas gestiones pueden llevarse a cabo, conjunta o separadamente. De acuerdo a la Jurisprudencia, el reconocimiento de firma es un acto enteramente personal, así no procedería citar al heredero para que reconozca la firma del causante. Respecto de los incapaces, debe efectuarse con el representante de éstos y no con el incapaz, so pena de declararse nula la gestión. En cuanto a la tramitación, es sencilla: se presenta escrito al tribunal solicitando que se cite a la persona a reconocer la firma puesta en un instrumento privado que se acompaña, y/o a confesar la deuda bajo los apercibimientos legales contemplados en los Nº 4 y 5 del artículo 434 y artículo 435. El apercibimiento, es esencial para que se tenga, en caso de rebeldía o respuestas evasivas, por preparada la vía ejecutiva. El escrito de solicitud se provee fijando el tribunal una audiencia para que el deudor concurra bajo apercibimiento legal. Si se ha acompañado el documento firmado, el tribunal ordena que se ingrese a la custodia del secretario. El plazo contemplado en la resolución es de carácter judicial, por lo tanto es susceptible la prórroga. Como la gestión tiene sólo por objeto el reconocimiento de la firma o la confesión de la deuda, en ella el deudor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones; no obstante, el citado podría promover incidentes dilatorios que no digan relación con el fondo de la cuestión debatida, como el incidente de incompetencia del tribunal o alegar de que no es de aquellas personas que están obligadas a comparecer ante el tribunal, de acuerdo al artículo 389. Todos estos incidentes deben promoverse antes a la verificación de la audiencia fijada por el Tribunal. Actitudes que puede adoptar el citado Hay que distinguir: a) Comparece y niega la deuda o la firma La GP termina inmediatamente, y el acreedor carecerá del TE, por lo que deberá iniciar un JO. Asimismo, aunque no es el criterio de la Jurisprudencia, se podrá aplicar el JS basado en lo que preceptúa el artículo 680 inciso 1º. Ahora, la persona que ha desconocido la firma o negado la deuda, siendo ambas verdaderas, no comete delito alguno, pues de acuerdo la Jurisprudencia no existe delito de perjurio en causa propia. b) Comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda Automáticamente se tiene por preparada la vía ejecutiva y el título en el cual constará el reconocimiento o confesión será el acta que se levante de esa diligencia efectuada ante el juez, más el instrumento privado, en el caso del reconocimiento de firma. El acta debe ser autorizada por el secretario del tribunal. c) Citado comparece, pero da respuestas evasivas El citado no niega o no reconoce derechamente la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder categóricamente a las preguntas que se le dirigen. En estos casos, el ejecutante debe presentar escrito solicitando al tribunal que tenga por reconocida la firma o por confesa la deuda por haberse incurrido en el apercibimiento del artículo 435 CPC. La vía ejecutiva se va a encontrar preparada cuando la resolución del tribunal que accede a la solicitud de dar por confeso o por reconocida la firma al citado que da respuestas evasivas, se encuentre ejecutoriada. Esta resolución, es una sentencia interlocutoria de segundo grado, ya que ha de servir de base para la dictación posterior de una sentencia interlocutoria, como es el MEyE. d) El citado no comparece En caso que se deba a fuerza mayor o caso fortuito, de acuerdo al artículo 79 él tiene la facultad de solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de 3 días desde que hubiere cesado el impedimento. Para evitar una no comparecencia, han permitido los tribunales que comparezca antes de la audiencia o bien que comparezca mediante un escrito evacuando la diligencia. De acuerdo a la Jurisprudencia, el citado puede concurrir a la audiencia en cualquier hora del día pues la hora es un mero punto referencial. Con todo, si el citado no se encuentra en ninguna de las situaciones citadas, el ejecutante deberá presentar escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la vía ejecutiva, en virtud de la inasistencia del deudor y por haber operado el apercibimiento del artículo 435, siendo la resolución que la acoge una sentencia interlocutoria de segunda clase, produciendo cosa juzgada. Ahora, si el citado reconoce la firma pero niega la deuda, de acuerdo al artículo 436 se tendrá por preparada la vía ejecutiva. Ahora, cabe tener presente que no es lo mismo confesión – prueba que GPVE: MEDIO DE PRUEBA GPVE Fin: acreditar hechos sustanciales, Fin: reconocimiento de la deuda para pertinentes y controvertidos en el efectos de preparar la vía ejecutiva. procedimiento Puede ser espontánea o provocada Para que se tenga por confeso al citado, es necesario que se le haya citado dos veces a absolver posiciones, jugando el apercibimiento del artículo 394 sólo luego de la segunda citación. El absolvente va a ser notificado mediante mandatario judicial y por cédula Si fracasa la confesión, el hecho sustancial, pertinente y controvertido podrá acreditarse por cualquier otro medio de prueba Siempre es provocada Para que juegue el apercibimiento del Nº 4 del artículo 434 en relación al 435, basta con que se haya citado en una sola ocasión al deudor. La deudor va a ser citado a la audiencia personalmente Si fracasa, el procedimiento termina, quedándole al ejecutante la vía ordinaria para el reconocimiento de la obligación y posterior ejecución. Si el citado confiesa pura y simplemente, queda preparada la vía ejecutiva. Pero si presta confesión calificada, no queda preparada, porque la deuda no está reconocida. Respecto a la compleja, hay que distinguir: Compleja de Primer grado o Conexa Es aquella en que se reconoce el hecho, pero se agregan otros vinculados al anterior, que le quitan todo efecto, por lo que se puede proceder a dividir cuando se acredita falsedad. No se puede tener por preparada la vía ejecutiva, el ejecutante fracasa y debe recurrir a un JO, pudiendo en él utilizar la confesión conexa del deudor. Compleja de segundo grado o inconexa Aquella en que el deudor reconoce el hecho, pero le agrega otro que lo desnaturaliza. En este caso, deberá tenerse por preparada la vía ejecutiva ya que es divisible, pero el deudor podrá oponer la correspondiente excepción para acreditar la existencia del hecho inconexo que agregó y que le impide producir efectos a su confesión (vgr, compensación). 2° GPVE de Confrontación de títulos y cupones Se usa para cobrar títulos al portador o nominativos, emitidos por instituciones legalmente autorizadas para ello. En este caso la GP consiste en confrontar el título con el libro – talonario de donde se ha sacado. El legislador, establece una protección al titular o poseedor de los títulos frente a la tacha de falsedad en el inciso 2° del N° 6 del artículo 434, con lo que el deudor posteriormente puede oponer la excepción de falsedad del título. Actualmente, este GP recibe poca aplicación, pues los bonos al ser el principal documento que emiten las sociedades privadas para el endeudamiento debe emitirse cumpliendo las normas del modo de valores, y de acuerdo al artículo 20 de la Ley 18.045 los bonos son TE perfectos. 3° GPVE de notificación judicial de protesto de letras de cambio, pagarés o cheques Estos documentos son títulos ejecutivos perfectos cuando han sido protestados personalmente y no se opone tacha de falsedad en el acto de protesto por falta de pago ante el notario. Sin embargo se requiere esta GP cuando: Se quiera cobrar una letra o pagaré cuyo protesto no se hubiera efectuado personalmente y la firma no ha sido autorizada ante notario. Se quiera cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece ante notario, sea al girador o a otros obligados al pago. Se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento que no sea el aceptante de la letra o el suscriptor del pagaré, sea que el protesto se haya efectuado personalmente o no, y cuyas firmas no se encuentren autorizadas ante notario. La GP consiste en que el ejecutante debe presentar un escrito solicitando al tribunal que notifique judicialmente el protesto a los obligados al pago del documento, bajo el apercibimiento de tenerse por preparada la VE en caso de que ellos no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de tres días. En este escrito se debe copiar el acta del protesto o se debe acompañar fotocopia de dicha acta (que hace el banco), la que pasa a acompañar al escrito para efectos de notificación. Si el acta no se acompaña o no se transcribe, la notificación de protesto se tendrá por nula. El tribunal provee a esta solicitud “como se pide” o “notifíquese bajo el apercibimiento legal”. Frente a la notificación válida, el deudor puede: No hacer nada en el plazo Transcurridos los tres días, se presenta un segundo escrito solicitando se certifique por el secretario del tribunal, que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el sólo mérito de este certificado y sin dictar resolución, se tendrá por preparada la VE. Comparecer y tachar de falsa su firma en el plazo De acuerdo al legislador el deudor tiene dos oportunidades para tachar su firma, en el acto de la notificación, o dentro de tercero día. Si opone tacha al notificarse, el receptor deberá dejar constancia de ello en el expediente (artículo 57). Cuando lo hace al concurrir al tribunal, se deberá dar traslado al ejecutante tramitándose el asunto como incidente, caso en el cual será necesario recurrir a perito caligráfico. A quien le corresponderá acreditar la autenticidad de la firma es al demandante o solicitante. La resolución que falla el incidente, es apelable sólo en el efecto devolutivo, cuando el que apela es el deudor. En el incidente si el tribunal resuelve que la firma es falsa, fracasa la GP. En cambio, si se acredita que la firma era real, deberá declararlo, pasando a constituir el documento un TE. Ahora, si la firma tachada resulta ser auténtica, de conformidad al artículo 110 de la Ley 18.092, será sancionado el deudor con las penas del delito de estafas del artículo 467 del Código Penal. Esta resolución que establece que la firma es auténtica, produce cosa juzgada formal, de acuerdo al artículo 112 de la citada ley, ya que la resolución no impide que el ejecutado pueda durante el curso del JE volver a alegar la tacha de falsedad de firma, siendo ahora la carga de la prueba del ejecutado. Respecto al cheque, este protesto es un certificado que estampa el librado (un banco) al dorso del cheque, al tiempo de la negativa de pago, expresando la causa, fecha y hora y con las firmas del portador y del librado, sin necesidad de que intervenga un ministro de fe (artículo 33 inciso 2° DFL 707). El cheque, cabe señalar, puede ser protestado por falta de fondos, cuenta cerrada o por haberse dado orden de no pago. Sólo éstos habilitan para iniciar un procedimiento por el delito de giro doloso de cheque (artículo 22 inciso 2° DFL 707), y en estos casos puede llegar a existir responsabilidad penal previa GP de notificación de protesto judicial. De acuerdo al artículo 34 del DFL 707, una vez que el banco protesta el cheque, se generan dos pretensión para su posterior cobro: una civil, que va a perseguir el cobro del cheque como TE en un JE si la firma está autorizada ante notario, o en caso de carecer de ese tipo de firma, previa GP de notificación de protesto. La otra es de carácter penal, ya que el legislador en el artículo 22 del DFL 707, ha establecido el delito de giro doloso. Este procedimiento penal, tiene dos fases: una ante el juez civil, donde se notifica el protesto al girador, y otra ante el correspondiente juzgado del crimen. Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso, es necesario que el protesto se notifique válidamente al librador. Si después de tres días el girador no deposita en la cuenta corriente del tribunal suficientes fondos para cubrir el pago del cheque, sus intereses y costas, sólo entonces el tenedor del documento tiene derecho a entablar la pretensión criminal, siendo tribunal competente el del domicilio que librador tiene registrado en el banco. De acuerdo al artículo 41 inciso 1° del DFL 707, la notificación podrá hacerse personalmente o en la forma del artículo 44, caso último en el que no será necesario cumplir con el inciso 1° del citado artículo (búsquedas en dos días distintos y que no se encuentre, que se acredite que está en el lugar del juicio y cuál es su morada, o el lugar donde ejercer su industria, profesión o empleo, bastando la debida certificación del ministro de fe), ni se necesitará orden judicial para la entrega de las copias que en él se disponen. La competencia del juez civil, se extiende sólo a la gestión de notificación. Transcurridos los tres días, sin que se haya efectuado la consignación, debe solicitarse que se verifique esa circunstancia por el secretario del tribunal, que se otorguen copias autorizadas de todo lo obrado, incluso dicha certificación, y también se solicita que se devuelva el cheque al solicitante de la gestión. Efectuado esto, se configuran los presupuestos de la acción penal, debiendo interponerse la querella por el delito de giro doloso ante el tribunal competente. La prescripción de la acción penal y de la acción ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque es de un año, contado desde la fecha del protesto (artículo 34 DFL 707). Ahora, también se aplica a ellas lo referente a que el girador que tache de falsa su firma y posteriormente se acredite la autenticidad de la misma, será sancionada su actitud con la penas del artículo 467 del Código Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el título en que firmó es falso. 4° GPVE de Avaluación Se requiere, cuando lo que se demanda es la especie o cuerpo cierto debido que no se encuentra en poder del deudor o cuando se demanda la cantidad de un genero determinado (artículo 438 N° 2 y 3). En este caso, el ejecutante debe presentar un escrito acompañando el título y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluación y proceder a la liquidación, teniendo por preparada la VE. El tribunal en este caso, deberá designar de inmediato a un perito, sin necesidad de voluntad de partes, de modo que esta GP tiene un carácter de sumario. El ejecutante puede reclamar objetando la avaluación del perito y apelando de la resolución que acepta la avaluación; si no lo hace, la avaluación quedará firme respecto a él, no pudiente alegar posteriormente contra ella. El ejecutado puede reclamar en la misma ocasión que el ejecutante, y si lo hace genera un incidente. Pero también puede reclamar posteriormente, durante el curso del JE oponiendo la excepción de exceso de avalúo (artículo 464 N° 8). Ejecutoriada la resolución que aprueba la avaluación pericial, puede el ejecutante interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache MEyE. Si la interpone sin que se hubiera efectuado la GP, el ejecutado puede oponer la excepción del artículo 464 N° 7. 5°) GPVE de notificación del TE a los herederos del deudor Fluye de diversas normas: a) El artículo 1377 CC De acuerdo al cual “Los TE contra el difunto lo serán igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrán entablar o llevar adelante la ejecución sino pasados 8 días desde la notificación judicial de sus títulos”. b) El artículo 5° CPC “Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por sí misma, quedará suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artículos 258 y 259”. Del juego de ambas disposiciones tenemos las siguientes posibilidades: I. Que el deudor fallezca antes de iniciarse la ejecución Aun no existe un JE, por lo tanto no es aplicable el artículo 5° CPC. Sólo se aplicará el artículo 1377 del CC, por ello deberá notificarse del TE a los herederos del deudor y esperar el término. II. El deudor fallece durante el curso del juicio Nuevamente hay que distinguir: Deudor obraba personalmente en el procedimiento Prima la norma del CPC, por lo tanto, debe notificarse a los herederos, quedando el procedimiento paralizado durante el término de emplazamiento del JO. Deudor obraba por medio de apoderado Rige la norma del CC, es decir debe notificarse a los herederos del deudor y no puede llevarse adelante la ejecución sino después de transcurrido un plazo de 8 días contados desde la notificación del título (la notificación será la personal, o la del artículo 44, e incluso la de avisos). Tramitación del JE I.- El cuaderno ejecutivo El JE puede comenzar por DE o GPVE. Si es por DE, como tal se rige por las reglas de la competencia relativa, incluso la distribución de causas. En cambio si se ha iniciado por GPVE, la demanda no va a distribución, sino que se presenta directamente ante el tribunal que conoció de la GP (artículo 108 COT). La situación del demandado en este procedimiento es diferente: Durante la GPVE Sólo puede intervenir cuando la ley así lo establece. De acuerdo a la ley, al intervenir en la GPVE no prorroga la competencia por su comparecencia, pudiendo oponer la excepción de incompetencia del tribunal (artículo 465 inciso 2°). De acuerdo al artículo 441 “El tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aun cuando se haya éste apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarán en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y sólo podrán ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la acción. Si denegado el mandamiento de ejecución, se interpone apelación de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevará el proceso al superior, también sin notificación del demandado”. La demanda ejecutiva Sus requisitos son: a) Las comunes a todo escrito: Presentarse en papel competente Por conducto del secretario Encabezada por una suma Con tantas copias como partes haya que notificar. b) Las comunes a toda demanda: Designación del tribunal Nombre, domicilio, profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representan, junto a la naturaleza de dicha representación Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Enunciación precisa y clara, en las conclusiones, de las peticiones que se someten al fallo del tribunal. La petición concreta de la demanda, consistirá en que el tribunal despache MEyE, y el tribunal accederá o no a ello con el mérito de la demanda y del TE. c) Los que habilitan para demanda en JE: Existencia de TE Obligación líquida Actualmente exigible Que la pretensión (acción) no se encuentre prescrita d) Las normas de la ley 18.120 Debe contar con el patrocinio de un abogado habilitado, y designar un mandatario judicial. En cuanto al poder, e puede otorgar mandato judicial respecto de las letras de cambio y pagarés mediante el simple endoso con la cláusula “valor en cobro” o “en cobranza”. Cuando el juicio comience por GPVE, de acuerdo a Mosquera, el mandato otorgado para la GPVE es suficiente para proseguir la demanda, no siendo necesario volver a conferir poder. El Mandamiento de Ejecución y embargo (MEyE) Cuando la demanda cumple con todos los requisitos, lo normal es que el tribunal ordenará “despáchese mandamiento de ejecución y embargo” o simplemente “despáchese”. De acuerdo a la Corte Suprema, los requisitos para que el título goce de mérito ejecutivo, deben existir al proveerse la demanda. Si la demanda se provee favorablemente para el ejecutante, la resolución lleva envuelta dos ideas: una referente al cuaderno ejecutivo (CE) y la otra relativa al cuaderno de apremio (CA), que precisamente se inicia con dicha resolución. Pero puede ocurrir que no se provea a la demanda por no cumplir con los requisitos legales. Si el vicio se refiere a la prescripción de la acción ejecutiva, el tribunal de oficio no dará curso a la ejecución (artículo 442). También puede igual que en el JO no darle curso a la demanda que no cumple con las letras a), b) y c) de las normas comunes a toda demanda (articulo 256). También cuando no se constituye patrocinio y poder. Por último, de acuerdo a la doctrina, para la dictación del MEyE, el tribunal debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales, la legitimación activa, aptitud del libelo, y si la obligación que el TE representa es actualmente exigible, líquida y no prescrita. El término examen que usa el artículo 441 así lo indica, porque examen denota la idea de “indagación y estudio que e hace acerca de las cualidades y circunstancias de una cosa u hecho”. Características del MEyE Son: a) Es una resolución judicial por lo tanto, debe cumplir con los requisitos comunes de toda resolución judicial (artículo 169). b) Tiene su origen en la providencia “despáchese” Que es una auto orden del tribunal de dictar la resolución MEyE. c) Tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria de segundo grado Porque sirve de base a la dictación de una SD. Incluso, si no se oponen excepciones en el CE, se omite la SD y el MEyE se convierte procesalmente en la sentencia final del juicio (artículo 472). Menciones del MEyE Hay que distinguir entre: a) Menciones especiales Del artículo 443: La orden de requerir de pago al ejecutado por el capital, intereses y costas. La orden de embargar bienes suficientes del ejecutado, en cantidad sufriente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si éste no paga en el acto de requerimiento. Designación de un depositario provisional. El embargo se entiende perfeccionado cuando el ministro de fe entrega real o simbólicamente los bienes embargados al depositario. La ley permite que el ejecutado sea el depositario, resguardando al ejecutante con un tipo penal especial. b) Menciones de la naturaleza También señalados en el artículo 443: La designación de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que hace el ejecutante en la demanda. Pero este señalamiento debe contenerlo necesariamente el mandamiento cuando la ejecución recae sobre una especie o cuerpo cierto que está en poder del deudor. Solicitud de auxilio de la fuerza pública. El tribunal no puede decretarla de oficio, ya que es sólo a iniciativa del ejecutante. Requerimiento de pago Hay que precisar: 1°) Forma de notificación En el JE, la relación jurídico procesal se perfecciona por el requerimiento de pago, el que debe notificarse entregándose copia de la DE al notificado, la providencia que sobre ella recae y el MEyE. Esta notificación es una notificación – requerimiento, porque por ella se pide que el ejecutado pague, y en caso de que no lo haga se proseguirá en su contra la tramitación del JE mediante el embargo de bienes suficientes para cubrir la deuda, intereses y costas. Para determinar la forma en que el requerimiento se realiza hay que distinguir: a) La DE es el primer escrito que se ha presentado en el juicio Como tal, debe notificarse personalmente, pero hay que distinguir: i) Deudor es habido El requerimiento se hará personalmente (artículo 443 N° 1 inciso 1° primera parte), es decir por notificación del artículo 40, pero hay que considerar que el artículo 41 dispone que en los JE no podrá hacerse el requerimiento en público, y de haberse notificado en un lugar de libre acceso público se deberá estar a lo establecido en el N° 1 del artículo 443. Es decir, en el JE la notificación de la demanda puede efectuarse en un lugar o recinto de libre acceso público, pero el requerimiento de pago no, debiendo en tal caso citarle el receptor para un día, hora y lugar que el mismo receptor designe para practicar el requerimiento. Si el ejecutado no concurre a esta citación, se hará inmediatamente y sin más trámite el embargo. ii) Deudor no es habido El requerimiento de pago se verifica a través de la notificación especial “cédula en espera”, que es una citación a la oficina del receptor. No concurriendo el ejecutado a la citación, de acuerdo al artículo 443 N° 1 inciso 1° segunda parte, se hará inmediatamente y sin más trámite el embargo. b) La demanda ejecutiva no es el primer escrito del juicio, porque éste se ha iniciado con una GPVE No procede ni la notificación personal ni la cédula en espera, sino que se efectúa por cédula si el deudor hubiere designado domicilio durante el trámite de la GPVE, de acuerdo al artículo 443 N° 1 inciso 2°. Si el deudor no fija domicilio, se le notifica por estado diario. 2° Actitudes del ejecutado frente al requerimiento Puede: a) Pagar en el acto en que se le practica el requerimiento En cuyo caso el juicio termina. b) No pagar frente al requerimiento Dará lugar a que se proceda a la práctica del embargo de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas; y a partir del requerimiento de pago, se contará el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente su posibilidad de defensa dentro del JE. Sólo puede defenderse mediante las excepciones que taxativamente señala la ley. Si no se defiende transcurridos los plazos legales, se omite la SE y el MEyE hará las veces de SE para todos los efectos legales. 3° El Embargo Se hace efectivo cuando el deudor no pague el capital, intereses y costas al efectuarse el requerimiento. En el CA se va a llegar siempre y necesariamente al embargo si el deudor no paga, cualquiera que sea la actitud que tome en el CE. Si el ejecutado opone excepciones, el CA se va a suspender a partir del embargo, hasta que se dicte sentencia condenatoria en el CE; con todo, la oposición de excepciones no impide que se practique el embargo. 4° Designación de depositario El ejecutante podrá solicitar que sea el propio ejecutado o pedir que se designe a otro como tal. No podrá recaer esta designación en empleados o dependientes a cualquier título del tribunal, ni en persona que desempeñe el cargo en tres o más juicio seguidos ante el mismo juzgado (artículo 443 N° 3). Esta designación es una facultad, en principio, propia del ejecutante. A Falta de designación, nace la facultad del tribunal de designar a una persona de reconocida honorabilidad y solvencia con las limitaciones del inciso 2° del N° 3 del artículo 443, aunque la designación también puede recaer en el ejecutado. Defensa del ejecutado Tiene carácter restrictivo, pues el fundamento del JE es un TE, documento al que el legislador ha dotado de presunción simplemente legal, de veracidad y autenticidad. El ejecutado sólo puede oponer alguna de las excepciones del artículo 464 (taxativo); la defensa es eminentemente formalista, ya que debe efectuarse dentro de un término fatal y en un escrito que debe cumplir con una serie de requisitos para que las excepciones sean admisibles. Oportunidad procesal para oponer excepciones El plazo comienza a correr desde el día en que se efectúa el requerimiento de pago, y va a depender del lugar en que el ejecutado ha sido requerido (artículo 462 inciso 1°). Este plazo es fatal (artículo 463), y para computarlo hay que distinguir: a) Requerimiento se practica dentro del territorio de la República Nuevamente hay que distinguir: En la comuna que sirve de asiento al tribunal 4 días (artículo 459 inciso 1°). Fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal, pero dentro de su territorio jurisdiccional 8 días (artículo 459 inciso 2°) Fuera del territorio jurisdiccional del tribunal El legislador le da la alternativa de elegir donde oponer las excepciones al ejecutado, ya que el requerimiento fue hecho vía exhorto. Así podrá oponerlas en: - Ante el tribunal exhortado Los plazos serán los mismos del artículo 459, según si el requerimiento se verifica dentro o fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal exhortado (artículo 460 inciso 1° segunda parte). Cuando el ejecutado ante este tribunal oponga las excepciones, de acuerdo al inciso segundo del artículo 460, el tribunal no podrá calificar dichas excepciones, limitándose a remitir la solicitud de oposición al tribunal exhortante para que provea sobre ella lo que en derecho corresponda. - Ante el tribunal exhortante Plazo de 8 días más el aumento de la tabla del artículo 259 (artículo 460 inciso 1° parte final). b) Requerimiento se practica fuera del territorio de la República De acuerdo al artículo 461, el plazo será el de la tabla que señala el artículo 259. De acuerdo a la Jurisprudencia, el plazo para deducir oposición en el JE es individual, es decir se cuenta para cada ejecutado desde el día en que se requiere el pago. Por último, si el requerimiento se verifica dentro del territorio de la República, el Ministro de Fe hará saber al ejecutado, en el mismo acto, el término que la ley le concede para deducir oposición y dejará testimonio de este aviso en la diligencia. La omisión de ello, hará responsable al Ministro de Fe de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidará el requerimiento (artículo 462 inciso 2°). Todos estos plazos son fatales. Requisitos formales de la oposición de excepciones Son tres: a) El ejecutado debe oponer todas las excepciones en un mismo escrito, sean dilatorias o perentorias. Las posteriores precluyen mediante la inadmisibilidad. b) El escrito sólo puede contener excepciones de las numeradas en el artículo 464. c) En el escrito deben expresarse precisa y claramente los hechos que sirven de fundamento a ellas, y los medios de prueba de que el ejecutado intente valerse para acreditarlas. Si no se expone con claridad los hechos, las excepciones deberán ser declaradas inadmisibles. Diferencias entre las excepciones en el JO y JE JUICIO ORDINARIO JUICIO EJECUTIVO Existe sólo enumeración respecto a las Están todas enumeradas taxativamente dilatorias (pero genérica) y no se formula respecto a las perentorias El plazo para oponerlas es fatal respecto a las dilatorias y perentorias. En las anómalas no existe plazo Sólo las dilatorias deben oponerse en un mismo escrito, dentro del término de emplazamiento y antes de contestar. Las perentorias, en un escrito separado de la contestación y una vez falladas las dilatorias. El demandado no está obligado a señalar los medios de prueba a utilizar El plazo para oponerlas es fatal Deben oponerse en un mismo escrito El ejecutado debe señalar los medios de prueba que utilizará Excepciones del JE De acuerdo al artículo 464 es taxativo, y de acuerdo a la jurisprudencia es taxativo, genérico o fundamental. La doctrina las clasifica en perentorias y dilatorias. a) Dilatorias Ellas son: 1º) Incompetencia del Tribunal ante el que se haya presentado la demanda Debe concordarse con el artículo 465 inciso 2º, que señala que no obstará deducirla, por el hecho de haber intervenido el ejecutado en las gestiones del demandante para preparar la acción ejecutiva. De acuerdo al inciso 1º del artículo 465, una vez deducida podrá el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego o reservarla para la SD. Si la acoge, debe abstenerse de pronunciarse sobre las demás. 2º Falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparezca a su nombre. 3º Litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de reconvención Se requiere la triple identidad: de parte, de objeto y de causa a pedir. 4º Ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda de acuerdo al artículo 254 Los vicios de la demanda, deben subsanarse antes del requerimiento de pago. Esta excepción es procedente si se justifica en hechos graves o importantes. De acuerdo a la Jurisprudencia, el tribunal deberá abstenerse de pronunciarse acerca del resto. b) Perentorias Ellas son: 5º Beneficio de excusión o caducidad de la fianza Respecto al beneficio de excusión, se dice que correspondería más a una dilatoria, ya que con ella se retarda el inicio del juicio, respecto del sujeto pasivo, en caso que ese beneficio no se procedente. Este Nº hay que concordarlo con los artículos 2381 y 2358 del CC. El artículo 2381 señala que “la fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones según las reglas generales, y además: 1.º Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador; 2.º En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tenía el derecho de subrogarse; 3.º Por la extinción de la obligación principal en todo o parte”. Por su parte el artículo 2358 enumera las condiciones que deben concurrir para gozar del beneficio de excusión, del que carecen los fiadores y codeudores solidarios. De acuerdo a los artículos 79 y siguientes de la Ley 18.092, los libradores, endosantes y avalistas son solidariamente responsables del pago del documento o título de crédito respectivo, de acuerdo al principio de “solidaridad cambiaria”. 6º Falsedad del título El título no ha sido otorgado por las personas que en él aparecen o en la forma que indican. 7º La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado Deja abierta la puerta a otras excepciones. 8º El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2º y 3º del artículo 438 Sólo procede cuando la ejecución recae sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre cantidad líquida de dinero o de un género determinado que puedan liquidarse por medio de un perito. 9º El pago de la deuda 10º La remisión de ladeuda 11º Concesión de esperas o la prórroga del plazo 12º Novación 13º Compensación 14º Nulidad de la obligación 15º Pérdida de la cosa debida, de acuerdo al título XIX Libro IV CC. 16º Transacción 17º Prescripción de la deuda o solo de la acción ejecutiva 18º Cosa juzgada. El inciso final del artículo 464 señala que estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente. Actitud del tribunal y respuesta del actor a la oposición de las excepciones del ejecutado Opuestas en la forma y plazo legales, el tribunal conferirá traslado de las excepciones al ejecutante para que las responda dentro del plazo fatal de 4 días, dándole copia del escrito al ejecutante (artículo 466 inciso 1º). Vencido el plazo, haya hecho o no observaciones el ejecutante, se pronunciará el tribunal sobre la admisibilidad o la inadmisibilidad de las excepciones alegadas (inciso 2º del artículo 466). Así el tribunal puede: Declarar admisibles las excepciones Si no cumple con los requisitos, y dictará SD. La resolución que las declara inadmisibles, es una interlocutoria que pone término al juicio o impide su continuación. Declarar admisibles las excepciones No significará que serán acogidas, sino que sólo cumplen los requisitos, y ordenará recibir la causa a prueba. La prueba en el JE Sólo va a existir, cuando el tribunal declare admisibles las excepciones y estime necesario que se rinda prueba para acreditar los hechos en que ellas se fundan. El tribunal puede declarar admisibles las excepciones y no recibir la causa a prueba, va a omitir el término probatorio y procederá a dictar SD. La resolución que recibe la causa a prueba en el JE, tiene las mismas características que las del JO, con estas excepciones: a) De acuerdo al artículo 469, la prueba se rendirá igual que en el JO, y el fallo que de lugar a ella, expresará los puntos sobre que deba recaer. Es decir, la resolución que recibe la causa a prueba debe fijar puntos y no hechos, aunque en la práctica se fijan hechos. b) Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el JE se vinculan única y exclusivamente con las excepciones opuestas. c) El término probatorio es de 10 días, siendo fatal para la prueba de testigos (artículo 468 inciso 1º). Cabe señalar que el CPC no señala el plazo dentro del que se debe presentar la lista de testigos, pero la doctrina señala que debe ser presentada dentro de 5º día. d) En el JE sólo existe un término extraordinario, cuando el ejecutante lo pide o lo solicitan ambas partes de común acuerdo, hasta por 10 días, el que de pedirse antes del vencimiento del término legal, y correrá sin interrupciones después de éste. Cuando es de común acuerdo, podrá ser por lo que ellas digan (artículo 468 incisos 2º y 3º). Vencido el término probatorio, quedarán los autos en la secretaría por 6 días a disposición de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrán hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera, y una vez vencido, háyanse o no presentado escritos, y sin más trámite, el tribunal citará a las partes a oír sentencia (artículo 469). La Sentencia Ejecutiva (SE) Deberá, de conformidad al artículo 470, pronunciarse dentro del término de 10 días contados desde que el pleito quede concluso. La SE debe fallar todas las excepciones opuestas por el ejecutado, y puede ser condenatoria o absolutoria. Absolutoria Es aquella que acoge alguna de las excepciones del ejecutado, desecha la demanda y ordena alzar el embargo. Condenatoria Aquella que acoge la demanda ejecutiva desecha total o parcialmente todas las excepciones y ordena seguir la ejecución. Se distinguen en: De pago Da lugar a la ejecución cuando el embargo ha recaído en la especie o cuerpo cierto debida o la suma determinada de dinero. En ella, no se requiere realizar trámite para la realización de los bienes. De remate Se pronuncia cuando el embargo ha recaído sobre bienes distintos de la especie o cuerpo cierto debido o sobre bienes que no sean dinero. La importancia de esta distinción radica en dos puntos de vista: 1º) En lo que respecta a la determinación del momento desde el cual se puede cumplir la sentencia La de pago, una vez que se encuentre ejecutoriada por haberse fallado el Recurso de Apelación deducido o en su contra por el ejecutado. Por excepción, el ejecutante podrá solicitar el cumplimiento de la sentencia cuando existiendo apelación pendiente, se caucionen las resultas del recurso (artículo 475). La de remate, desde que se encuentra notificada, pero no puede hacerse pago al ejecutante con el producto del remate mientras la resolución no se encuentre ejecutoriada (artículo 481). De acuerdo al artículo 510, ejecutoriada la SD y realizados los bienes embargados, se hará la liquidación del crédito y se determinarán, de acuerdo al artículo 471, las costas que deben ser de cargo del ejecutado, incluso las causadas después de la sentencia. De acuerdo al artículo 509, esto también se aplica en el caso de existir apelación pendiente deducida contra la sentencia de remate, es decir, el ejecutante no podrá pagarse hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia recurrida. 2º) En lo que respecta a la determinación de la responsabilidad en el pago de las costas de la causa Hay que distinguir: Si se dicta SE absolutoria Son de cargo del ejecutante. Si se dicta SE condenatoria Son del ejecutado. Si se acogen parcialmente una o más excepciones opuestas El tribunal puede distribuir proporcionalmente las costas entre ambas partes e imponerlas totalmente al ejecutado cuando a su juicio, haya motivo para hacerlo. Régimen de recursos La SE admite distintos recursos, los que son: 1º) Recurso de aclaración, rectificación y enmienda Interpuesto, el tribunal lo fallará de plano o después de oír a la parte recurrida, y mientras tanto suspenderá o no los trámites del juicio o la ejecución de la sentencia, de acuerdo a la naturaleza de la reclamación (artículo 183). De acuerdo al artículo 190 inciso 1º, la interposición de este recurso no suspende el plazo para interponer recurso de apelación. 2º) Recurso de Apelación Procede contra la sentencia de primera instancia que se dicta en el JE. Por él, el tribunal de segunda instancia sólo tendrá competencia para conocer y pronunciarse acerca de las excepciones que se hubieren opuesto en primera. Para determinar los efectos de la interposición del recurso en la ejecución del fallo, hay que distinguir quien recurrió, si el ejecutante o el ejecutado. Es intentado por el ejecutado Si es una sentencia de pago, de acuerdo al artículo 475 no podrá procederse a la ejecución de esa sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo. Si se recurre contra una sentencia de remate, se concederá apelación sólo en el efecto devolutivo de las resoluciones dictadas contra el demandado. Es intentado por el ejecutante Él puede recurrir de apelación, que se concederá en ambos efectos, de acuerdo a lo que se desprende del artículo 195. El cumplimiento de la sentencia, quedará suspendido y el embargo no se alzará mientras se encuentre pendiente la apelación. 3º) Recurso de casación en la forma y fondo Generalmente este recurso no suspende la ejecución de la SE, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se acoge el recurso (artículo 774 inciso 1º). De acuerdo al artículo 767 en contra del fallo de primera instancia del JE no procede casación en el fondo, por ser una sentencia apelable, y también se argumenta que pronunciada por un juez de letras. 4º) Recurso de Queja De acuerdo al artículo 545 COT, no procede, puesto que contra la SE proceden recursos ordinarios y extraordinarios. Cosa Juzgada en el JE De acuerdo al artículo 175, toda SD firme o ejecutoriada, produce cosa juzgada (acción y excepción), la SE produce cuando concurre la triple identidad. Sin embargo, produce ciertos efectos especiales. De acuerdo al artículo 478 inciso 1º, la SE produce cosa juzgada en el JO, respecto del ejecutante y ejecutado, lo mismo el MEyE cuando el ejecutado no hizo oposición legal a dicha resolución en el plazo respectivo. Empero: a) La SE produce cosa juzgada respecto de cualquiera otro JE, haciendo excepción a esta regla la “renovación de la acción ejecutiva” del artículo 477. b) La SE produce cosa juzgada en relación a un JO, haciendo excepción a esta regla la “reserva de acciones y excepciones”. Renovación de la acción ejecutiva De acuerdo al artículo 477 “la acción ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecución, podrá renovarse con arreglo a los preceptos de este Título”. Es decir, una vez subsanado el vicio formal de la demanda, es posible reiniciar el procedimiento, operando la renovación por el solo efecto de la ley. Reserva de acciones y excepciones Hay que distinguir: 1º) Reserva de acciones Para ello, el ejecutante goza de dos oportunidades; la primera oportunidad es al momento de responder las excepciones opuestas. De acuerdo al artículo 467 “El ejecutante podrá sólo dentro del plazo de cuatro días que concede el inciso 1° del artículo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquélla. Por el desistimiento perderá el derecho para deducir nueva acción ejecutiva, y quedarán ipso facto sin valor el embargo y demás resoluciones dictadas. Responderá el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario”. Esta reserva del artículo 467 es un desistimiento especial de la demanda por las siguientes razones: Este derecho sólo puede hacerse valer dentro del escrito de respuesta a las excepciones. Deja a salvo para interponerse en un JO posterior, la acción respecto de la cual se hubiera ejercido la reserva. A esta reserva, debe dársele lugar de plano por el tribunal. La otra oportunidad para pedirla, es la común del artículo 478. 2º) Reserva de excepciones del ejecutado También goza de dos oportunidades. La primera es exclusiva de él, y se regular en los artículos 473 y 474. De acuerdo al artículo 473 “Si, deduciendo el ejecutado oposición legal, expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el término de prueba, y pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictará sentencia de pago o remate y accederá a la reserva y caución pedidas”. Los efectos de esta reserva son: Que el ejecutado puede iniciar un JO ejercitando como acción las excepciones reservadas. No se procederá a ejecutar la sentencia de pago o remate dictada, si el ejecutante no rinde caución de resultas. De acuerdo al artículo 474, “Si, en el caso del artículo precedente, no entabla el deudor su demanda ordinaria en el término de quince días, contado desde que se le notifique la sentencia definitiva, se procederá a ejecutar dicha sentencia sin previa caución, o quedará ésta ipso facto cancelada, si se ha otorgado”. 3º) Oportunidad común para ambas partes para hacer sus reservas El artículo 478 incisos 2º y 3º señalan que “Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podrá el tribunal declararlo así, existiendo motivos calificados. Siempre se concederá la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la ejecución. En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá interponerse dentro del plazo que señala el artículo 474, bajo pena de no ser admitida después”. Esta reserva de acciones y excepciones, para ambas partes, debe efectuarse antes de que se dicte la SD de primera instancia, ya que de acuerdo al artículo 478 no cabe reservas en segunda. Existen dos aspectos comunes a estas tres clases de reserva: La reserva de excepciones sólo puede referirse a aquellas que el ejecutado hubiera opuesto en tiempo y forma dentro del JE. La reserva de acciones y excepciones siempre debe ser resuelta en la SD que se dicta en el JE. II.- Cuaderno de Apremio (CA) En él se contiene todas las actuaciones y trámites que permitan al ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligación en el patrimonio del ejecutado. Se inicia por el MEyE, y la primera actuación que en él se consignará será el embargo. Embargo Acto jurídico procesal, que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensión deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el JE se dicte. Es una medida cautelar de aseguramiento de la futura ejecución forzada. Es una actuación compleja que se perfecciona por la “entrega real o simbólica de los bienes al depositario que se designe” (artículo 450 inciso 1º). Bienes inembargables Los menciona taxativamente el artículo 445: 1° Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío que pagan el Estado y las Municipalidades. Sin embargo, tratándose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior; 2° Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artículo 57 del Código del Trabajo; Respecto a estos dos números, existen excepciones a la inembargabilidad: Los sueldos, gratificaciones, pensiones de gracia, jubilaciones, retiros, montepíos son embargables hasta el 50% tratándose de deudas que provengas de obligaciones alimenticias decretadas judicialmente (artículo 445 inciso 2º) Los sueldos de los trabajadores son embargables sólo hasta el 50% para dar cumplimiento a pensiones alimenticias a las que fueren condenados judicialmente. Hasta un 50% los sueldos de los sueldos de los trabajadores, cuando hubieren cometido defraudación, hurto o robo en contra del empleador en el ejercicio de su cargo. Cuando el trabajador hubiera de pagar de su sueldo remuneraciones adeudadas a otros trabajadores, hasta en un 50% serán embargables. Las remuneraciones en lo que exceden de 56 UF. 3° Las pensiones alimenticias forzosas; 4° Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus expensas; 5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine; 6° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este último caso, será embargable el valor de las primas pagadas por el que tomó la póliza; 7° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los materiales u otros artículos suministrados para la construcción de dichas obras; 8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artículo 5° del decreto ley N° 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas. La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los bienes raíces respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsión y demás organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo; 9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor; 10° Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección; 11° Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado; 12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor; 13°. Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; 14°. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; 15°. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación; 16°. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente; pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran; 17°. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las ciudades, etc.; pero podrá embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este caso lo dispuesto en el artículo anterior; y 18°. Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar En el caso que los bienes señalados en el artículo 445 sean embargados, el ejecutado queda posibilitado de impetrar el respectivo incidente de exclusión de embargo (artículo 519 inciso 2º) La inembargabilidad, es un derecho que, por regla general, está establecido en beneficio sólo del deudor, pudiendo por tanto renunciarse, pero no es renunciable cuando importe interés para su familia o la sociedad. Práctica del embargo Se lleva a cabo por ministro de fe receptor, dando cumplimiento a la orden del tribunal contenida en el MEyE con el auxilio de la fuerza pública si llegare a ser necesario (artículo 443 inciso final). Los bienes sobre los cuales recaerá el embargo son: a) Sobre especie o cuerpo cierto debido designado en el MEyE (artículo 443 inciso 3º) b) Sobre los bienes que el ejecutante hubiere señalado en su DE o en el acto de practicarse el embargo (artículo 443 inciso 3º y 447). c) Si el ejecutante no señala bienes, el embargo recaerá en los que señale el ejecutado, si en concepto del ministro de fe son suficientes, o si no siéndolos tampoco hay otros conocidos (artículo 448). d) Si no se designan bienes, ni el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardará en el embargo, el siguiente orden: Dinero Otros bienes muebles Bienes raíces Salarios y pensiones (artículo 448). El embargo, como toda actuación judicial debe cumplir con una serie de requisitos: 1º) Realizarse en horas (entre 08:00 y 22:00 horas) y días hábiles, pudiéndose solicitar la habilitación de un día y hora (artículos 59 y 60). En cuanto al lugar, el embargo debe realizarse materialmente en el lugar en que se encuentren ubicadas. 2º) Debe practicarse previa notificación del MEyE al ejecutado, esto es, debe practicarse previamente el requerimiento de pago. Sin embargo, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una medida prejudicial, pudiente ser incluso precautoria. 3º) De la diligencia debe levantarse acta, en la que debe expresarse la forma individualizada y detallada de los bienes embargados, su calidad y el estado en que se encuentran (artículo 61 y artículo 450 inciso 2º primera parte). Además debe consignarse toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado. 4º) Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado real o simbólicamente al depositario. Es un requisito esencial del embargo, desde el punto de vista civil, puesto que se entiende verificado con la entrega real o simbólica del bien al depositario. Desde el punto de vista penal, es un presupuesto necesario e indispensable para configurar el delito de depositario alzado. 5º) El acta debe ser firmada obligatoriamente por el receptor, por el depositario, y por el ejecutante y ejecutado si concurrieren. 6º) El ministro de fe, debe enviar carta certificada al ejecutado comunicándole el embargo, sin que su omisión afecte la validez de la actuación (artículo 450). Si el deudor se niega a que se practique el embargo, impidiendo el acceso del receptor al lugar en que se encuentren los bienes o la entrega al depositario, la diligencia se va a llevar a efecto con el auxilio de la fuerza pública, solicitándose en un escrito posterior, la resolución de ser procedente, será “ofíciese”. El embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional. Éste a su vez, deberá entregar los bienes al depositario definitivo que las partes designen de común acuerdo o, a falta de éste, por el propio tribunal (artículo 451 inciso 1º). Si los bienes embargados se encuentran en distintos territorios jurisdiccionales o consisten en especies de diversa naturaleza, podrá designarse a más de un depositario. Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, joyas y especies preciosas o efectos públicos, el depósito debe hacerse en alguna oficina del Banco Estado a la orden del tribunal respectivo (artículo 451 inciso final en relación al artículo 507 COT). El certificado que acredite el depósito se agregará al expediente (artículo 451). Si la ejecución recae sobre el simple menaje de casa del ejecutado, el embargo será hecho permaneciendo las especies en poder de él, con el carácter de depositario, previa facción de inventario en que se expresen individual y detalladamente el estado y tasación aproximada de las especies, que practicará el ministro de fe. La diligencia deberá consta en un acta firmada por el ministro de fe que la practique, por el ejecutante si concurre y por el ejecutado, quien en caso de sustracción incurrirá en la sanción prevista en el Nº del artículo 471 del Código Penal (artículo 444 inciso final). Si la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre una cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotación, podrá el juez, atendidas las circunstancias y cuantía del crédito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del ejecutado, o en la totalidad de la industria misma, o en utilidades que ésta produzca o en parte de cualquiera de ellas. Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendrá las facultades y deberes del interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario procederá en todo caso con autorización del juez de la causa (artículo 444 incisos 1º y 2º). De acuerdo al artículo 452, si el ejecutado no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer la entrega al depositario, procederá a efectuarla el ministro de fe. Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro título que el de dueño, no se hará alteración en este goce hasta el momento de la enajenación, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejercía el dueño. Lo anterior, se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa para seguir gozándola después de su enajenación (artículo 454). Una vez practicado el embargo, el receptor debe entregar inmediatamente el acta en la secretaría del tribunal, y el secretario pondrá testimonio del día en que la recibe (artículo 455 inciso 1º). Efectos del embargo Hay que distinguir: 1º) En cuanto al bien embargado De acuerdo al artículo 1464 hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. El problema que se presenta es en la configuración del objeto ilícito respecto de los muebles e inmuebles. Respecto de los inmuebles De acuerdo al mensaje del CC, se requiere la inscripción en el conservador de bienes raíces para que el embargo pueda afectar a tercero. De acuerdo al artículo 453 “Si el embargo recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, no producirá efecto alguno legal respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estén situados los situados los inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo, requerirá inmediatamente su inscripción y firmará con el conservador respectivo y retirará la diligencia en el plazo de veinticuatro horas”. Además, de acuerdo al inciso 2º del artículo 455 “En el caso del artículo 453, esta entrega se verificará inmediatamente después de practicada la inscripción de que dicho artículo trata”. Respecto a muebles A falta de regla expresa, se aplica el inciso 2º del artículo 297, es decir “Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas”. 2º) En cuanto al dueño El embargo no priva al dueño del derecho de propiedad que tiene sobre él, limitándolo sólo en lo que respecta a la facultad de disposición, es decir puede seguir usando y gozando la cosa, más no disponer de ella, pues en su enajenación existe objeto ilícito. Esto es sólo si el ejecutado revista la calidad de depositario, ya que si éste es un tercero, la actuación judicial del embargo privará a su dueño de todas las facultades que el derecho de dominio le confiere, sin perder en todo caso la titularidad de ese derecho. Si estando en poder del ejecutado el bien embargado en calidad de depositario dispone de él, o sea si se alza, comete el delito de depositario alzado penado en el artículo 44 inciso final con la pena del artículo 471 del Código Penal. Si el embargo recae sobre las utilidades de una empresa, el depositario sólo tendrá facultades de interventor judicial (artículo 444 y 294) y para efectuar actos de administración requerirá de actuación del juez de la causa. 3º) En cuanto a los acreedores El embargo no constituye causal de preferencia. Tampoco es causal que mejore los derechos de los acreedores preferentes. Para efectuar el pago con el producto del bien embargado, se aplican las reglas sobre prelación de créditos del CC y no importa para nada la fecha del embargo practicado. No obstante, existe una medida que otorgada como precautoria establece preferencia para el pago, y es el derecho legal de retención, el que se asimila a la hipoteca o a la prenda para efectos de solucionar la deuda (artículo 546). El reembargo El embargo trabado sobre un determinado bien no impide que posteriormente se traben otros sobre el mismo. Ello debido a que el embargo si bien produce el efecto de configurar objeto ilícito del Nº 3 del artículo 1464, no saca del comercio humano al bien. Además el hecho que se haya interpuesto una tercería de prelación respecto de un determinado bien embargado no constituye obstáculo para que ese bien sea reembargado y vendido, sin perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realización al acreedor preferente si éste ganase la tercería. Esta institución se conoce como reembargo y se regula en los artículos 527 y 528. Si uno de varios acreedores de un mismo deudor ha sido diligente y por su actuación se ha trabado el embargo sobre uno o más bienes, los demás acreedores deben iniciar por su cuenta otros juicios. Para obtener el pago de sus acreencias, los acreedores tienen dos vías: a) La comparecencia en el juicio entablado por el acreedor diligente interponiendo la correspondiente tercería de pago o prelación, según corresponda. b) Solicitar ante el tribunal que conoce el JE por él iniciado que oficie al juez que ordenó el embargo en primer lugar para que no se pague al acreedor hasta tanto no se haya caucionado su crédito (artículo 528). No obstante lo anterior, el primer depositario debe permanecer en el carácter de tal, aun cuando se haya trabado posteriormente otro embargo (inciso 2º artículo 528). Por su parte el artículo 529 dispone que “El tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remoción, se designará otro de común acuerdo por ambos acreedores, o por el tribunal si no se avienen. Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución que ante otro tribunal deduzca el segundo”. Instituciones vinculadas al embargo Son la exclusión, ampliación, reducción, sustitución y la cesación de él. A) Exclusión del embargo Es la facultad del ejecutado para solicitar que se alce o deje sin efecto el embargo que hubiere recaído sobre bienes que, según la ley, tienen el carácter de inembargables. Se tramita como incidente, de acuerdo al artículo 519 inciso 2º. B) Ampliación del embargo Es la facultad conferida al ejecutante por ley, para solicitar que se incorporen al embargo verificado nuevos bienes, porque los ya embargados resultan insuficientes para cubrir el capital, intereses, y costas adeudadas (artículo 456). Este artículo señala dos situaciones que hacen procedente la ampliación: Motivos para conceder la ampliación se entrega por ley al criterio del tribunal Puede el acreedor pedir ampliación en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo de temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y costas. En este caso, el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad calificando la procedencia o improcedencia de la ampliación. Motivos para concederla son calificados de suficientes por la propia ley El haber recaído el embargo sobre bienes de difícil realización, será siempre justo el motivo para ampliación. Lo será también la introducción de cualquier tercería sobre los bienes embargados (artículo 456 inciso 2º). Otro caso hay en la Ley 18.010 artículo 22 Nº 1, de acuerdo al cual “se considerará justo motivo, el mayor valor que experimente en el mercado la moneda extranjera adeudada”. En inciso final del artículo 456 establece que “pedida la ampliación después de la SD, no será necesario el pronunciamiento de una nueva sentencia para comprender en la realización los bienes agregados al embargo”. En consecuencia, la resolución que recae sobre la solicitud de ampliación acogiéndola, será por sí sola título suficiente para embargar nuevos bienes. C) Reducción del embargo Es la facultad concedida por ley al ejecutado para solicitar que se alce el embargo de algunos bienes sobre los cuales ha recaído, por ser excesivos para asegurar cumplidamente la obligación y las costas. Ya que el embargo debe limitarse a los bienes necesarios y suficientes para obtener el cumplimiento de la obligación y no debe constituirse en un arma de presión en manos del ejecutante. D) Sustitución del embargo Es la facultad del ejecutado, destinada a permitirle reemplazar los bienes embargados. Sin embargo esta institución tiene sus limitaciones: La substitución sólo puede hacerse por dinero No opera cuando el embargo ha recaído sobre la especie o cuerpo cierto debida. De acuerdo al artículo 457, la sustitución puede pedirse en cualquier estado del juicio. En los casos en que procede, el ejecutado no está pagando la obligación que se le demanda, sino que sólo reemplazando las garantías que aseguran el cumplimiento de la sentencia; es decir cuando exista sustitución, al ejecutante sólo podrá pagársele la obligación una vez que se encuentre ejecutoriada la sentencia que en la causa se dicte. Con todo, el ejecutado debe hacer presente que la suma de dinero que acompaña al tribunal tiene por objeto sustituir el o los bienes embargados y no pagar la deuda. Mediante reforma del año 1995, se agregó el inciso 2º al artículo 521, contemplándolo también respecto del tercerista la facultad de solicitar sustitución de los bienes embargados. E) Cesación del embargo Consiste en que el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal para pagar la obligación que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el embargo que ha recaído en bienes de su patrimonio, poniéndose término al JE (Artículo 490). Sin embargo, la interpretación del artículo 490 ha creado problemas, ya que dispone “antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas”. De acuerdo a la Jurisprudencia, la facultad de hacer cesar el embargo, precluirá en el momento en que se extiende el acta de remate. Todas estas instituciones se tramitan como incidentes en el cuaderno de apremio, y nunca paralizan el curso del cuaderno principal o ejecutivo. De acuerdo al artículo 458 “Se formará ramo separado con las diligencias relativas al embargo, a su ampliación y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes embargados y hacer pago al acreedor. Se pondrá testimonio en el ramo principal, de la fecha en que se practique el embargo y la ampliación. Este cuaderno se tramitará independientemente del cuaderno ejecutivo, sin que la marcha del uno se retarde por los recursos que en el otro se deduzcan”. Administración de los bienes embargados La regla general, corresponde al depositario provisional que designe el ejecutante en el MEyE o al juez en subsidio. Este depositario provisional ejercer su cargo hasta que se designe el depositario definitivo. Respecto a los bienes, sólo puede ejercitar las facultades de administración (conservación, explotación, reparación de bienes). En todo caso, no se confiere por el mero depósito la facultad de usar la cosa (artículos 2200 y 2250). Por excepción, tiene facultad de disposición, las que sólo pueden ejercerse previa autorización del tribunal (artículo 483). Este artículo señala que “venderá el depositario en la forma más conveniente, sin previa tasación, pero con autorización judicial, los bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa”. Por su parte, el artículo 515 establece la obligación del depositario de poner a disposición del tribunal todos los dineros obtenidos con motivo del ejercicio de su cargo, tan pronto como lleguen a su poder, debiendo cancelar intereses por los que entreguen atrasados, Con todo, las cuestiones que se susciten con motivo de la administración, serán resueltas por el tribunal en audiencias verbales (artículo 480). Además, de acuerdo al artículo 514, el depositario debe rendir cuenta de las gestiones que haya realizado durante el desempeño de su cargo, y de acuerdo al artículo 415 CC rinde cuentas igual que los tutores y curadores. Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar que rinda cuentas parciales antes de que termine de desempeñar su cargo. Las cuentas que rinde, deben ponerse en conocimiento de las partes, las que tienen 6 días para examinarlas. Si no se formulan objeciones, la cuenta se tiene por aprobada, en caso contrario, se genera el correspondiente incidente. El depositario provisional y el definitivo son remunerados, la cual es fijada por el tribunal una vez que él rinda cuanta y haya sido aprobada, tomando en consideración la responsabilidad y trabajo que el encargo le haya impuesto (artículo 516). Del producto de la realización de los bienes embargados se pagan, en primer lugar y a prorrata, las costas y remuneraciones del depositario, y luego se paga el crédito. Por excepción, existen depositarios que no tienen derecho a remuneración: a) El depositario que encargado de pagar el salario o pensión embargado haya retenido a disposición del tribunal la parte embargable de dichos salarios o pensiones, y b) El que se haga responsable de dolo o culpa grave (artículo 517). Cumplimiento de la SE El CA siempre debe llegar al embargo, paralizándose en él cuando se han opuesto excepciones en el CE. Pero, si las excepciones no se han opuesto, el MEyE hace las veces de SD, y podrá continuarse con los trámites necesarios hasta la realización de los bienes. Si ha terminado la tramitación del CE, se puede dictar sentencia condenatoria contra el ejecutado que puede ser de pago o de remate. Sentencia de pago Si está ejecutoriada, o sin estarlo se han caucionado las resultas del juicio, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la liquidación del crédito y a la tasación de las costas (artículo 510). De acuerdo al artículo 511 “practicada la liquidación a que se refiere el artículo precedente, se ordenará hacer pago al acreedor con el dinero embargado o con el que resulte de la realización de los bienes de otra clase comprendidos en la ejecución. Si la ejecución fuere en moneda extranjera, el tribunal pondrá a disposición del depositario los fondos embargados en moneda diferente a la adeudada sobre los cuales hubiere recaído el embargo y los provenientes de la realización de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que, por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que corresponda. Esta diligencia podrá también ser cometida al secretario”. Por su parte, el artículo 512 dispone que “si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenará su entrega al ejecutante”. Sentencia de remate Cuando se dicta, es porque el embargo ha recaído sobre bienes que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto debida, será necesario convertir en dinero los bienes que cautelan el resultad del juicio. La apelación interpuesta contra ella se concede sólo en el efecto devolutivo, por lo tanto puede procederse igualmente a la realización de los bienes, más no puede hacerse pago al ejecutante con el producto mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, de acuerdo al artículo 510. La sentencia de remate, causa ejecutoria para los efectos de que se realicen los bienes, pero todo lo que en su virtud se efectúe queda sujeto a la condición de que la resolución sea confirmada. En esta sentencia, se requiere concurrir a un procedimiento que permita reducir a dinero los bienes, y que el CPC llama procedimiento de apremio (artículo 458 inciso 1º). Procedimiento de apremio (realización de bienes) Para estos efectos, el legislador distingue cuatro categorías de bienes: 1º) Bienes muebles sujetos a corrupción, susceptibles de próximo deterioro o de difícil o dispendiosa conservación Son vendidos por el depositario con autorización judicial, y sin necesidad de que previamente se practique tasación. De acuerdo a la doctrina, la venta puede efectuarse durante el juicio aun antes de que se dicte la sentencia. 2º) Efectos de comercio realizables en el acto El artículo 484 señala que los efectos de comercio realizables en el acto, se venderán sin previa tasación por un corredor de bolsa nombrado de acuerdo al procedimiento que la ley reserva para la designación de peritos. 3º) Bienes muebles no comprendidos en las situaciones anteriores De acuerdo al artículo 482 “Los bienes muebles embargados se venderán en martillo, siempre que sea posible, necesidad de tasación. La venta se hará por el martillero designado por el tribunal que corresponda”. La Ley 18.118 es la encargada de regular la actividad de los martilleros públicos. La designación del martillero, se solicita al tribunal conjuntamente con el escrito de retiro de especies. En dicha presentación, se pide que se faculte al martillero designado para fijar la fecha del remate y el número de avisos que estime necesarios para publicitar el remate. Además, en un otrosí, se pide el auxilio de la fuerza pública en caso de que el ejecutado se oponga al retiro de las especies. De acuerdo al inciso final del artículo 455, “el retiro de las especies no podrá decretarse sino hasta transcurridos que sean 10 días desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez, por resolución fundada ordene otra cosa”. Si el ejecutante tiene interés en adjudicarse el bien que se remata con cargo a su crédito, debe presentar un escrito al tribunal solicitando autorización para participar en el remate, y en caso de aceptarlo el tribunal se deberá oficiar al efecto al martillero designado. 4º) Bienes raíces que requieren previa tasación Es el procedimiento más complejo, y comprende los siguientes trámites: Tasación Fijación de día y hora para la subasta Bases del remate Purga de las hipotecas Autorización para enajenar el bien raíz embargado Publicación de avisos Subasta Escritura pública de venta De acuerdo al artículo 485 estos bienes se van a vender en una pública subasta, ante el tribunal que conoce de la ejecución o ante el tribunal de cuyo territorio competencial están situados los bienes, cuando así se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados. Los bienes que requieren previa tasación para su realización son: Todos los bienes raíces Algunos muebles que no quedan comprendidos en las situaciones antes señaladas, como los derechos en las sociedades de personas. Respecto de los bienes raíces el procedimiento es solemne y complejo, cumpliéndose una serie de trámites. Las principales etapas son: A) Tasación (artículos 486 y 487) La tasación de los bienes raíces será aquella que figure en el rol de avalúos que esté vigente para los efectos del pago de las contribuciones territoriales, a menos que el ejecutado solicite que se practique nueva tasación. En la práctica, se presenta certificado emanado del SII constatando el avalúo del inmueble, solicitándose al tribunal que se tenga por aprobado con citación; el ejecutante, tiene un plazo de 3 días, como en todo documento público para objetar el avalúo y requerir nueva tasación del inmueble. Requerida la nueva tasación del inmueble, se deberá citar a las partes para dentro de 2º día, con el fin de designar perito tasador. En caso que la designación la efectúe el tribunal, ésta no puede recaer sobre empleador o dependientes del tribunal. El perito debe practicar todos los trámites necesarios para hacer la tasación y presentar informe de ella al tribunal. Presentado el informe, debe ser puesto al conocimiento de las partes, teniendo ellas 3 días para impugnarlo. De la impugnación se dará traslado a la contraria por 3 días. Transcurrido este plazo, se haya o no evacuado el traslado, el tribunal puede optar por: Aprobar la tasación Ordenar que se rectifique la tasación por el mismo perito que evacuó el informe o por otro. Fijar el mismo tribunal el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables. Si el tribunal manda a rectificar la tasación, expresará los puntos sobre que deba recaer dicha rectificación; y practicada ésta, se tendrá por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos (artículo 487 inciso 2º). B) Fijación de día y hora para el remate (artículo 488) Aprobada la tasación se señalará día y hora para la subasta. Pero para realizar la subasta, se requiere previamente: a) Proceder a la publicación de avisos Dándose cuenta del día y hora del remate y el lugar donde se ha de efectuar. La publicación debe efectuarse en un diario de la comuna en que tenga asiento el tribunal o de la capital provincial o regional si en aquella no los hubiera, por cuatro veces, debiendo el primero de ellos publicarse a lo menos 15 días antes del remate sin descontar los días inhábiles (artículo 489 inciso 1º), además, las publicaciones deben practicarse en la misma forma y plazos en el lugar donde se encuentre el inmueble. b) Aprobación de las bases del remate c) Acompañamiento de certificado de gravámenes y prohibiciones respecto del inmueble. C) Bases del remate Debe efectuarse por las partes de común acuerdo. El ejecutante debe presentar un escrito en el cual propone al tribunal las bases o condiciones en que haya de efectuarse el remate. El tribunal proveerá ese escrito “como se pide, con citación”, indicando que se aprueban las bases si el ejecutado no se opone a ellas en el plazo de 3 días contados desde la notificación de la resolución (artículo 491). Si no existe acuerdo, las bases deben determinarse por el tribunal, teniendo las siguientes limitaciones: a) El precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser inferior a los 2/3 de su tasación b) El precio deberá pagarse al contado, a menos que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa (artículo 491). c) Las personas interesadas en participar en la subasta, deberán otorgar una garantía de seriedad de las ofertas, cuyo monto será equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser subastados. En las bases del remate, se deben contemplar las siguientes cláusulas: a) b) c) d) e) f) Especificación del bien que se va a vender (ubicación). Precio que se pide como mínimo Forma en que el precio se va a pagar Garantías que se pueden otorgar para caucionar el pago de plazo del saldo del precio Fecha en que se efectuará la entrega del inmueble. Facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo a su crédito. El ejecutante, no podrá adjudicarse el inmueble si es acreedor valista, ni tampoco cuando se ha interpuesto una tercería de pago. g) También debe considerarse la situación de los insumos atrasados: luz, agua, etcétera. Si en las bases del remate nada se dice respecto a ellas, los gastos serán de cuenta del adjudicatario. D) Purga de las hipotecas (artículos 2428 CC y 492 CPC) La purga de las hipotecas consiste en la extinción de ellas cuando concurren tres requisitos copulativos: a) Que el inmueble sea vendido en pública subasta b) Que los acreedores hipotecarios sean citados c) Que haya transcurrido entre la citación a los acreedores hipotecarios y la subasta, el término de emplazamiento del JO. Una vez efectuada la subasta, se extinguen todas las hipotecas constituidas sobre el bien raíz. De acuerdo al artículo 2428 CC “La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposición no tendrá lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pública subasta, ordenada por el juez. Mas para que esta excepción surta efecto a favor del tercero deberá hacerse la subasta con citación personal, en el término de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales serán cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto hará consignar el dinero”. No obstante, el artículo 492 CPC modificó este precepto estableciendo que en el caso de que un inmueble sea perseguido por un acreedor hipotecario de grado posterior, el acreedor hipotecario de grado preferente tiene derecho a exigir el pago de su crédito en el orden que corresponda o la mantención de su crédito en caso de que éste aún no se encuentre devengado. La Jurisprudencia, ocasionalmente ha establecido, que la forma en que los acreedores hipotecarios tienen que hacer exigible su grado preferente es a través de la interposición de la correspondiente tercería de prelación. La mayoría de la jurisprudencia acepta que basta con que el acreedor presente un escrito señalando cuál es su crédito para convenir el pago. E) Autorización para enajenar el bien raíz embargado Si el inmueble está embargado por otro tribunal donde está siguiéndose otro juicio, dicho bien raíz no se puede vender sin previa autorización de dicho tribunal. En consecuencia, hay que presentar otro escrito solicitando al tribunal que dirija un oficio al tribunal que también hubiere dispuesto el embargo, para los efectos de que autorice la venta en pública subasta. El que el inmueble tenga o no hipotecas constituidas o embargos decretados, se acredita con un certificado de prohibiciones y gravámenes emanado del Conservador de Bienes Raíces respectivo, documento que se debe acompañar al expediente. En consecuencia: a) Si se remata el bien sin haber citado a los acreedores hipotecarios, provoca que se mantengan vigente las hipotecas. b) Si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario, y no se ha citado a los de grado posterior, el adjudicatario del inmueble se subrogará en los derechos del primer acreedor hipotecario, de acuerdo al artículo 1610 Nº 2 CC. F) Publicación de avisos Debe efectuarse en la forma del artículo 489, el que debe concordarse con el artículo 502. El artículo 489 dispone que “el remate, con el señalamiento del día y hora en que debe tener lugar, se anunciará por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere. Los avisos podrán publicarse también en días inhábiles. El primero de los avisos deberá ser publicado con quince días de anticipación, como mínimo, sin descontar los inhábiles, a la fecha de la subasta. Si los bienes están en otra comuna, el remate se anunciará también en ella o en la capital de la respectiva región, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma. Los avisos serán redactados por el secretario y contendrán los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse”. La ley no lo exige, pero debe dejarse constancia de los avisos en el expediente para que no se declare la nulidad del remate. En consecuencia, debe presentarse un escrito al tribunal solicitando que el secretario certifique en el proceso el tenor de los avisos, la fecha de la publicación y el diario donde lo fueron. G) Remate del inmueble Es necesario distinguir dos situaciones: 1º) Existen postores El tribunal ha de calificar las cauciones que los interesados en participar en la subasta deben rendir. Realizada la calificación, se procede al remate partiendo del mínimo, adjudicándose el bien a la persona que presente la mejor postura. Efectuada la consignación, se debe levantar acta, documento solemne que hace las veces de escritura pública para los efectos del artículo 1801, por lo tanto, la compraventa (porque es tal, aunque con la particularidad de que una de las partes del contrato es representada por el tribunal) se reputa perfecta desde el momento en que se extiende el acta de remate, el que deberá firmarse por el juez, rematante o adjudicatario del bien y por el secretario del Tribunal. De acuerdo al artículo 496, en el acta del remate el rematante podrá indicar la persona para quien adquiere, pero mientras dicha persona no se presente aceptando lo obrado, subsistirá su responsabilidad y la garantía entregada para tomar parte en la subasta (artículo 494). 2º) No se presentan postores De acuerdo al artículo 499, podrá el acreedor solicitar: Que se le adjudiquen por los 2/3 de la tasación los bienes embargados. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado. La reducción no podrá exceder de 1/3 parte del avalúo. Si el acreedor escoge la segunda, y tampoco hay postores, de acuerdo al artículo 500 podrá pedir cualquiera de las siguientes tres cosas a su elección: Que se le adjudiquen los bienes por dichos 2/3. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe Que se le entreguen en prenda pretoria. Si la ejecución fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere el Nº 1 del artículo anterior o el Nº 1 del presente artículo, el ejecutante deberá hacer liquidar su crédito en moneda nacional, al tipo de cambio libre que certifique un banco de la plaza. La prenda pretoria o anticresis judicial, es un contrato en virtud del cual, por ministerio de la ley, se entregan al acreedor los bienes embargados, sean muebles o inmuebles, para que se pague con sus frutos. Respecto a ella rigen los artículos 501 a 507: Art. 501. (523). Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artículo anterior, que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podrá el deudor solicitar que se pongan por última vez a remate. En este caso no habrá mínimum para las posturas. Art. 502. (524). Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados por los tres artículos precedentes, se observará lo dispuesto en el artículo 489, reduciéndose a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se hará, sin embargo, reducción alguna de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta. Art. 503. (525). La entrega de los bienes en prenda pretoria se hará bajo inventario solemne. Art. 504. (526). El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria, deberá llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades líquidas que de ellos obtengan se aplicarán al pago del crédito, a medida que se perciban. Para calcular las utilidades se tomarán en cuenta, a más de los otros gastos de legítimo abono, el interés corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneración de los servicios que preste como administrador. No tendrá, sin embargo, derecho a esta remuneración el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administración, o que se haga responsable de dolo o culpa grave. Art. 505. (527). Salvo estipulación en contrario, podrá el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el último inciso del artículo precedente. Podrá también el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su enajenación o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este Título. Art. 506. (528). El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deberá rendir cuenta de su administración, cada año si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneración que le habría correspondido, de conformidad al inciso final del artículo 504, por los servicios prestados durante el año. Art. 507. (529). Salvo lo dispuesto en los cuatro artículos precedentes, la prenda pretoria queda sujeta a las regla del Título XXXIX, Libro IV del Código Civil. Cuando se constituya en bienes muebles, tendrá, además, sobre ellos, el que los reciba, los derechos y privilegios de un acreedor prendario. H) Otorgamiento de Escritura Pública El CPC señala que después al acta de remate, debe extenderse escritura pública definitiva. Si bien el acta hace las veces de escritura pública para reputar perfecta la compraventa, dicha acta no es título suficiente para los efectos de efectuar la tradición del inmueble, la cual se verifica mediante inscripción en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Raíces la escritura pública de compraventa, que debe extender el juez como representante legal del ejecutado De acuerdo al artículo 497, para los efectos de inscripción el conservador no admitirá sino la escritura definitiva de la compraventa, la que deberá ser suscrita por el rematante, por el juez como representante del vendedor, y se entenderá autorizado el primero para requerir y firmar por sí solo la inscripción en el conservador, aun sin mención expresa de esa facultad. De acuerdo al inciso 2º del artículo 495, el juez puede ordenar que se extienda la escritura definitiva a petición de parte y dentro de tercero día de efectuado el remate; sin embargo, este plazo no es fatal ni genera caducidad del derecho a otorgarse la escritura. De acuerdo a la jurisprudencia, esta escritura de compraventa en pública subasta que se extiende por orden del tribunal, no es una escritura corriente. De acuerdo al artículo 495 en relación al 497, en la escritura deben insertarse los siguientes antecedentes: a) Todos los relativos a la validez del juicio en que se produjo el remate b) Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma c) Todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de las hipotecas que hubieren afectado al inmueble. En la práctica es íntegramente trascrito en la escritúrale JE por razones de seguridad. La escritura de remate (adjudicación) debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre ejecutoriada la resolución que ordene extenderla. Puede suceder que, sin embargo, la persona que se adjudicó la cosa en el remate se desista de efectuar la compra, o sea que no realicé nunca la adjudicación. En este punto se ha suscitado una discrepancia en la doctrina: 1º) Un sector sostiene que el adjudicatario tiene la obligación de comprar el inmueble, por cuanto la venta se reputa perfecta conforme al artículo 495 Además de acuerdo a la historia fidedigna de la ley, se dejó constancia que el acta de remate constituía un TE que hacía obligatorio para el adjudicatario suscribir la escritura de compraventa. Las razones que se señalan para considerarla correcta (Maturana) son: a) La venta en pública subasta, es tan venta como la que se realiza sin el Ministerio de la Justicia. La ley al establecer que el acta de remate constituye una escritura pública para los efectos de reputar perfecta la venta, no hace sino aplicar las normas de que los bienes raíces se compran o venden por escritura pública. b) La obligación de reducir los trámites de la subasta a una escritura pública propiamente tal, está establecida para los efectos de inscribirla en el conservatorio y para perfeccionar la venta, así se desprende del artículo 497. Admitir la posibilidad de que el adjudicatario o adquirente dejara sin efecto la adjudicación y no quisiere suscribir la escritura pública sería aceptar que los contratos pueden dejarse sin efecto con la sola voluntad de una de las partes fuera de los casos expresamente indicados por la ley, cosa que atenta contra el espíritu de la legislación (artículo 1545 CC). 2º) Otro sector sostiene que el adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la escritura de compraventa Consistiendo que en dicho caso la sanción aplicable sería la pérdida de la suma de dinero que haya depositado como garantía de seriedad de la oferta, de acuerdo al inciso 2º del artículo 494. Además, señalan que el acta de remate no constituye TE, porque la ley en ninguna disposición le ha otorgado expresamente ese carácter. En tal caso, el cumplimiento de la obligación de suscribir la escritura de adjudicación debería perseguirse en un JO. En la práctica, se adopta este criterio, lo que podría permitir al ejecutado hacer uso de esta circunstancia a través de un tercero para paralizar o dilatar el procedimiento constituyendo esto una notoria mala fe. Nulidad de la subasta La validez de la subasta, está supeditada al cumplimiento estricto de los requisitos que señalan las normas sustanciales e instrumentales. Por lo mismo, la pública subasta puede atacarse desde un doble punto de vista. 1º) Nulidad procesal Se producirá cuando el vicio que la origina sea de carácter procedimental, debiendo solicitarse y debe ser declarada durante el curso del JE. La jurisprudencia ha señalado que la nulidad por vicios procesales puede alegarse sólo hasta que se encuentre ejecutoriada la resolución que ordena extender la escritura de subasta. Sin embargo otra jurisprudencia ha declarado que la nulidad procesal puede solicitarse incluso después de ejecutoriada la resolución. 2º) Nulidad sustancial Es la que se produce a consecuencia de un vicio vinculado al acto de la compraventa en la subasta. De ella debe reclamarse en un JO posterior, en el que lo que se demandará será precisamente la nulidad de la venta. Realización del derecho a gozar de una cosa o a percibir sus frutos Regula la materia el artículo 508, que debe relacionarse con los artículos 503 y 507. El mencionado artículo 508 dispone “si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos, podrá pedir el acreedor que se dé en arrendamiento o que se entregue en prenda pretoria este derecho. El arrendamiento se hará en remate público, fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum para las posturas. Se anunciará al público el remate con anticipación de veinte días, en la forma y en los lugares expresados por el artículo 489”. Luego, el artículo 509 señala “los fondos que resulten de la realización de los bienes embargados se consignarán directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del artículo anterior, a la orden del tribunal que conozca de la ejecución, en la forma dispuesta en el artículo 507 del Código Orgánico de Tribunales. Si se ha interpuesto apelación de la sentencia, no podrá procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas del mismo”. Una vez realizados los bienes de acuerdo a la sentencia de remate, se aplican las reglas de la sentencia de pago, es decir el ejecutante va a pedir que se liquiden el crédito y las costas que deben ser de cargo del ejecutado, incluyéndose las causadas después de la sentencia. Practicada la liquidación, el tribunal ordenará hacer pago al acreedor con el dinero que resulte de la realización de los bienes de otra clase comprendidos en la ejecución (artículo 511 inciso 1º). Las costas procedentes de la ejecución y las remuneraciones, gozan de una pago preferente con el producto de la realización, incluso respecto del crédito que los ha originado (artículo 513 inciso 2º y 516 inciso 2º). Al respecto, la jurisprudencia ha señalado que la preferencia del inciso 2º del artículo 513, se refiere a las costas generadas en el juicio, sean del cuaderno de ejecutivo o de tercerías. III.- Cuaderno de Tercerías Tercero es el sujeto en la relación procesal, que si bien no es parte originaria en el juicio, interviene en éste para proteger alguna pretensión o interés que puede llegar a afectar la sentencia que se dicte. Las tercerías En el JE, de acuerdo al artículo 518, sólo se admiten las tercerías cuando el reclamante pretenda: a) b) c) d) Dominio sobre los bienes embargados (de dominio) Posesión sobre los bienes embargados (de posesión) Derecho para ser pagado preferentemente (de prelación) Derecho para concurrir al pago a falta de otros bienes (de pago). Los requisitos para hacer valer una tercería en un JE son: Que exista un JE Que comparezca un tercero, haciendo valer alguna de las tercerías contempladas en el artículo 518. Un aspecto controvertido respecto a las tercerías es determinar si ellas constituyen un proceso de naturaleza independiente al JE dentro del cual se promueven o si sólo constituyen un incidente dentro de él. De acuerdo a algunos, serían incidentes dentro del JE, que requieren resolverse en forma previa para los efectos de poder concluir con la tramitación de un CA dentro de un JE. De acuerdo a otros, constituirían procesos independientes por tener distintas partes, objeto pedido y causa a pedir que el JE dentro del cual se promueven, las que deben ser tramitadas dentro de él por mandato el legislador y de acuerdo al procedimiento que éste establece, como el JO sin los escritos de réplica y dúplica para la demonio, y de acuerdo a las reglas de los incidentes para las restantes tercerías. A) Tercería de dominio Cuando se traba embargo sobre un bien, puede encontrarse en cuatro situaciones distintas, jurídicas y de hecho: a) Se trata de un bien de propiedad del ejecutado y que éste posee. El embargo, será inatacable. b) SE trata de un bien que está en poder de un tercero y que pertenece al ejecutado. La trata el artículo 454, el embargo será también inatacable, ya que el tercero quedará en calidad de depositario del mismo. c) Se trata de un bien que el ejecutado posee pero no le pertenece. Se aplica la presunción del inciso 2° del artículo 700, reputándosele dueño mientras otro no lo acredite. d) Se trata de un bien sobre el que el ejecutado no tiene ningún derecho y que está en posesión o es de dominio de un tercero. En esta última situación, se superponen dos posibilidades de tercería, porque el tercero puede ser poseedor del bien (tercería de posesión) y puede o no tener el dominio de él (tercería de dominio). Si el tercero es dueño, puede preservar su derecho por la tercería de dominio. Pero será extraordinariamente difícil probar respecto a muebles. De acuerdo al artículo 521, la tercería de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y ejecutado como sujetos pasivos, aplicándose a su respecto las normas completas del JO omitiéndose los escritos de réplica y dúplica. Por disposición del artículo 523 inciso 1°, la demanda de tercería de dominio debe cumplir con todos los requisitos que señala el artículo 254. En la tercería de dominio, la demanda que no cumple con todas las enunciaciones no debe ser admitida a tramitación, aumentando considerablemente la sanción que establece el artículo 256. Al interponer su demanda, el tercerista debe presentar: Los documentos fundantes de la misma. Puede ser un documento público o privado, debiendo ser capaz de acreditar el dominio. Si se trata de un instrumento público, con origen anterior a la demanda ejecutiva, la demanda de tercería va a poder suspender el procedimiento de apremio. Un escrito solicitando al tribunal que con el mérito del instrumento público acompañado en la demanda, se suspenda la tramitación del CA, ya que la tercería de dominio se tramita en cuaderno separado (artículo 523 inciso 1°). La SD deberá proceder a acoger la tercería si es que el tercerista acredita su carácter de dueño, sea sobre la totalidad o parte del inmueble, debiendo alzarse el embargo sobre la totalidad o parte del bien que sea propiedad del tercerista. De acuerdo a la jurisprudencia, procede acoger una tercería de dominio y ordenar alzar el embargo sobre el 50% del inmueble embargado si ella es deducida por el cónyuge haciendo valer el pacto de separación total de bienes, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 1699, 1700 y 1723 CC. Si se ha interpuesto tercería sin que se haya pedido, por no proceder, la suspensión del CA, “el remate se llevará a cabo, entendiéndose que la subasta recaerá sobre los derechos que el ejecutado tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada” (Artículo 523 inciso 2°). De acuerdo al inciso tercero del artículo 523, las resoluciones que se dicten son apelabales y la apelación se concederá en el sólo efecto devolutivo. De acuerdo al inciso 1° del artículo 519, “se substanciará en la forma establecida para las tercerías de dominio la oposición que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada”. Por su parte, el artículo 520 señala que “podrán también ventilarse conforme al procedimiento de las tercerías los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Tales serían, por ejemplo, los casos siguientes: 1°. El del heredero a quien se ejecute en este carácter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado; 2°. El de aquél que, sucediendo por derecho de representación, ha repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de ésta; 3°. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por acción de acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separación de que trata el Título XII del Libro III del Código Civil, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el artículo 1383 del mismo Código. Al mismo procedimiento se sujetará la oposición cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y 4°. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando esté ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los artículos 1261 a 1263 inclusive del Código Civil. El ejecutado podrá, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepción que corresponda contra la acción ejecutiva, si a ello ha lugar”. B) Tercería de posesión Se creó especialmente para los casos en que el dueño no puede probar su propiedad, por ejemplo respecto de bienes muebles. Los fundamentos jurisprudenciales son: 1°) El poseedor es reputado dueño mientras otro no justifique serlo (inciso 2° del artículo 700) Se trata de una presunción simplemente legal, por lo que se altera la carga de la prueba. Mientras no se declare judicialmente que el dueño de la cosa mueble no es su actual poseedor sino otra persona, aquel es ante la ley el verdadero dueño y no puede por consiguiente, embargársele lo que es de su dominio, por deudas ajenas. 2°) El embargo debe recaer sobre bienes muebles De acuerdo a la jurisprudencia, la tercería de posesión es la intervención de un tercero en el JE, por la vía incidental, a fin de obtener que se alce el embargo y se respete su posesión, porque al momento del embargo de los bienes en que recayó la traba, se encontraban en su poder debiendo presumirse su dominio. De acuerdo al artículo 522, esta tercería se tramita como incidente y producirá el efecto de suspender la tramitación del CA si se acompañan antecedentes que constituyan a lo menos, presunción grave de la pretensión que se invoca. La primera resolución del incidente, será traslado y autos. En cuanto a las notificaciones, respecto del incidente, debiera ser por estado diario. Sin embargo, los tribunal han optado por la cédula. Notificada la resolución, que comprenderá la solicitud de exclusión del embargo y la suspensión del procedimiento compulsivo, el CA no podrá proseguir su tramitación hasta tanto no se haya fallado la incidencia. La tramitación de la tercería se somete a las reglas de los incidentes. Respecto a la resolución que recibe la causa a prueba, el hecho que deberá acreditarse por el tercerista, se limita a la comprobación de los elementos que constituyen la posesión respecto del bien embargado. Respecto a los bienes raíces, es necesario para acoger la tercería de posesión, que el inmueble se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor. El tercerista de dominio y el de posesión, tienen el derecho en caso de haber perdido la tercería, a que no se decrete el retiro de las especies sino hasta 10 días desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez por resolución fundada, ordene otra cosa (inciso final del artículo 521). C) Tercería de prelación En ella, lo que invoca el tercero, es un derecho, privilegio, prenda o hipoteca para ser pagado preferentemente, de acuerdo a las reglas de la prelación de créditos del CC. El interés del tercerista, no es suspender el procedimiento, sino que busca que la ejecución continúe, y una vez realizados los bienes y consignados los dineros obtenidos a la orden del tribunal, se suspenda la entrega al ejecutante del producto del remate, hasta que recaiga sentencia ejecutoriada o firme de la tercería. Requisitos de procedencia Ellos son: a) Existencia de un TE b) Como instrumento fundante básico debe señalarse el instrumento o circunstancia que justifica el derecho del tercerista de ser pagado preferentemente. Ambos requisitos, indican la presencia de documentos fundantes, salvo que el privilegio no dependa de documentos, por ejemplo, el crédito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada (artículo 2373 N° 1). En la demanda de tercería debe exponerse la razón por la que el tercerista no es acreedor valista, indicando cuál es la preferencia o privilegio de que goza. En la parte petitoria, se solicita se ordene se pague al tercerista con preferencia respecto del demandante ejecutivo del producto de los bienes del deudor. La interposición de esta tercería nunca afectará al CE, y no va a suspender la tramitación del CA, sino que sólo va a suspender el pago al ejecutante. La tercería de prelación se tramita como incidente, siendo de previo y especial pronunciamiento sólo en lo que respecta a la distribución, pago o giro de los fondos. Al distribuirse los dineros obtenidos, está pendiente la resolución sobre lo que debe recibir cada cual. De acuerdo al artículo 525 “si la tercería es de prelación, seguirá el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realización de los bienes embargados. Verificado el remate, el tribunal mandará consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercería”. En los demás casos, no suspende la tramitación del CA. Por su parte el artículo 526 señala que tampoco afecta la situación de aquellos bienes embargados no comprendidos en la tercería, “si se han embargado o se embargan bienes no comprendidos en la tercería, seguirá sin restricción alguna respecto de ellos el procedimiento de apremio”. La demanda de tercería, se notifica por estado diario o por cédula, cuando el tribunal en uso de sus facultades, mejore la calidad de la notificación, de acuerdo al inciso final del artículo 48. D) Tercería de pago Sólo nace a la vida jurídica, cuando el deudor carece de bienes embargables, aparte de los ya embargados, para cumplir sus obligaciones. Consiste en la concurrencia a prorrata de los acreedores valistas en los fondos que arroje el remate. El otro requisito para que proceda, es la disposición de un TE por parte del tercerista. En cuanto a la tramitación, el tercerista tiene dos vías posibles: 1°) No existiendo más que un JE en que se han embargado los últimos bienes embargables y siendo el tercerista y el ejecutante acreedores valistas, el tercerista de pago concurre a este procedimiento interponiendo la tercería, a la que se da tramitación incidental. No suspende la tramitación del CA, ya que lo que interesa es la distribución a prorrata en el momento del pago, sólo se suspende al momento del pago. 2°) Existiendo contra el deudor, dos o más JE, estado uno de ellos más avanzado que el o los otros, sin existir más bienes embargables; en consideración al riesgo que afecta al demandante posterior, el artículo 528 permite la aplicación de un procedimiento muy simple: cuando la pretensión del segundo acreedor se deduzca ante un tribunal distinto, podrá pedir que se dirija un oficio al tribunal que conoce la primera ejecución para que retenga el producto de la realización de los bienes embargados la cuota que proporcionalmente le corresponda a dicho acreedor. Aparte, el artículo 529 inciso 2° faculta al tercerista para hacerse parte en el primer juicio en calidad de coadyuvante del ejecutante, “Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución que ante otro tribunal deduzca el segundo”. Normalmente, el oficio los jueces lo acompañan con citación, siendo notificado por estado diario. Si no existe oposición, automáticamente se tiene por interpuesta la tercería. Un muy importante argumento a favor de la existencia del reembargo, es el inciso 2° del artículo 528 que señala que “si existe depositario en la primera ejecución, no valdrá el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será sancionado con las penas asignadas al delito de estafa”. En un segundo JE puede existir colusión procesal entre el segundo ejecutante y el ejecutado. Para evitarla, y no para solucionar el problema de la existencia del reembargo, los artículos 528 y 529 reglamentan la situación del segundo depositario. Así el inciso 1° del artículo 529 señala que “el tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remoción, se designará otro de común acuerdo por ambos acreedores, o por el tribunal si no se avienen”. Oportunidad procesal para interponer las tercerías Hay que distinguir: La de dominio y posesión Desde el momento en que se embarguen los bienes que no sean de dominio o posesión del ejecutado, hasta el instante en que se ha hecho tradición al adquirente del referido bien en el remate de: Bienes muebles Desde la tradición hecha por el martillero. Bienes inmuebles Hasta la extensión del acta de adjudicación. Aquí no tradición sino que sólo se ha configurado el título que habilita para practicarla. hay De prelación y pago Desde que se han embargado los bienes, hasta antes de hacerse el pago al ejecutante con el producto. JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER De acuerdo al artículo 1553, si el deudor se constituye en mora respecto de una obligación de hacer, el acreedor podrá pedir, junto con la indemnización de perjuicios, cualquiera de estas tres cosas a elección suya: a) Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido b) Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. c) Que el deudor le indemnice de los perjuicios, resultante de la infracción del contrato. A través del JE por obligación de hacer, no puede perseguirse la indemnización de perjuicios, ya que ello requiere previamente que se hubiera determinado la procedencia del pago y su monto por sentencia en juicio ordinario. De este modo, este procedimiento sólo puede ser utilizado para los casos de las dos primeras opciones que tiene el acreedor. Requisitos de procedencia Son: a) b) c) d) Existencia de un título ejecutivo Que la obligación no esté prescrita Que la obligación sea actualmente exigible Que la obligación se encuentre determinada, es decir, debe encontrarse suficientemente precisado el objeto sobre el cual recae la obligación. Clasificación de acuerdo al objeto perseguido La obligación puede consistir en la suscripción de un contrato o constitución de una obligación o bien en la ejecución de una obra material. Procedimiento ejecutivo en la obligación de hacer consistente en la suscripción de un contrato o en la constitución de una obligación El procedimiento es idéntico que en el JE por obligación de dar, con la excepción de que lo que se persigue es la suscripción de un contrato por parte del deudor dentro del término que se fija, y en el caso de que el deudor no cumpla, que sea suscrito por el juez en representación del deudor. El requerimiento que se practica al deudor, consiste en apercibirlo para que suscriba el documento o constituya la obligación dentro del plazo que el juez fije. Frente al requerimiento, el ejecutado puede: Oponer excepciones No se va a suscribir el documento o constituir la obligación mientras no se encuentre ejecutoriada la sentencia dictada en el procedimiento ejecutivo. No oponer excepciones O bien se encuentra ejecutoriada la sentencia pronunciada en la causa, por lo que se lleva a efecto la ejecución. Para ello, se requerirá al deudor para que firme el documento, la escritura o constituya la obligación dentro del plazo que el tribunal le señale. Si el deudor no firma o no constituye la obligación en ese término, el ejecutante deberá solicitar al juez que sea éste, en representación del obligado, quien cumpla con la obligación. Procedimiento ejecutivo por obligación de hacer consistente en la ejecución de una obra material El MEyE, de acuerdo al artículo 533, contendrá: a) La orden de requerir al deudor a que cumpla su obligación b) El señalamiento de plazo prudente para que de principio al trabajo Frente al requerimiento el deudor puede: Oponer excepciones Además de las del artículo 464, puede oponer la de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida (artículo 534) No oponer excepciones O si se encuentra ejecutoriada la sentencia condenatoria, nacen para el acreedor ejecutante dos derechos: a) Solicitar que se le autorice para efectuar la obra a través de un tercero, con cargo al ejecutado, cuando éste deje transcurrir el término del artículo 533 inciso segundo En este caso el ejecutante debe presentar debidamente al tribunal un presupuesto de lo que importa la ejecución de las obligaciones que reclama, el cual debe ponerse en conocimiento del ejecutado, el que si nada expresa dentro de tres días de notificado, se entenderá aceptado. Si el ejecutado deduce objeciones, “se hará el presupuesto por medio de peritos, procediéndose de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 486 y 487 para la estimación de los bienes en el caso de remate” (artículo 537). “Determinado el valor del presupuesto del modo que establece el artículo 537, será obligado el deudor a consignarlo dentro de tercero día a la orden del tribunal, para que se entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo requiera” (artículo 538). “Si el deudor no consigna a la orden del tribunal los fondos decretados, se procederá a embargarlo y enajenar los bienes suficientes para hacer la consignación, con arreglo al título precedente, pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecución” (artículo 540) b) Puede solicitar que se apremie al deudor para que él efectúe la obra, sea porque le satisface más, o porque se trata de una obligación personalísima De acuerdo al artículo 542, “Si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecución de la obra debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podrá usar de los demás recursos que la ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no haya el deudor consignado los fondos exigidos para la ejecución de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la consignación en el caso del artículo 541”. Respecto de los apremios, de acuerdo al artículo 543, consisten éstos en la imposición por parte del tribunal de arresto hasta por quince días o multa proporcional, y pudiendo repetirse para obtener el cumplimiento de la obligación. Cesará el apremio si el deudor paga las multas y rinde además caución suficiente, a juicio del tribunal para asegurar la indemnización completa de todo perjuicio al acreedor. JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE NO HACER En principio, se aplican las reglas generales de la ejecución de obligaciones de hacer, con algunas modificaciones. Para que proceda el cumplimiento ejecutivo, es imperioso que: a) pueda destruirse la cosa hecha y que su destrucción sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al celebrar el contrato (artículo 544). b) Que la obligación conste en título ejecutivo. c) Que sea actualmente exigible. d) Que no se encuentre prescrita e) Y que se encuentre determinada De acuerdo al artículo 1555 inciso segundo “Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor” Por su parte el inciso tercero señala “Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el deudor que se allane a prestarlo”. En estos casos, el deudor tendrá la obligación de indemnizar los perjuicios al acreedor, lo que se perseguirá a través de un JO. Ejecutoriada la resolución que ordena destruir la cosa, el ejecutante podrá optar porque la destrucción la realice directamente el deudor, aplicándosele a este respecto las normas de ejecución de las obligaciones de hacer. JUICIO EJECUTIVO DE MÍNIMA CUANTÍA Está regulado en el Título XIV, Párrafo 2º, Libro III CPC (artículos 729 y siguientes). Aplicación Debe recibir aplicación para la tramitación de todas las acciones (pretensiones) ejecutivas respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos: a) No tener señalada legalmente un procedimiento especial para su tramitación Este procedimiento de mínima cuantía tiene aplicación residual. b) La cuantía del juicio no debe ser superior a 10 UTM Tramitación Se reduce a contemplar diversas modificaciones respecto del JE de mayor cuantía, tanto respecto del Cuaderno Ejecutivo y del de Apremio. 1) Modificaciones respecto al cuaderno ejecutivo o principal. a) La demanda puede deducirse verbalmente Deberá levantarse un acta en la forma prescrita por el artículo 704. b) Examen de la demanda ejecutiva Del examen, si el tribunal concluye que la acción es ejecutiva y legalmente procedente, el acta que alude el artículo 704, terminará con la orden de despachar MEyE contra el deudor. Pero si del examen el tribunal concluye que la acción deducida no procede como ejecutiva, el tribunal así lo declarará, y dará curso a la demanda de acuerdo al procedimiento ordinario de mínima cuantía (artículo 729). c) Requerimiento de pago Se debe efectuar personalmente al deudor, por un receptor, o si no hay o estuviese inhabilitado, por medio de un vecino de confianza del tribunal, mayor de edad que sepa leer y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros. Deberá entregarse, en todo caso, copia íntegra del acta y del proveído a que se refiere el artículo anterior, esto es, la orden de despachar el MEyE contra del deudor. Las mismas personas podrán practicar la notificación del artículo 44, cuando sea procedente. Si el deudor no hubiere sido habido, el encargado de notificar deberá indicar, en la copia respectiva, el lugar, día y hora que designe para la traba del embargo, a la que procederá sin otro trámite (artículo 730). Es decir, no existe cédula de espera, pudiendo el embargo practicarse en el día y hora señalado. d) Oposición y posterior curso del procedimiento El ejecutado tendrá el plazo fatal de cuatro días, más el término de emplazamiento del artículo 259 desde el requerimiento, para oponerse a la demanda (artículo 753 inciso 1º), en consecuencia, no se contempla el aumento de cuatro días en caso de que sea requerido fuera de los límites de la comuna donde funciona el tribunal pero dentro del territorio jurisdiccional de éste. La oposición del ejecutado sólo podrá fundarse en alguna de las excepciones de los artículos 464 y 534 (artículo 733 inciso 2º). En caso que se formule oposición por el ejecutado, el tribunal determinará si las excepciones opuestas son legales o no, citará a las partes a una audiencia próxima para que se proceda a rendir la prueba en la forma prevista para el juicio ordinario de mínima cuantía como dispone el artículo 710 y siguientes, hasta dictar sentencia, mandando llevar adelante la ejecución o absolviendo al demandado (artículo 733 inciso tercero). La citación se notificará al ejecutado en el acto mismo de formular oposición y al ejecutante en la forma prescrita por el artículo 706, es decir por cédula (inciso cuarto del artículo 734). Si las excepciones no son legales o no se oponen excepciones, se procederá como dispone el artículo 472, es decir, bastará para proseguir con el procedimiento ejecutivo el MEyE hasta hacerse entero pago al acreedor sin necesidad de dictar sentencia (artículo 733 inciso final). 2) Modificaciones respecto al cuaderno de apremio. a) Menciones del mandamiento Dispondrá el embargo de los bienes suficientes y designará un depositario, que podrá ser el mismo deudor (artículo 729 inciso 1º) b) Depositario Podrá ser el deudor, pero en todo caso, el que se designe tendrá inmediatamente el carácter de depositario definitivo (artículo 729 inciso 1º). El deudor depositario incurrirá en las penas contempladas en el artículo 471 del Código Penal, cuando con perjuicio del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o entorpezca las resoluciones judiciales para la inspección de los bienes embargados, o abandone, destruya o enajene dichos bienes. Se presume que el deudor depositario ha faltado a sus obligaciones con perjuicio del acreedor, cuando sin permiso escrito de éste o autorización del juez, cambie la cosa embargada del lugar que indique la persona al practicar el embargo (artículo 732). c) Embargo De acuerdo a lo dispuesto en el inciso 1º del artículo 731, la misma persona que practique el requerimiento podrá efectuar el embargo. De la diligencia de embargo, se levantará acta individualizando suficientemente los bienes embargados y el lugar en que se encuentran. Si el deudor no está presente, quien practique la diligencia dejará copia del acta en el domicilio de aquel (artículo 730) Si el deudor es el depositario, aunque no esté presente, se entenderá que ha quedado en posesión de la cosa embargada al trabarse el embargo. El encargado de la diligencia indicará en el acta el lugar en que ordinariamente debe mantenerse la cosa embargada (artículo 731 inciso 2º). d) Tasación Los bienes embargados serán tasado por el juez, quien podrá, si lo estima necesario, oír peritos designados en conformidad al artículo 720 (artículo 734). e) Remate Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenará que se rematen, previa citación de las partes (artículo 735). Si se trata de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos, deberán también publicarse tres avisos en un diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble o, si allí no los hubiere, en uno de la capital de la provincia o de la respectiva región. Los remates se efectuarán sólo los días 1º y 15 de cada mes, o en el día hábil siguiente si alguna de esas fecha correspondiere a un día inhábil. Las posturas comenzarán con los 2/3 de la tasación. f) Acta de remate y escritura definitiva Cuando se enajenen bienes raíces, el acta de remate se extenderá en el libro copiador de sentencias y será suscrita por el juez y el secretario, si lo hay, y en su defecto por una persona que en calidad de actuario nombre el tribunal (artículo 736). La escritura definitiva, se otorgará en el Registro de un notario y será suscrita por el Juez ante quien se haya efectuado el remate, y por el subastador o en defecto de él, por la persona a quien él comisione con tal objeto en el acta de remate. g) Procedimiento incidental para el cumplimiento del fallo de mínima cuantía, con las modificaciones que indica Regirán también en el juicio de mínima cuantía, las normas del Título XIX Libro I; pero las peticiones de las partes, las notificaciones y el procedimiento de apremio deberán ajustarse a las reglas de este título. La oposición del demandado, cuando sea procedente en conformidad al artículo 234, se proveerá citando a las partes a una audiencia próxima para que concurran a ella con todos sus medios de prueba (artículo 737). CUMPLIMIENTO INCIDENTAL DE LA SENTENCIA. Es aquel procedimiento de ejecución que se tramita ante el mismo tribunal que pronunció la sentencia, concurriendo los siguientes requisitos o presupuestos: 1. 2. 3. 4. Que se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria; Que dicha sentencia se encuentre firme o ejecutoriada, o que al menos cause ejecutoria; Que la prestación contenida en el fallo se haya hecho exigible; y, Que no haya transcurrido más de un año desde la fecha en que la prestación se hizo exigible. Cuando nos encontramos ante sentencias que contengan prestaciones periódicas, el plazo del año se cuenta desde que se hace exigible cada prestación periódica o la última de las que se cobre. El ejemplo típico es la sentencia que condena al pago de una prestación alimenticia; en este caso, se cuenta el plazo de un año desde que se ha hecho exigible la última que se está cobrando. No es posible perseguir ni obtener por esta vía el cumplimiento forzado de otros títulos ejecutivos distintos de una sentencia judicial. Una de las particularidades adicionales que presenta este procedimiento, es que la solicitud de cumplimiento forzado, debe necesariamente presentarse ante el mismo tribunal que conoció del asunto en primera o única instancia y que dictó el fallo cuya ejecución se persigue. Procedimiento: 1. Demanda: Se presenta ante el tribunal que dictó la sentencia, y dentro del plazo de un año desde la exigibilidad de las prestaciones en él contenidas. Se trata de un escrito en el que se solicita el cumplimiento incidental de la sentencia y que debe cumplir las formalidades de una demanda incidental. 2. Providencia: El tribunal, frente a este escrito, dicta una resolución que normalmente concede la solicitud, pero con citación del sujeto pasivo ("como se pide, con citación"). 3. Notificación: Esta resolución debe ser notificada por cédula al apoderado del sujeto pasivo (artículo 223 CPC). Además, es necesario que se remita una carta certificada tanto al apoderado como a la parte, en los términos del artículo 46 CPC, al mismo domicilio en que se haya notificado la demanda. En caso que el cumplimiento se solicite respecto de tercer0os, a éstos deberá notificárseles personalmente. 4. Excepciones: Frente a la notificación, el ejecutado tiene la posibilidad de oponerse, pero su defensa se encuentra expresamente limitada por el artículo 234 CPC, exclusivamente a las siguientes excepciones: a) Pago de la deuda. b) Remisión. c) Concesión de esperas o prórrogas de plazo. d) Novación. e) Compensación. f) Transacción. g) Haber perdido la sentencia su carácter de ejecutoria, sea absolutamente o por haber vencido el plazo de un año. h) La excepción del artículo 464 Nº 15 CPC (pérdida de la cosa que se debe) y la excepción del artículo 534 CPC (imposibilidad absoluta para la ejecución de la obra). En ambos casos, solo se admite la excepción si existe fundamento plausible. i) Falta de oportunidad de la ejecución (también requiere fundamento plausible) j) Si el sujeto pasivo de la ejecución es un tercero, puede además oponer la excepción de no empecerle la sentencia 5. Tramitación de las Excepciones: Todas las excepciones que se hacen valer en el cumplimiento incidental, a excepción de las indicadas en la letra h) anterior, se deben fundar en antecedentes escritos y en hechos acaecidos con posterioridad a la dictación de la sentencia de cuyo cumplimiento se trata. El plazo para formular las excepciones es de tan sólo 3 días, salvo que el sujeto pasivo sea un tercero, quien dispondrá de un plazo es de 10 días. En ninguno de los casos anteriores de admite ampliación de plazos. Las excepciones se tramitan en forma incidental, pudiendo el tribunal rechazarlas de plano cuando no reunieren los requisitos antes indicados. 6. Procedimiento de Apremio: En este procedimiento no existe el mandamiento de ejecución y embargo, sino que con el sólo mérito de la resolución que provee la solicitud ("como se pide, con citación"), puede procederse al embargo de bienes suficientes del deudor. Conciliando esta norma con la del artículo 253 Nº 3 inciso 2º CPC, aparece de manifiesto que el embargo sólo procede cuando la sentencia establece la obligación de pagar una suma de dinero, y no hay fondos retenidos ni bienes precautoriados. El embargo mismo y la resolución que lo ordena, deben notificarse por cédula (en el procedimiento ejecutivo jamás se notifica el embargo). El artículo 235 CPC en sus diversos numerales, se encarga de indicar las diversas alternativas de cumplimiento que pueden decretarse conforme a este procedimiento, según la prestación contenida en la sentencia: a) Si se ha ordenado entregar una especie o cuerpo cierto, deberá procederse a la entrega, pudiendo hacerse uso del auxilio de la fuerza pública. b) Si la especie no es habida, se procederá a tasar su valor conforme a las reglas del Título XII del Libro IV CPC, y luego se procede como si se tratara se una suma de dinero. c) Si se manda pagar una suma de dinero, deberá hacerse pago al acreedor con los fondos retenidos, previa liquidación del crédito y las costas, o se dispondrá la realización de los bienes que estén garantizando los resultados del juicio. Si no hay bienes ni fondos, se procederá al embargo y realización de bienes suficientes. d) Si se manda a pagar una cantidad de un género determinado, se procede como en el caso anterior, previa gestión de avaluación si fuere necesaria. e) Si se ordena la ejecución de una obligación de hacer, se aplica el procedimiento de apremio de dichas obligaciones, siendo aplicables las normas especiales del embargo en este procedimiento, si hubiere que embargar y rematar bienes. f) Si se condena a la devolución de frutos o indemnización de perjuicios, y se hubiere hecho reserva para discutir su existencia y monto en la ejecución, conforme al artículo 173 CPC (sólo en casos de responsabilidad contractual), el actor debe demandar la determinación de la especie y monto de los perjuicios conjuntamente con solicitar el cumplimiento del fallo. Se tramitará como incidente, y de haber oposición, ambas cuestiones se tramitarán conjuntamente resolviéndose en una sentencia. Regla de Clausura: En todo lo no previsto por este procedimiento, se aplicarán las normas del juicio ejecutivo, respecto del embargo y procedimiento de apremio. El legislador reconoce que el procedimiento natural y obvio para obtener el cumplimiento de una sentencia es el procedimiento incidental y no el juicio ejecutivo. De hecho, por encontrarse regulado entre las disposiciones comunes a todo procedimiento, es aplicable a cualquier clase de sentencias dictadas en toda clase de procedimientos, sean éstos ordinarios o especiales. No obstante, el inciso segundo del artículo 237 CPC otorga al actor la posibilidad de usar el juicio ejecutivo, por el sólo hecho de demandar la ejecución ante un tribunal distinto del que pronunció el fallo. JUICIO SUMARIO Es un procedimiento breve y concretado que, dentro de lo expuesto en el artículo 2º del CPC, ha de considerarse extraordinario, pero que tiene aplicación general o especial de acuerdo a la pretensión que se haga valer, el que es resuelto mediante una sentencia que puede revestir, de acuerdo a la pretensión en la cual recae, el carácter de meramente declarativa, constitutiva o de condena. Ámbito de aplicación El JS tiene aplicación general y también especial. a) Aplicación general El JS es un procedimiento extraordinario de aplicación general, cada vez que concurran los requisitos establecidos en el inciso 1º del artículo 680, o sea cada vez que “la acción (pretensión) deducida requiera, por su naturaleza, de una tramitación rápida para que sea eficaz”. La concurrencia de estos supuestos la efectuará el órgano jurisdiccional. Para que pueda aplicarse este procedimiento se requiere que el actor solicite su aplicación al interponer la demanda. En consecuencia, una demanda podrá tramitarse de acuerdo a este procedimiento, de acuerdo a la aplicación general, cuando: El actor hace valer una pretensión en su demanda que por su naturaleza requiera de una tramitación rápida para que sea eficaz Que el actor haya solicitado la aplicación del JS en la demanda. Que el tribunal dicte una resolución en la que expresa o tácitamente haga aplicable el procedimiento sumario para los efectos de tramitar la pretensión hecha valer por el actor. b) Aplicación especial Recibe esta aplicación especial por mandato expreso y específico del legislador en los asuntos que se determinan particularmente, los cuales se enumeran en el inciso segundo del artículo 680. Estos casos son: 1º) A los casos en que la ley orden proceder sumariamente o, breve y sumariamente, o en otra forma análoga Cabe aplicarse cuando en el derecho sustancial aparece la expresión “breve o sumariamente”, en cuyo caso, recibe aplicación el procedimiento en estudio. Ejemplo, artículos 271, 612 y 754 CPC. 2º) A las cuestiones que se susciten sobre constitución, ejercicio, modificación o extinción de servidumbres anuales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar también se comprenden las cuestiones de deslindes. En este numeral no se comprenden las servidumbres voluntarias, las que cabrían por el inciso 1º del artículo 680. 3º) A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697 Hay que distinguir si los honorarios son causados en juicio, se aplica el procedimiento del artículo 697, de acuerdo al cual, el acreedor podrá a su arbitrio perseguir su estimación y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien, interponiendo su reclamación ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del juicio. En este último caso, se substanciará y resolverá en la forma prescrita para los incidentes. Este procedimiento se aplicará también a los peritos. Ahora si son honorarios no causados en un juicio o un procedimiento judicial cualquiera, recibe aplicación sólo el JS. 4º) A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados Contempla dos casos: Los de remoción de guardadores La acción está destinada a obtener que se prive judicialmente del cargo de tutor o curador a una persona cuando existe causa legal que lo justifique (artículo 539 CC) y corresponde a las personas que señala el artículo 542 CC. Los juicios que se susciten entre los representantes legales y sus representados Se aplica el JS, salvo que por ley se contemple otro procedimiento especial como ocurre con el juicio de alimentos. 5º) A los juicios sobre depósito necesario y comodato precario 6º) A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas en virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 CC 7º) A los juicios en que se persiga únicamente la declaración impuesta por la ley o el contrato, de rendir cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 696 Con el JS no se persigue la cuenta misma, sino que sólo la declaración judicial acerca de la inexistencia de la obligación de rendir cuenta. 8º) A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artículo 945 CC para hacer cegar un pozo La referencia al artículo del CC debe entenderse realizada al artículo 65 del Código de Aguas. Además, existen un caso más en el CPC que hace aplicable el JS, y es La demanda de jactancia (artículo 271 CPC). La diferencia entre los casos de aplicación general o especial de JS tiene importancia para: Determinar su aplicación En los de aplicación general es determinada por el tribunal de primera instancia. En cambio en los de aplicación especial, es por el legislador y su aplicación para el tribunal es obligatoria (también para las partes). Aplicación del artículo 681 Sólo cabe en los casos de aplicación general la posibilidad de solicitar y obtener que el tribunal acceda al cambio o sustitución del procedimiento de sumario a ordinario, y viceversa. Características del JS a) Es un procedimiento rápido Se reduce a un procedimiento con los trámites de demanda con notificación, audiencia de discusión y conciliación obligatoria, fase probatoria cuando haya lugar a ella, la que se rinde según la regla de los incidentes, citación para oír sentencia y sentencia. b) Puede ser declarativo, constitutivo o de condena Según sea la pretensión hecha valer en la demanda y sobre la cual se pronunciará la sentencia. c) Se aplica el principio de la concentración En la audiencia de contestación, el demandado debe hacer valer toda clase de defensas, sin importar su naturaleza (artículo 690) y todos los incidentes y cuestiones accesorias que se funden en circunstancias ocurridas con anterioridad. Además, en esta audiencia se verifica la conciliación obligatoria. También se ve la concentración en que la sentencia definitiva en la que se resuelven todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la dilatoria de incompetencia. d) Se consagra legalmente el principio de la oralidad De acuerdo al artículo 682, el procedimiento será verbal, pero las partes podrán si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. e) Procede el cambio o sustitución del procedimiento a JO, cuando es de aplicación general (artículo 680 inciso 1°) El legislador facultad a cualquiera de las partes para solicitar el cambio del procedimiento cuando existen motivos fundados para el cambio. Esta solicitud, de acuerdo al artículo 681, se tramitará como incidente, y puede solicitarse en cualquier estado del juicio aunque no lo señale expresamente el legislador. Por lo mismo, un sector de la doctrina opina que la solicitud procede sólo en la audiencia de discusión para cambiar de JS a JO, y en el caso de JO a JS debería requerirse como excepción dilatoria y antes de la contestación a la demanda. Este incidente tiene el carácter de previo y especial pronunciamiento, por lo que debe tramitarse en la misma pieza de autos y resolverse previamente y no en la sentencia definitiva como es la regla general de los incidentes del JS. La resolución que accede a la sustitución del procedimiento sólo produce efectos para el futuro. f) Durante el JS puede accederse provisionalmente a la demanda, lo que es absolutamente inusual en nuestra legislación De acuerdo al artículo 684, el demandante puede pedir en la audiencia que se acceda provisionalmente a la demanda, pero cumpliéndose con dos requisitos: Que la audiencia se desarrolle en rebeldía de la parte demandada. Que el demandante invoque fundamentos plausibles. Posteriormente el demandado puede apelar u oponerse a la aceptación provisional de la demanda, pero ni en una u otra situación se suspende el cumplimiento de la sentencia. g) En el JS el procede la citación a los parientes Sin embargo esta citación, es aplicable a diversos procedimientos (contenciosos y no contenciosos) en que estén envueltos menores, por regla general, en la designación de tutor o curador. La audiencia a los parientes, se encuentra consagrada en el artículo 689, que señala que “cuando haya de oírse a parientes, se citará en términos generales a los que designa el artículo 42 del CC, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificándose personalmente a los que puedan ser habidos. Los demás podrán concurrir aun cuando sólo tengan conocimiento privado del acto. Compareciendo los parientes, el tribunal pedirá informe verbal sobre los hechos que considere conducentes. Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podrá suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente”. En la práctica, a los padres se les notifica personalmente y al resto debiera notificarse por avisos. En el hecho la audiencia se realiza con los parientes que asistan notificándose personalmente a los que se conozcan. h) Los incidentes deben promoverse y tramitarse en la audiencia de discusión, conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el procedimiento (artículo 690 inciso 1°) La sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la acción deducida y los incidentes, o sobre éstos si son de previo e incompatibles con ella. Si el incidente se funda en un hecho posterior a la audiencia, deberá promoverse por la parte tan pronto llegue a su conocimiento, sin perjuicio de resolverse en la SD. i) Procede, que se conceda en el efecto devolutivo la apelación de las resoluciones que se dicten dentro del JS De acuerdo al inciso 2° del artículo 691. Sin embargo existen dos casos excepcionales en los que se concede en ambos efectos: Respecto de la apelación contra la resolución que dispone el cambio de procedimiento de JO a JS La de la sentencia definitiva, cualquiera que sea la parte que intente el recurso (artículo 691 inciso 1°). Respecto a la apelación de la SD, cuando es el demandado el que apela, de acuerdo al artículo 194 N° 1, el recurso debe concederse en el sólo efecto devolutivo, existiendo una aparente contradicción con el artículo 691. Sin embargo prima este último artículo por ser una regla especial. La apelación se tramita en segunda instancia igual que la de los incidentes, es decir la primera resolución que dictará el tribunal será “autos en relación”. j) El tribunal de segunda instancia, posee mayor grado de competencia para la dictación de la SD que en JO (artículo 692) En Chile existen tres grados de competencia y fallo del Tribunal de Segunda Instancia: Primer grado Es la regla general aplicable al JO y a todo procedimiento que no tenga una disposición especial. El Tribunal resuelve sólo las acciones y excepciones discutidas por las partes en primera instancia y que se hubieren resuelto en el fallo de primera. Si el de segunda se pronuncia sobre otras, incurrirá en ultra petitia. Sin embargo, existen dos excepciones: a) cuando el de primera haya dejado sin resolver una acción o excepción por ser incompatible con la acogida o resuelta (artículo 208) y b) cuando el tribunal, por norma legal expresa, se encuentre obligado o pueda efectuar declaraciones de oficio (artículo 209). Entre estas declaraciones que el tribunal puede hacer de oficio están La declaración de su propia incompetencia (absoluta) La declaración de nulidad absoluta cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato Segundo grado De acuerdo al artículo 692 “podrá el tribunal de alzada a solicitud de parte, pronunciarse, por vía de apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera, para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado”. En este caso es conveniente presentar un escrito solicitando expresamente al tribunal de alzada que se resuelvan tales acciones y excepciones en que recayó el debate, pero que no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia, y no formular una simple petición oral en el alegato de la cual no podría quedar constancia. Tercer grado Se encuentra en el artículo 527 del CPP “El tribunal de alzada tomará en consideración y resolverá las cuestiones de hecho y las de derecho que sean pertinentes, y se hallen comprendidas en la causa, aunque no haya recaído discusión sobre ellas ni las comprenda la sentencia de primera instancia”. En este caso, la ultra petitia se configura cuando la sentencia se extiende a puntos inconexos con los que hubieren sido materia de acusación o defensa. Tramitación del JS Es la siguiente: 1° Puede comenzar por demanda o por medida prejudicial (artículo 253 en relación al 3°) Cuando comienza por medida prejudicial, no se utiliza respecto de la demanda la regla de distribución de causas, ya que la demanda se presenta ante el mismo tribunal que conoció de la medida prejudicial. La demanda debe contener: a) Los requisitos comunes a todo escrito b) Los comunes a toda demanda c) Las de la Ley de comparecencia en juicio, salvo las excepciones legales, fundamentalmente patrocinio y poder. La providencia que sobre la demanda recae, depende de si el demandado se encuentra en el lugar del juicio o no. Si se encuentra en el lugar del juicio “Vengan las partes a comparendo (audiencia) de discusión y conciliación al quinto día hábil a las ____ horas, contado desde la última notificación”. Este plazo es inamovible. Si no se encuentra en el lugar del juicio El plazo de cinco días se amplía con todo el aumento que corresponda de acuerdo al artículo 259. Esto fluye del inciso 1° del artículo 683. Además, si el tribunal lo estima necesario o la ley lo establece, puede ordenar que se cite a la audiencia al oficial del Ministerio Público y al defensor de ausentes, con el mérito de lo que en ella se exponga, se recibirá la causa a prueba o se citará a las partes a oír sentencia (inciso segundo del artículo 683). 2°) Audiencia o comparendo de discusión y conciliación Hay que distinguir: Concurren ambas partes El demandante ratificará su demandad y pedirá que sea acogida en todas sus partes. El demandado puede defenderse oralmente, caso en el cual habrá de dejarse constancia en el acta. De acuerdo al artículo 690, “los incidentes deberán promoverse y tramitarse en la misma audiencia conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el curso de ésta. La SD se pronunciará sobre la acción deducida y sobre los incidentes, o sólo sobre éstos cuando sean previos e incompatibles con aquella”. Una vez producida la defensa del demandado, el tribunal debe llevar a cabo el ofrecimiento de conciliación obligatoria, y no produciéndose ella totalmente, pone término a la audiencia, quedando en resolver si recibe la causa a prueba o citará a las partes a oír sentencia, de acuerdo a si existen controvertidos (artículo 683 inciso 2°). hechos pertinentes, sustanciales y Se discute si puede o no reconvenirse. Algunos señalan que sí, por lo supletorio de las normas del JO. Otros creen que no, porque: - No está regulado expresamente en el JS. - Las reglas del JO respecto a la reconvención son inaplicables al JS, porque éste carece de la réplica y dúplica indispensables para que opere la reconvención. - En los últimos años se han dictado dos leyes que confirmarían esta tesis, la Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y el Código del Trabajo, en los artículos 410 a 412, los que consagran expresamente la posibilidad de reconvenir. - La tesis ha sido recogida por nuestra jurisprudencia, al señalar que el demandado de comodato precario no le es dable solicitar para el evento que se acoja la demanda, que se le paguen los edificios y plantaciones, pues ello importa reconvención que no procede ejercitar en JS. Audiencia en rebeldía del demandado Si el demandado no concurre, el tribunal deberá tener por evacuada la contestación de la demanda y por efectuado el llamado a conciliación obligatoria en rebeldía del demandado, y examinará los autos para efectos de determinar si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, para proceder a dictar la resolución que recibe la causa a prueba. El demandante puede en rebeldía del demandado y existiendo motivo o fundamento plausible, solicitar al tribunal que acceda provisoriamente a la demanda (artículo 684 inciso 1°). Frente a esta solicitud, y a la resolución que accede provisionalmente a la demanda, el demandado puede: - Apelar de la resolución que accede provisionalmente a la demanda, concediéndose el recurso en el sólo efecto devolutivo y causa ejecutoria (artículo 691 inciso 2°). - Formular oposición a la resolución que accede provisionalmente a la demanda, la cual debe ser fundada y hacerse valer dentro del plazo de cinco días contados desde la notificación de la resolución. Con todo, la oposición no suspende el cumplimiento de la resolución dictada. Formulada la oposición, el tribunal cita a nueva audiencia para el quinto día hábil después de la última notificación. Este nuevo comparendo también es de discusión, pero sin alterar la condición jurídica de las partes, ni la carga de la prueba. El demandado deberá en esta segunda audiencia limitarse a discutir acerca de la procedencia o improcedencia de la resolución que accede provisionalmente a la demanda, porque el derecho para defenderse respecto del fondo del juicio precluyó por no haber concurrido a la primera audiencia. Si el demandado no formula la oposición, el tribunal recibirá la causa a prueba o citará a la partes a oír sentencia (artículo 685). ¿Es compatible la apelación con la oposición? La ley nada dice, aparentemente no existiría inconveniente, pero sería absurdo intentarlas conjuntamente, pues si el juez acepta la oposición ya no existiría resolución que accede provisionalmente a la demanda, y no habrá de qué apelar. Cabe entender que el ejercicio de una de estas facultades, genera la extinción de la otra derivada de la preclusión, por el ejercicio de una facultad incompatible. ¿Naturaleza jurídica de la resolución que acoge provisionalmente la demanda? Produce los mismos efectos que la SD, pero de acuerdo a la clasificación del artículo 158, sería una resolución inclasificable. 3°) Resolución que recibe la causa a prueba y término probatorio De acuerdo al artículo 686, la prueba cuando haya lugar a ella, se rendirá en el plazo y en la forma establecidas para los incidentes. La resolución que recibe la causa a prueba en el JS se notifica por cédula. El término probatorio es de 8 días, que se cuentan desde la última notificación de la resolución que recibió la causa a prueba. Este plazo es fatal para todos los medios de prueba. Respecto a la reposición, la resolución que recibe la causa a prueba, es susceptible de ella, apelando en subsidio dentro del plazo de tercero día desde la última notificación (artículo 319). Empero, como recibe aplicación el plazo y forma de los incidentes, la lista de testigos debe ser presentada en el plazo de dos días fatales, contados desde la última notificación de la resolución que recibió la causa a prueba. Mosquera sostiene que la reposición no procede respecto de la resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes, porque: El artículo 318 se refiere a la resolución que recibe la causa a prueba y que fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos del JO. El artículo 319 consagra el recurso de reposición y la apelación subsidiaria respecto de la resolución que recibe la causa a prueba que contempla el “artículo anterior” y no a otro. La resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes, se reglamenta en el artículo 323, el no se refiere para nada al artículo 319, y por consiguiente a la reposición. Tratándose de la reposición de la resolución que recibe la causa a prueba en el JS, la situación en realidad es distinta. En la fase de prueba del JS también se aplica el JO en todo aquello que sea anterior al término probatorio y a la forma de rendir la prueba. Por ello es que la resolución que recibe la causa a prueba en el JS se notifica por cédula y no por estado diario como en los incidentes. La solución práctica puede consistir en solicitar la reposición de la resolución que recibe la causa a prueba dentro de segundo día y no en el tercero, y en un otrosí pedir que se entienda suspendido por no haber comenzado a correr el término probatorio, y así poder presentar la lista de testigos correspondiente una vez fallado el recurso. Otra solución, dice relación con presentar la lista de testigos, y a través de las contra interrogaciones, llevarlos a los puntos y preguntas que se quiso incluir en los puntos de prueba de la resolución que recibió la causa a prueba. En el JS, no se requiere presentar minuta de puntos de prueba, incluso la contraparte puede oponerse a que los testigos declaren en base a la minuta que se presente. Los testigos sólo pueden declarar sobre los puntos establecidos por el tribunal. 4°) Citación a las partes a oír sentencia Una vez vencido el término probatorio, inmediatamente se debe proceder a citarlas (artículo 687). 5°) SD De acuerdo al artículo 688, las resoluciones en el JS deberán dictarse a más tardar dentro de segundo día. La SD deberá dictarse en el plazo de 10 días siguientes a la fecha de la resolución que citó a las partes a oír sentencia. JUICIO DE HACIENDA Regulado y consagrado en el Título XVI Libro III CPC (Artículos 748 a 752) y en el DFL 1 Ministerio de Hacienda (DO 7 de agosto de 1993). Consejo de Defensa del Estado Servicio público descentralizado, dotado de personalidad jurídica, sometido a la Supervigilancia directa del Presidente de la República y es independiente de los distintos Ministerios, correspondiéndole la defensa judicial del Estado en todos los juicios y actos contenciosos de cualquier naturaleza (artículo 1° al 3°). El órgano máximo de él es el Consejo, compuesto por 12 abogados inamovibles de su cargo que cesarán en sus funciones por causales establecidas en el estatuto administrativo para los funcionarios de carrera. Las remociones deben disponerse por el Presidente de la República con acuerdo del Senado. Cesan en sus cargos a los 75 años, son nombrados por el Presidente de la República, sin sujeción a normas de escalafón, pudiendo recaer en personas ajenas al Consejo. El Consejo tiene un presidente, designado por el Presidente de la República de entre los consejeros, que dura 3 años pudiendo renovarse. A él corresponde la representación judicial del Fisco en todos los procesos y asuntos que se ventilan ante los Tribunales, cualquiera que sea su naturaleza. En cada ciudad asiento de CA, habrá un abogado procurador fiscal designado por el Presidente del Consejo y durará en sus funciones mientras cuente con la confianza del Consejo. Dentro de sus territorios, les corresponde representar judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones del Presidente del Consejo. Concepto De acuerdo al artículo 748, el Juicio de Hacienda es aquel en que tiene interés el Fisco, y cuyo conocimiento corresponde a los Tribunales ordinarios de justicia. Tribunal Competente De acuerdo al artículo 48 COT, en razón a la materia podemos distinguir tres situaciones en materia de competencia: El Fisco es demandado El demandante deberá demandar al un JL asiento de Corte, que es conocido siempre en primera instancia cualquiera que sea su cuantía. Ello porque en cada ciudad asiento de Corte debe el Consejo de Defensa contar con un abogado procurador fiscal. En este caso se trata de competencia privativa o exclusiva. El Fisco es demandante Puede optar entre demandar ante un JL asiento de Corte o del domicilio del demandado. Es una competencia preventiva o acumulativa. Asunto judicial no contencioso Se aplica la regla anterior. Tramitación De acuerdo al artículo 748, “el JH se substanciará siempre por escrito, con arreglo a los trámites establecidos para los Juicios de Fuero Ordinario de Mayor Cuantía, salvo las modificaciones que en los artículos siguientes se expresan”. De ello se ha interpretado por la doctrina el que el JH se tramite de acuerdo a los juicios de fuero común de mayor cuantía, significa que el procedimiento que corresponde es el de acuerdo a la naturaleza de la acción deducida referente a los asuntos de mayor cuantía. De allí, que el JH de acuerdo a la naturaleza de la acción pueda tramitarse de acuerdo al JO de mayor cuantía, querellas posesorias, JS o cualquier otro, pero jamás JO de menor o mínima cuantía. Modificaciones respecto a la tramitación del JH Ellas son: 1° Se deben tramitar por escrito Artículo 748 2° Se omiten en el JO los escritos de réplica o dúplica cuando sean de cuantía inferior a la señalada por ley artículo 749. 3° Se debe oír al Ministerio Público antes de la prueba y de la SD en ambas instancias cuando no figure como parte principal De acuerdo al artículo 750. Actualmente no tiene aplicación: En primera instancia Porque el DFL 426 de 1927 suprimió los promotores fiscales que eran los representantes del Ministerio Público en primera instancia. En segunda instancia Porque el artículo 358 COT prohíbe al Tribunal pasar el expediente al Ministerio Público en segunda instancia. 4° Notificaciones El Presidente del Consejo, puede conferir la calidad de receptores judiciales a funcionario de las plantas directivas, profesionales y técnicas para que permanentemente o en casos determinado practiquen actuaciones inherentes a ese cargo en los procesos y asuntos a que se refiere el artículo 3°. En el territorio de los abogados procuradores fiscales, la designación podrá recaer en funcionarios de la planta administrativa. Cuando la designación es con carácter de permanente, debe ser comunicada a la CA respectiva, y si es temporal o respecto de un proceso determinado, basta comunicarla por escrito al tribunal que esté conociendo de la causa. 5° Mandato Judicial El Patrocinio y poder conferido al Presidente del Consejo y a los abogados procuradores fiscales no requerirá la concurrencia personal de los mismos, bastando la exhibición de la credencial que acredite la identidad y calidad de la persona a quien se confiere. 6° Término de emplazamiento Cuando el Fisco sea demandado, el plazo será de 15 días aumentado con el emplazamiento que corresponda a la distancia entre Santiago y el lugar en que se promueva la acción (artículo 49 DFL 1). 7° Absolución de posiciones El Presidente del Consejo, los abogados procuradores fiscales y los apoderados designados, no tiene la facultad de absolver posiciones en representación del Fisco, del Estado o las Instituciones a quienes representen judicialmente, salvo que sean llamados a absolver posiciones por hechos propios. 8° Deben ser consultadas las SD de primera instancia que se dicten en los JH que sean desfavorables al interés fiscal, cuando de ellas no se apelare (artículo 751) La consulta, es un trámite procesal, de acuerdo al cual, una resolución de un tribunal de primera instancia debe ser revisada por el Tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por vía de apelación. Ella no es instancia ni recurso, sino un trámite procesal de orden público establecido por el legislador, por el que se velan los intereses público o sociales que pueden afectarse por el proceso. Es decir, y de acuerdo a la jurisprudencia, tiene por fin revisar la legalidad del fallo. La consulta tiene un carácter excepcional en materia civil, puesto que sólo procede respecto de ciertas sentencia, las que terminan con la frase “consúltese si no se apelare”. El tribunal competente para conocer la consulta es la CA respectiva. Para que el trámite de la consulta proceda en el JH, se requiere que: a) se trata de una SD de primera instancia No procede consulta respecto de otras resoluciones del tribunal que no sean SD, ni tampoco de resoluciones dictadas en segunda instancia. b) Que se trate de una SD de primera instancia que no se apele Si se interpone recurso de apelación y posteriormente éste es declarado desierto, prescrito o desistido, será procedente el trámite de la consulta al no haber sido revisado el fallo efectivamente por el tribunal de alzada conociendo de una apelación. En consecuencia, lo que determina la consulta es el que no se haya revisa efectivamente el fallo por el Tribunal de alzada conociendo de ese recurso. c) Que la SD sea desfavorable al interés fiscal El artículo 751 en su segunda parte nos señala cuando lo es: Cuando no acoge totalmente la demanda del Fisco Cuando no acoge totalmente la reconvención del Fisco Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco Cuando no rechaza totalmente la reconvención deducida contra el Fisco. Por último, se requiere que el Tribunal de primera instancia pronunciada la SD, ordene en ella el trámite de la consulta si no se apelare. La causa, debe ser elevada en consulta por el tribunal al de alzada, previa notificación a las partes, notificación por la cual quedan emplazadas para seguir la consulta en segunda instancia. Recibidos los autos por la CA, su Presidente deberá distribuir las consultas por medio de sorteo entre sus distintas salas. La Consulta es vista en cuenta por la sala para el sólo efecto de ponderar si la sentencia se ajusta a derecho. De esta consulta puede resultar: Que la sentencia no merezca reparos En cuanto a su legalidad. Debe proceder a aprobarla sin más trámite. Que se estime dudosa la legalidad del fallo La Corte retendrá el conocimiento del negocio, y en su resolución debe señalar los puntos que le merecen dudas, ordenando traer los autos en relación. La vista de la causa se hará en la misma sala, y se limitará a los puntos de derecho señalados en la resolución. La vista de la causa se caracteriza porque: El análisis específico de la legalidad del fallo se efectúe en relación y no en cuanta, debiendo colocarse la causa en tabla. El análisis específico de la legalidad del fallo se radica en la misma sala que he retenido el conocimiento del fallo. El tribunal posee competencia específica para el análisis de la legalidad del fallo una vez que ha retenido el conocimiento del asunto, al poder recaer el análisis sólo sobre los puntos de derecho señalando en la resolución en la que se retuvo el conocimiento del asunto, sin perjuicio de poder ejercer de oficio otras facultades que le confiere la ley, como declarar de oficio la nulidad absoluta que aparece de manifiesto en el acto o contrato, casar en la forma de oficio la sentencia en los casos del artículo 776. 9° Cumplimiento de las Sentencias condenatorias contra el Fisco A través de un procedimiento especial contemplado en el artículo 752, de acuerdo al cual “Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestación, deberá cumplirse dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de recepción del oficio a que se refiere el inciso segundo, mediante decreto expedido a través del Ministerio respectivo. Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitirá oficio al ministerio que corresponda, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada”. Los trámites contemplados son: a) Certificado de ejecutoriedad de la sentencia b) Remisión de oficios A: El Ministerio respectivo Adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera o segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. La remisión, debe ser efectuada a petición de parte. Los antecedentes se remiten al Ministerio respectivo para efectos de dictar el decreto destinado a ordenar el pago. Al CDE Para su informe, en el que se debe indicar el nombre de la o las personas a quien debe hacerse el pago. El informe sólo podrá ser firmado por su Presidente y ser despachado por el Ministerio respectivo dentro de los 30 días siguientes a su recepción. La fecha de recepción del oficio se acreditará mediante certificado del Ministro de fe que lo hubiese entregado en la oficina de partes del Ministerio, o si se hubiere enviado por carta certificada, transcurridos 3 días desde su recepción por el correo. c) Dictación de Decreto El Ministerio respectivo deberá dictar el decreto que ordene el pago respectivo dentro del plazo de 60 días, disponiendo el pago de los reajustes e intereses que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha del pago efectivo. Si la sentencia no ha ordenado el pago de reajustes e intereses, y el pago no se efectúa dentro de los 60 días contados desde la fecha de recepción del oficio del Tribunal, esa cantidad se reajustará en conformidad a la variación del IPC entre el mes anterior a aquel en que quedó ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al pago efectivo. d) Pago por Tesorería El pago de las sumas a las que hubiere sido condenado el Fisco, deberá ser pagada por la Tesorería General de la República. 10° Aumento del plazo para interponer recurso de casación De acuerdo al artículo 770, el plazo será de 15 días el que se aumentará de acuerdo a la tabla de emplazamiento, hasta un máximo total de 30 días, cuando el Tribunal que haya dictado la resolución recurrida tenga asiento en una comuna o agrupación de comunas distintas de aquellas en que funciona el que haya de conocer el asunto. 11° Fotocopias para compulsas en el caso de concederse la apelación en el sólo efecto devolutivo El CDE podrá obtener fotocopias o las compulsas del artículo 197 a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos establecidos en dicha disposición. 12° Facultades del CDE de acordar transacciones El CDE con el voto de ¾ partes de sus miembros en ejercicio, y en sesión especial convocada para ese efecto, podrá acordar transacciones en los procesos en que intervenga. En el acta de la sesión en que se adopte el acuerdo, debe dejarse constancia de los fundamentos que se tuvieron para ello. Podrá también con el voto de la mayoría de sus miembros, aceptar el pago en cuotas de las deudas que corresponda cobrar, aun cuando éstas consten en Sentencias Ejecutoriadas. El CDE fijará el número de cuotas y las épocas de pago, y el reajuste e interés, pudiendo eximir de intereses al obligado, si sus facultades económicas lo justificaren. Cuando se trate de asuntos que afecten a Gobiernos Regionales, a las municipalidades, servicios descentralizados de la Administración del Estado o a los organismos privados en que el Estado o sus instituciones tengan aporte o participación mayoritaria, se requerirá además el consentimiento de la entidad respectiva. Los acuerdos aludidos, deberán ser aprobados por resolución del Ministerio de Hacienda cuando se trate de cifras superiores a 3000 UTM. ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA Se encuentra regulado en el Título XVIII del Libro III (artículo 758 y siguientes). a) Sujeto Activo El titular de la hipoteca que deberá constar por Escritura pública de constitución y encontrándose inscrita en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del Conservador respectivo (artículo 2410 CC). b) Sujeto Pasivo Tercero poseedor del inmueble (aquel que posee el inmueble hipotecado, para caucionar una deuda ajena, a cuyo pago no se encuentra obligado personalmente). Por tanto, son terceros poseedores: El que ha adquirido un inmueble hipotecado, sin que esté obligado personalmente al pago de la deuda caucionada. El que hipoteca inmueble propio para caucionar deuda ajena. Excepción: No procede la acción en los préstamos otorgados por los bancos con comisión de letra de créditos, de acuerdo al artículo 102 de la Ley de Bancos. c) Objeto La acción es el medio en que el acreedor hipotecario ejerce su derecho de persecución que nace de la hipoteca. La acción requiere ser contemplada, de acuerdo al artículo 2415 CC “el dueño de los bienes gravados con hipoteca, podrá enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquier estipulación en contrario”. d) Naturaleza La acción es una gestión preparatoria del juicio contra el tercero poseedor para el evento que éste no pague o abandone la finca hipotecada dentro del plazo que establece el legislador. Por el carácter de preparatoria, el tercero poseedor no puede oponer incidentes ni excepciones. De acuerdo a la Jurisprudencia, la notificación de la acción de requerimiento interrumpe la prescripción. e) Procedimiento Se presenta la solicitud de notificación por el acreedor hipotecario en contra del tercero poseedor, la que debe notificarse personalmente, personal subsidiaria o por avisos. Frente a la notificación, el tercero dentro de los diez días de plazo puede: Pagar la deuda El tercero se subroga en los derechos del acreedor en los mismos términos que el fiador (artículo 2429) Abandonar la finca hipotecada No implica adjudicación de ella al acreedor, sino que significa el allanamiento a que se realice la finca para que con su producto se pague el acreedor (artículo 2428). No comparece El acreedor deberá ejercer la acción para desposeer al tercero de la finca para hacerse el pago con el producto de ella. f) Juicio posterior La acción se ejercerá en JE o JO, de acuerdo a si la obligación del acreedor hipotecario caucionada con la hipoteca conste o no en Título Ejecutivo respecto del deudor personal (artículo 759). El título ejecutivo, será uno compuesto, porque requiere de dos declaraciones para su base de la ejecución contra el tercero poseedor, como será la hipoteca y el TE contra el deudor personal caucionado por ésta. En el MEyE, debe contenerse la orden de requerir al tercero de cumplimiento de su obligación de abandonar la finca hipotecada, lo que es un trámite esencial en el JE de desposeimiento, la de embargo y la obligación del depositario. La notificación del requerimiento se hace por cédula o Estado Diario. En la realización de la finca, el deudor puede actuar en los trámites de tasación y subasta (artículo 700). Si el deudor no es oído en la tasación, la diligencia debe hacerse con intervención del Ministerio Público, por peritos que nombrará el juez en la forma prescrita por el Código. La tasación no impide que el deudor personal pueda objetar la determinación del saldo de la obligación principal por el cual se le demande, si comprueba en el juicio correspondiente que se ha procedido en fraude de sus derechos (artículo 761). La omisión de la tasación, según la jurisprudencia, se sanciona con la nulidad de la adjudicación de remate. Mientras la finca no sea adjudicada, el tercero poseedor se reputa dueño de la finca. JUICIOS SOBRE CUENTAS Se encuentra reglamentado en el Título XII del Libro III del Código de Procedimiento Civil, entre los artículos 693 y 696 CPC. Adicionalmente, debe tenerse en consideración lo establecido por el artículo 680 Nº 8 CPC, conforme al cual debe aplicarse el procedimiento sumario a los juicios en que se persiga únicamente la declaración de rendir una cuenta. Debemos en este punto precisar que la norma antes citada se refiere únicamente al procedimiento declarativo de la obligación de rendir una cuenta, en tanto que el Juicio de Cuentas propiamente tal, es aquel en el cual se regula el como se rinde la cuenta, partiendo del supuesto que la obligación de rendirla ya existe. Su mayor connotación se refiere al tribunal competente. En efecto, conforme al artículo 227 Nº 3 COT, es una materia de arbitraje forzoso, y por cierto arbitraje de derecho. Inspirada en el principio formativo de la economía procesal, nuestra jurisprudencia ha dicho que la designación del árbitro procede exclusivamente cuando alguien objeta la cuenta presentada, toda vez que resulta absurdo designar un árbitro de derecho, sin no se pretende objetar la cuenta; sería un simple receptor sin que existan en realidad trámites o diligencias a realizar, ni conflicto alguno que resolver. En términos generales, toda gestión sobre bienes ajenos, y fundamentalmente cuando se trata de actuaciones que implican administración o disposición de los mismos, impone a quien las ejecuta la obligación de rendir cuenta de sus actos al titular o propietario de los bienes. Esta relación, y fundamentalmente la obligación que de ella nace, puede dar lugar a varios procedimientos. Para nuestra jurisprudencia, se distinguen fundamentalmente tres etapas: 1º) Procedimiento Declarativo de la Obligación de Rendir Cuenta: Este es precisamente aquel que debe tramitarse conforme al procedimiento sumario, ante un tribunal ordinario, cuando se discute la existencia de la obligación. Según el criterio jurisprudencial, este procedimiento culmina cuando se presenta la cuenta. 2º) Juicio de Cuentas Propiamente Tal: Establecida la existencia de la obligación, el obligado debe presentar la cuenta, siguiendo todas las normas generales. Este es un procedimiento arbitral, en el cual deben resolverse todas las cuestiones relacionadas con la impugnación y/o aprobación de la cuenta rendida. La iniciación de este procedimiento puede ser de dos clases: a) El obligado ha presentado su cuenta: El procedimiento se iniciará con la impugnación de la misma. en este caso, la cuenta se considera como demanda y la contestación es la objeción o impugnación. La designación del árbitro debe efectuarse a continuación. b) El obligado no presentó su cuenta dentro del plazo legal: La ley autoriza al acreedor para presentar una cuenta preparada por él mismo, con lo cual se invierten los roles en el procedimiento. 3º) Juicio Ejecutivo de Cuentas: En realidad no es otra cosa que un simple juicio ejecutivo, cuyo título será la sentencia arbitral, o bien la propia cuenta aprobada, y conforme al cual se perseguirá el pago de todas las sumas que se adeuden por concepto de la administración de bienes efectuada por el obligado. CITACION DE EVICCION. Es el procedimiento que permite hacer efectiva la obligación de saneamiento del vendedor, establecida a propósito del contrato de compraventa, y que por interpretación doctrinaria y jurisprudencial, es aplicable por analogía a casi todos los contratos conmutativos. La evicción se define como la privación que sufre el comprador, respecto del todo o parte de la cosa vendida, derivada de una sentencia judicial dictada en su contra, motivada por acciones de terceros que pretenden derechos sobre la cosa. El comprador que es demandado por un tercero, y que en virtud de dicha demanda podría verse total o parcialmente privado de la cosa, tiene la posibilidad de citar al vendedor, hasta antes de contestar la demanda, a fin de que éste comparezca al procedimiento a actuar en su defensa. Citado de evicción, el vendedor cuenta con el plazo de 10 días para comparecer al proceso, plazo durante el cual este se suspende. Según la reacción del vendedor frente a la citación, pueden darse una serie de consecuencias: a) Es citado y comparece: Se transforma en el demandado principal del juicio y el comprador pasa a ocupar el rol de tercero coadyuvante. b) Es citado y no comparece: Se hace responsable de la evicción, a menos que el comprador pierda el juicio por negligencia. c) No es citado: Queda liberado de toda responsabilidad QUERELLAS POSESORIAS. Dada su evidente relación con el derecho civil, estas acciones tienen una doble reglamentación, tanto en el Código Civil (artículos 916 y siguientes CC), como en el Código de Procedimiento Civil (artículos 549 y siguientes CPC). En términos generales, podemos decir que las acciones posesorias persiguen conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos. No se tutela el dominio, sino el hecho jurídico de la posesión e inclusive en determinados casos la mera tenencia. Clasificación: (artículo 549 CPC) a) Querella de Amparo: Persigue conservar la posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos. Se persigue impedir la perturbación, embarazo o despojo de la posesión, que se asegure la posesión de quien fundadamente teme, además de perseguir la indemnización de los perjuicios. b) Querella de Restitución: Persigue recuperar la posesión de que injustamente se ha sido privado, además de ser indemnizado. c) Querella de Reestablecimiento: Persigue el reestablecimiento de la posesión o mera tenencia de que se ha despojado violentamente. d) Denuncia de Obra Nueva: Pretende impedir que se desarrolle una obra nueva en construcción sobre el predio de que se es poseedor. e) Denuncia de Obra Ruinosa: Pretende impedir que una obra ruinosa cause daño. f) Interdictos especiales. Características: Todas las querellas o interdictos posesorios tienen numerosas características comunes: a) Se protege la posesión y nunca el dominio: Sin perjuicio de que se tome en cuenta el dominio que las partes acreditan en la acción posesoria. Por extensión en un caso se protege además la mera tenencia (querella de reestablecimiento). b) Solo aplicable a Bienes Raíces: Sólo proceden en defensa de esa clase de bienes, ya sea que se trate de inmuebles por naturaleza o por destinación (Ej.: se puede proteger la posesión sobre animales). Los bienes muebles están excluidos de la protección de las acciones posesorias, y su posesión deberá resguardarse a través de la acción sumaria o a través del recurso de protección que se de en los supuestos del caso. c) Para poder accionar, se requiere posesión tranquila e ininterrumpida por al menos un año: La posesión del inmueble se acredita con la inscripción conservatoria en el registro respectivo. Si no lo está, deberá acreditarse por medio de los actos positivos que contempla el Código Civil. d) Prescriben generalmente en el plazo de un año: En el mismo plazo prescribe la acción para obtener la indemnización de los perjuicios. La excepción la constituye la regla del artículo 950 CC. e) El objeto de estas querellas puede ser conservar, recuperar o reestablecer la posesión. f) Las acciones posesorias son procedimientos declarativos especiales: Se tramitan conforme al un procedimiento sumario especial, breve y extremadamente concentrado. g) No rige el fuero (artículo 133 COT). h) Tribunal competente: Es siempre competente el juez de letras del territorio en que este ubicado el inmueble. i) Apelación: Se concede por regla general en el solo efecto devolutivo, salvo que se verifique alguna de las siguientes circunstancias: i. Norma expresa en contrario. ii. Que la ley disponga que se conceda en ambos efectos. iii. Que se rechace el interdicto. iv. Apelación de la sentencia que ordena la destrucción de la obra ruinosa. j) La interposición de interdictos deja siempre a salvo el ejercicio de las acciones ordinarias: Se aplican las reglas generales y no hay necesidad de efectuar reserva. Existe cosa juzgada formal por el solo ministerio de la ley (excepcional). k) Procedencia de la Indemnización de Perjuicios: Se discute se procede pedir indemnización en esta clase de querellas, toda vez que en principio, los perjuicios son una materia de lato conocimiento que atentaría contra la rapidez y eficacia de estos procedimientos, y que debiera tramitarse en un juicio ordinario. No obstante, la redacción del artículo 563 CPC da la idea que en estos procedimientos puede condenarse al pago de perjuicios. El Procedimiento General: la Querella de Amparo: Es el interdicto que tiene por objeto conservar la posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos. Sus características fundamentales son las siguientes: a) Demanda: La demanda deberá cumplir con los requisitos comunes a todo escrito, con los del artículo 254 del CPC, con las normas sobre comparecencia en juicio, y adicionalmente con los requisitos específicos del artículo 551 CPC: i. El actor personalmente o por accesión debe haber estado en posesión tranquila e ininterrumpida por un plazo no inferior a un año. ii. Debe acreditar que se le ha tratado o de hecho se le ha perturbado o molestado en su posesión, debiendo señalar expresamente los actos que constituyen la perturbación o molestia. iii. Debe señalar los medios de prueba de que se valdrá. Si desea rendir la prueba testimonial en el interdicto, debe acompañar la lista de testigos a su demanda. Si no lo hace, no podrá rendir la testimonial. iv. El inciso 2º del artículo 551 CPC, contempla una especie de medida prejudicial que le da el carácter de medida preventiva a la querella. Si el actor se interesa en obtener dicha medida, debe señalarlo expresamente en la demanda. b) Primera Resolución: El artículo 552 CPC dice que presentada la demanda, el tribunal citará a las partes a comparendo de discusión y prueba para el 5º día siguiente a la notificación de la demanda, sin aumento de tabla. La notificación de la demanda se practica personalmente. Si se requiere efectuar notificación subsidiaria, solo debe acreditarse la morada del demandado y podrá notificársele aún cuando este no se encuentre en el lugar del juicio. Si el comparendo llegase a celebrarse en rebeldía del demandado, antes de la sentencia la querella se pondrá en conocimiento del defensor de ausentes, quien podrá recurrir y seguir el recurso (artículo 553 CPC). c) Comparendo: Dado que el comparendo es de contestación y prueba, no hay una resolución especial que reciba la causa a prueba, ni que fije los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La prueba que efectivamente se rinde en el comparendo de contestación y prueba es la prueba testimonial. Respecto de las demás, deben solicitarse en la audiencia. d) Prueba: En general se aplican las reglas generales, salvo en el caso de la testimonial, en que el legislador se encargó expresamente de regularla: i. Si el querellante desea rendirla, debe acompañar la lista de testigos a su demanda. ii. El demandado debe presentar lista de testigos antes de las 12 horas del día anterior a la audiencia. iii. Cada parte puede presentar hasta 4 testigos por cada hecho. Como en los interdictos posesorios no hay hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, los testigos depondrán al tenor de los expuesto en la demanda y sobre lo que señalen las partes en la audiencia. iv. En cuanto a las tachas de testigos, el artículo 557 CPC reitera la norma general en cuanto a que se los debe tachar antes que declaren. Si se tachan el tribunal podrá citar a una nueva audiencia para dentro de 3º día, para objetar las tachas. v. Existe además una norma especial que prohíbe delegar competencia para rendir testimonial (no hay exhortos). Las deposiciones de los testigos se verifican únicamente ante el tribunal de la causa. e) Sentencia: Conforme al artículo 561 CPC, inmediatamente después de verificada la audiencia, el tribunal citará a las partes a oír sentencia, dictándola en el acto o dentro de 3º día. Si se acoge la querella, el tribunal debe condenar en costas al demandado. La sentencia de primera instancia sólo es susceptible de apelación (artículo 550 CPC) Querella de Restitución: Su objeto es recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre ellos. Sólo procede contra actos de despojo (hechos consumados y no meras intenciones o amenazas).Tiene las mismas normas de tramitación de la querella de amparo, salvo lo siguiente: a) Lo que se solicita es la restitución de la posesión. b) Entre los requisitos específicos de la demanda, en vez de acreditar que se le ha tratado o de hecho se le ha perturbado o molestado en su posesión, debe señalar clara y precisamente cuales actos son los que han despojado de la posesión (artículo 551 inciso 4º CPC) Querella de Reestablecimiento: Su objeto es el mismo que la querella de restitución, pero cuando el despojo ha sido violento. Es la única querella que protege tanto la posesión como la mera tenencia. Tiene las mismas normas de tramitación de la querella de amparo, salvo lo siguiente: a) Lo que se solicita es la restitución de la posesión por despojo violento. b) Entre los requisitos específicos de la demanda, en vez de acreditar que se le ha tratado o de hecho se le ha perturbado o molestado en su posesión, debe señalar clara y precisamente cuales actos son los que han despojado violentamente de la posesión o mera tenencia (artículo 551 inciso 5º CPC) Denuncia de Obra Nueva: Su objeto inmediato es suspender toda obra nueva que pueda menoscabar el goce de la posesión que se tiene sobre ciertos bienes raíces. Tiene el procedimiento que la querella de amparo, pero con las siguientes particularidades: a) Procede que se decrete la suspensión provisoria de la obra. Se ve el estado de la obra y se apercibe con la destrucción de todo lo que se haga en el futuro. Para esto es indispensable el examen de un perito. b) Basta la notificación al constructor. c) La sentencia que ordene la demolición es apelable en ambos efectos. d) Hay reserva de acciones (artículo 569 CPC) Denuncia de Obra Ruinosa: Su objeto es impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause daño. El procedimiento también es el general con las siguientes características: a) Es obligatoria la inspección personal del tribunal, asesorado por un perito, y sólo una vez efectuado el reconocimiento del tribunal, se citará a las partes a oír sentencia (artículo 571 CPC) b) También se contempla la reserva de acciones. c) Su objetivo es derribar o reparar la obra ruinosa, a costa del querellado. d) Es una acción popular (artículo 948 CC) PROCEDIMIENTO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR. Concepto: La Ley N° 19.325, publicada en el Diario Oficial de 27 de Agosto de 1994, estableció las “normas sobre procedimiento y sanciones a los actos de violencia intrafamiliar" Por su parte, el Decreto Supremo N° 1.415 de 17 de Octubre de 1994 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 5 de Febrero de 1996, aprobó el Reglamento de la Ley 19.325 sobre Violencia Intrafamiliar. De acuerdo a lo establecido en el artículo 1° de la Ley 19.325, se entenderá por “acto de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la salud física o psíquica de quien, aún siendo mayor de edad, tenga respecto del ofensor la calidad de ascendiente, cónyuge o conviviente o, siendo menor de edad o discapacitado, tenga a su respecto la calidad de descendiente, adoptado, pupilo, colateral consanguíneo hasta el 4° grado inclusive, o esté bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que viva bajo un mismo techo”. Para dar aplicación a esta ley, no siempre es necesario que el ofensor conviva con el grupo familiar de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artículo 1º de la Ley. En consecuencia, para los efectos de establecer si nos encontramos en presencia de un acto de violencia intrafamiliar es menester atender a 2 elementos: a) Elemento objetivo: El elemento objetivo del acto de violencia intrafamiliar está configurado por la conducta que debe consistir en un maltrato que afecte la salud física o psíquica de alguna de las personas respecto de quien concurra alguno de los vínculos que establece la ley. Debemos hacer presente que durante la tramitación de la ley se eliminó el requisito de que el maltrato fuere significativo, en virtud de lo cual, a la luz de la ley vigente, todo maltrato que afecte la salud física o psíquica puede constituir un acto de violencia intrafamiliar. Especialmente, quedó claramente asentado que no es necesario que el acto del maltrato sea constitutivo de delito, puesto que en tal caso debiera instruirse el correspondiente proceso penal ante el juez del crimen competente (artículo 7°), sin perjuicio de oficiar al juez de menores si procediere para que este también adopte las medidas de protección correspondientes que se contemplan en la Ley de Menores (artículo 8 CPP). No obstante, el juez del crimen tiene la facultad de decretar alguna de las medidas cautelares del artículo 3º letra h), lo cual en realidad no es sino una especificación del mandato genérico del artículo 7 CPP a propósito de las primeras diligencias del sumario criminal (“dar protección a los perjudicados”). Excepcionalmente, cabe aplicar el procedimiento de violencia intrafamiliar y no el procedimiento penal, respecto de las faltas contempladas en el artículo 494 N°s 4 y 5 CPP, siempre que exista el vínculo exigido por la ley entre el ofensor y la víctima. b) Elemento Subjetivo: Para que al acto de maltrato que afecte la salud física o psíquica de la victima sea calificado de violencia intrafamiliar es menester que existe con el ofensor el vínculo que establece la ley. Es preciso distinguir: i. Víctima de cualquier edad: En este caso, la víctima debe tener con el ofensor la calidad de ascendiente, cónyuge o conviviente. ii. Víctima menor de edad o discapacitado: En este caso, la víctima debe tener con el ofensor la calidad de descendiente, adoptado, pupilo, colateral consanguíneo hasta el 4° grado inclusive o estar bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que viva bajo un mismo techo. Tribunal Competente: De acuerdo a lo previsto en el artículo 2°, los conflictos a que den origen los actos de violencia intrafamiliar serán de conocimiento del Juez Letrado de turno en lo civil del domicilio en que vive el afectado. En consecuencia, respecto de la competencia absoluta reviste especial trascendencia el elemento materia, puesto que los actos de violencia intrafamiliar corresponde que sean conocidos por el juez de letras en lo civil. Respecto de elemento cuantía, nos encontramos ante asuntos no susceptibles de apreciación pecuniaria, teniendo aplicación la regla general que al efecto se establece en el artículo 130 COT. Finalmente, cabe señalar que no se aplica el elemento fuero de acuerdo a la norma general del artículo 133 COT, puesto que se trata de un juicio que se tramita breve y sumariamente. En relación a la competencia relativa, se altera la regla general del domicilio del demandado contemplada en el COT, estableciéndose la regla que es tribunal competente donde se encuentre ubicado el hogar donde vive el afectado. Finalmente, respecto a las reglas de distribución de causas, se aplica la regla del turno. Cabe hacer presente que la determinación del tribunal competente ha sido la materia respecto de la cual se han planteado mayores objeciones a la ley. El propio Presidente de la Excma. Corte Suprema, en su discurso anual del año 1996 plantea que las diversas Corte de Apelaciones del país han manifestado su aprehensión en cuanto al tribunal competente, considerando que deberían ser los Tribunales de Familia, para que los fines que tuvo en vista el legislador sean cumplidos con eficacia y prontitud. En su defecto, se propone que la competencia sea de los Juzgados de Menores porque la funcionalidad de aquellos juzgados, así como, los especialistas de que disponen, facilita las decisiones más compenetradas del conflicto que dio origen la acción respectiva. En todo caso, el tema ha sido recogido por el gobierno, el cual ha manifestado a través del Ministerio de Justicia que, luego que se constituyan los tribunales de familia, ésta será una de las materias que caerán dentro de su competencia. Aplicación de las Disposiciones Comunes a Todo Procedimientos: En el procedimiento de violencia intrafamiliar reciben aplicación preferente las reglas especiales que ella contiene, y en todo lo no establecido en ellas, rigen las normas comunes a todo procedimiento del Libro I del CPC. Las principales reglas especiales que se contienen en esta materia por la Ley son las siguientes: a) Las Partes: El sujeto activo del proceso puede ser el afectado, sus ascendientes, descendientes, guardadores, tutores, curadores o cualquier otra persona que tenga conocimiento directo de los hechos materia de la denuncia o demanda, según sea el caso. Por su parte, el sujeto pasivo debe ser el ofensor. b) Mandato judicial: Se establece como regla general que en estos juicios, las personas podrán actuar y comparecer personalmente, sin necesidad de mandatario judicial ni abogado patrocinante (artículo 3º letra c) Esta regla general reconoce dos excepciones: Casos en que el tribunal facultativamente puede ordenar que se comparezca a través de mandatario judicial y abogado patrocinante. Esta facultad puede ser ejercida por el tribunal sólo cuando las 2 partes se encuentren actuando personalmente en el proceso, puesto que si una de las partes cuenta con abogado, se aplica la designación obligatoria de patrocinante. Casos en que el tribunal debe ordenar que se comparezca a través de mandatario judicial y abogado patrocinante, básicamente cuando una de las partes cuente con asesoría de letrado. c) Representación legal de pleno derecho: En el caso de los menores o discapacitados, el abogado o procurador que lo represente será su curador ad litem por el solo ministerio de la ley. (artículo 3 letra c) inciso final). d) Notificaciones: i. Primera Notificación: Será siempre personal a menos que el tribunal, por motivos calificados, disponga otra forma de notificación. Esto importa una modificación al artículo 40 CPC, en cuanto permite al tribunal disponer otra forma de notificación distinta de la personal o de sus equivalentes como son la del 44 y por avisos. En todo caso la forma de notificación que se disponga debe cumplir con dejar al notificado copia íntegra de la resolución y de la demanda o denuncia según sea el caso. Esto en la práctica, se traduce en que esta otra forma del notificación será por cédula o bien por carta certificada. En este último caso, no se señala el momento a partir del cual se entiende practicada la notificación, lo que importa una grave omisión que debe suplir el tribunal. Dado que la ley no distingue, debe entenderse que esta norma se aplica respecto de la primera notificación que debe efectuarse tanto al demandante y al demandado. ii. Sujetos que pueden Notificar: Puede notificar un funcionario del tribunal, un receptor, un notario público, un oficial de registro civil o directamente por carta certificada, según lo determine el tribunal. Se omitió incluir a Carabineros e Investigaciones, lo cual es otra omisión que el Presidente de la Excma. Corte Suprema hizo notar en su oportunidad. iii. Horario y Lugares Hábiles para Notificar: La notificación personal puede efectuarse en cualquier día y en cualquier lugar, entro las 6 y las 23 horas. No se contempla la forma de computo en caso de notificarse en día inhábil que contiene el inciso 3º del actual artículo 41 CPC, pero ella se puede deducir de la regla general que sobre el cómputo de los Plazos que se contempla en el artículo 66 CPC. Respecto de las otras notificaciones, estas deberán efectuarse con igual habilitación de día y hora, en el domicilio o lugar de trabajo de la persona a notificar. e) Medidas Precautorias: Se han establecido las siguientes reglas especiales: i. Se pueden decretar no sólo a petición de parte, sino de oficio por el tribunal. ii. Pueden decretarse desde el momento mismo de recibir la denuncia o demanda, sin ser necesario que se haya notificado la demanda. iii. Hay gran amplitud y casi un poder cautelar para el Juez, por cuanto, en caso que la gravedad de los hechos así lo requiera, podrá decretar cualquier medida precautoria destinada a garantizar la seguridad física o psíquica del afectado y la tranquila convivencia, subsistencia económica e integridad patrimonial del núcleo familiar. iv. El legislador se ha encargado de señalar a titulo meramente ejemplar y no taxativo las medidas precautorias que temporalmente puede decretar el tribunal: - Prohibir, restringir o limitar la presencia del ofensor en el hogar común; - Ordenar el reintegro al hogar de quien injustificadamente haya sido obligado a abandonarlo; - Autorizar al afectado para hacer abandono del hogar común y disponer la entrega inmediata de sus efectos personales; - Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de trabajo del ofendido, a menos que trabajen en un mismo establecimiento; - Provisoriamente fijar alimentos y establecer un régimen de cuidado personal, crianza y educación de los hijos o menores que integren el núcleo familiar; y - Decretar la prohibición de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes de quienes integren el núcleo familiar. v. Las medidas precautorias son temporales y no podrán exceder de 60 días hábiles. No obstante, por motivos graves y urgentes, pueden prorrogarse hasta 180 días hábiles en total. En todo caso, las medidas pueden permanecer vigentes incluso luego de dictada la sentencia definitiva por un tiempo que no exceda de 60 días. vi. El juez en cualquier momento de oficio o a petición de parte, podrá ampliarlas, limitarlas, modificarlas, substituirlas o dejarla sin efecto. vii. Deben ser decretadas mediante resolución fundada. viii. Normalmente es el tribunal civil el competente para conocer de estas materias, pero si ha iniciado un juicio por tuición, alimentos, divorcio o separación de bienes, corresponderá exclusivamente al respectivo tribunal resolver sobre las medidas precautorias que estén vigentes al momento de iniciarse tal procedimiento ix. Para el cumplimiento de las medidas el juez dispondrá de las facultades conferidas en el artículo 238 CPC, incluyendo decretar auxilio de fuerza pública con facultades de descerrajamiento y allanamiento. x. El juez deberá controlar el cumplimiento y resultado de las medidas decretadas, pudiendo delegar estas funciones en instituciones idóneas como el SERNAM, los Centros de diagnóstico del Ministerio de Educación o los centros comunitarios de Salud Mental Familiar, lo que determinará en la sentencia. xi. El incumplimiento de cualquier medida precautoria decretada por el tribunal será sancionado en la forma establecida en el artículo 240 CPC, además de apremios de arresto hasta por 15 días (artículo 6). Procedimiento: a) Iniciación del procedimiento: El juicio se inicia por denuncia oral o escrita o demanda. La demanda o denuncia debe contener una narración circunstanciada de los hechos en que se funda, los motivos por los cuales estos hechos afectan la salud física o psíquica de él o los afectados, el nombre e individualización del autor o autores de tales hechos y, en lo posible, la indicación de la o las personas que componen el núcleo familiar afectado. En toda denuncia que se efectúe ante Carabineros o Investigaciones, de no precisarse la identidad de él ofensor, el servicio que haya recibido la denuncia deberá practicar las diligencias necesarias para su individualización, la cual deberá señalarse en el parte que se envíe al tribunal, al transcribir la denuncia respectiva. Si el juicio se inicia por demanda, esta debe interponerse ante el juez competente. Si es por denuncia, esta se puede realizar directamente ante el juez o ante Carabineros o Investigaciones, siendo aplicables lo establecido en los artículos 83 y 86 CPP. b) Resolución que debe recaer en la demanda o denuncia: El tribunal citará al denunciante o demandante, al afectado, y al ofensor a un comparendo de discusión, conciliación y prueba, al cual las partes deberán concurrir con todos los medios de prueba que dispongan. El comparendo deberá celebrarse dentro de los 8 días hábiles siguientes, bajo apercibimiento de procederse en rebeldía de quien no asista. Adicionalmente, si el tribunal lo estima conveniente, podrá citar a los otros miembros del grupo familiar. En tercer lugar, la resolución deberá requerir al Servicio de Registro Civil e Identificación, por la vía que estime más rápida y efectiva, un informe sobre las anotaciones que el demandado o denunciado tuviere en el registro especial que establece el artículo 8, el cual deberá ser evacuado dentro del plazo de 5 días hábiles. Finalmente, el Juez podrá decretar una medida cautelar. c) Notificación: La primera notificación será siempre personal a menos que el tribunal, por motivos calificados, disponga otra forma de notificación. En todo caso, deberá dejarse al notificado copia íntegra de la resolución y de la demanda o denuncia según sea el caso. d) Comparendo: La audiencia se celebrará con las personas que asistan. El Juez debe escuchar los descargos del ofensor respecto de la demanda o denuncia. Posteriormente el juez someterá a los interesados las bases sobre las cuales sería posible una conciliación y personalmente las instará a ello. Las opiniones que el tribunal emita al efecto no serán causal de inhabilitación. En la conciliación se podrá convenir sobre toda y cualquier materia, a fin de garantizar la debida convivencia del núcleo familiar y la integridad física y psíquica del ofendido. No habiendo conciliación o en rebeldía del ofensor, el tribunal recibirá la causa a prueba, señalando los puntos sobre los cuales ésta debe recaer, debiendo las partes rendirla en ese mismo acto. Iniciada la audiencia, esta no podrá suspenderse por motivo alguno, y en caso que la prueba no alcance a rendirse en ella, continuará al día siguiente hábil y así hasta terminar. El tribunal deberá habilitar los horarios especiales para ello, de no ser posible continuar dentro de su horario normal de funcionamiento. Respecto de la prueba de testigos, se establece que en estos juicios no regirán las inhabilidades de los números 1, 2, 3, 4 y 5 del artículo 358 CPC. Tampoco es necesario acompañar lista de testigos ni minuta de interrogatorio. Sólo son admisibles los testigos presenciales y no de oídas. Finalmente, en cuanto a la apreciación de la prueba, se establece en la letra j) del artículo 3 que "la prueba se apreciará según las reglas de la sana crítica" e) Etapa de Sentencia: Terminada la recepción de la prueba el tribunal citará a las partes para oír sentencia. Dentro de los 3 días hábiles siguientes a dicha resolución, el tribunal puede decretar las medidas para mejor resolver establecidas en el artículo 159 CPC y además podrá decretar informes médicos, psicológicos, de asistentes sociales u otros que estime convenientes, así como, requerir informes o antecedentes de organismos de la Administración del Estado, Municipalidades y de empresas particulares. En caso de requerir informes, deberá fijar un plazo para su cumplimiento, pudiendo aplicar los apremios del artículo 420 CPC. La sentencia definitiva debe ser dictada en el acto o a más tardar dentro de 10° día. Respecto de la forma de la sentencia, se establece que ésta sólo deberá contener las indicaciones que establecen los números 1, 4 y 6 del artículo 170 CPC. Es esencial que en la parte resolutiva exista un pronunciamiento sobre la ocurrencia del hecho constitutivo de violencia intrafamiliar y si este afecta o no a la salud física o psíquica del ofendido, así como, la responsabilidad que cabe en el hecho al denunciado o demandado y la sanción que se le aplica. f) Recursos: En el procedimiento sólo se contienen normas especiales para regular algunos aspectos del recurso de apelación. Se puede deducir verbalmente y sin formalidad alguna, y será concedido en el sólo efecto devolutivo (sea definitiva o interlocutoria). El recurso se verá en cuenta sin esperar la comparecencia de las partes y gozará de preferencia para su vista y fallo. g) Cosa Juzgada: La sentencia definitiva solo producirá cosa juzgada substancial respecto de la ocurrencia del hecho y la responsabilidad del ofensor Sanciones: De acuerdo a lo previsto en el artículo 4 de la Ley y artículo 1 del Reglamento, se castigará al autor de un acto de violencia intrafamiliar con alguna de las siguientes medidas: a) Asistencia obligatoria a determinados programas terapéuticos o de orientación familiar por un lapso que no exceda de 6 meses, bajo el control de instituciones idóneas para ello, como el Servicio Nacional de la Mujer, los Centros de Diagnóstico del Ministerio de Educación o los centros comunitarios de Salud Mental Familiar. El plazo fijado por el tribunal se cuenta desde el inicio del tratamiento. La institución encargada debe emitir un informe previo, designando al profesional o técnico que corresponda para entrevistar al condenado. La institución encargada deberá remitir al juez informes periódicos sobre el desarrollo de la terapia o programa de orientación más un informe final. La inasistencia injustificada por 2 veces al programa será informada de inmediato al juez. b) Multa a beneficio municipal, den entre uno a diez días de ingreso diario, que debe ser pagada en la Tesorería Municipal del lugar donde vive el afectado, dentro del plazo de 5 días desde la notificación de la sentencia. El Tesorero municipal emitirá un recibo por duplicado, entregando un ejemplar al condenado y enviando otro al tribunal a más tardar al día siguiente del pago. El Secretario del tribunal agregará dicho recibo a los autos, dejando constancia en ellos del pago de la multa. El incumplimiento se sancionará con un día de arresto por cada ingreso diario que se haya aplicado como multa. c) Prisión, en cualquiera de sus grados. Para la aplicación de la sanción debe considerarse como circunstancia agravante el incumplimiento, por parte del denunciado o demandado, de cualquiera medida precautoria que se hubiese decretado a su respecto. Finalmente, es menester señalar que el juez, de acuerdo con el ofensor y una vez ejecutoriada la sentencia puede conmutar la multa o prisión por la realización de trabajos comunitarios (artículos 10 a 13 del Reglamento). La resolución que otorgue la conmutación deberá señalar expresamente el tipo de trabajo, el lugar donde deba realizarse, su duración y la persona o institución encargada de supervisarlo, todo de acuerdo las efectivas capacidades y características del condenado, lo cual deberá determinar el juez. Estos trabajos serán gratuitos, pero la institución que se beneficie con él podrá entregar al condenado una suma de dinero que cubra los gastos de movilización necesarios para su traslado. La no realización cabal y oportuna de los trabajos dejará sin efecto la conmutación y deberá cumplirse la sanción primitivamente aplicada. LOS INCIDENTES Cuando hablamos de los incidentes, nos referimos a todas aquellas cuestiones que se promueven dentro del proceso, y que es necesario resolver antes de la decisión del asunto principal, porque su resolución constituye un medio respecto de ésta. Se les suele llamar también cuestiones incidentales o cuestiones de mérito. Reglamentación Se encuentran regulados en diversos preceptos del CPC: En el Título IX del Libro I del CPC “De los incidentes”, que regula los incidentes ordinarios. En el título X del Libro I del CPC “La acumulación de autos” En el título XI del Libro I del CPC “Cuestiones de competencia” En el título XII del Libro I del CPC “Implicancias y recusaciones” En el título XIII del Libro I del CPC “Privilegio de pobreza” En el título XIV del Libro I del CPC “Las Costas” En el título XV del Libro I del CPC “Desistimiento de la demanda” En el título XVI del Libro I del CPC “Abandono del procedimiento” Debido a que tanto los incidentes ordinarios como los especiales están tratados dentro de las “disposiciones comunes a todo procedimiento”, sus normas deben ser aplicadas a cualquier procedimiento, salvo que dentro de ellos se contemple una norma especial diversa o que ellas se encuentren en pugna con la naturaleza del procedimiento en el cual deban ser aplicadas. Además, el legislador regula a lo largo del CPC otros incidentes, por ejemplo: Nulidad por rebeldía de fuerza mayor (artículo 79) Nulidad por falta de emplazamiento (artículo 80) Medidas precautorias (artículos 290 y siguientes) Excepciones dilatorias (artículos 303 y siguientes) La Tacha de testigos (artículos 373 a 379) Ampliación del embargo (artículo 456) Sustitución del embargo (artículo 457) La conversión del procedimiento sumario a ordinario y viceversa (artículo 681) Concepto La doctrina lo define como toda cuestión accesoria al juicio que requiere de un especial pronunciamiento del tribunal. El CPC en el artículo 82 lo define como “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este Título, si no tiene señalada por la ley una tramitación especial”. Se critica esta definición del CPC, porque señala que los incidentes requieren pronunciamiento especial con audiencia de las partes, lo cual no es acertado, porque no todos los incidentes darán lugar a la intervención de la parte que no lo promueve, pudiendo incluso resolverlo de plano el tribunal. Así, expresamente lo señala el artículo 89 en su segunda parte al decir “No obstante, el tribunal podrá resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución”. Elementos Los que deben concurrir respecto de una cuestión para otorgarle la calidad de “incidente”, son: a) Que exista un juicio El incidente, en su definición señala que es una cuestión accesoria al juicio, por lo que no existe incidente sin proceso. Como sabemos, el proceso adquiere existencia desde que se ha constituido la relación jurídico procesal, que en términos simples se produce con la notificación de la demanda (la regla la da el artículo 1603 CC), por lo que sólo desde entonces cabe hablar de incidentes como cuestiones accesorias de algo principal: el proceso. Cuando el incidente se basa en un hecho anterior al proceso, el artículo 84 señala la oportunidad para promoverlo “Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito”. Los que ocurran posterior al juicio, es decir una vez terminado éste, es extemporáneo, por lo que el tribunal carece de competencia para conocerlo. b) Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del asunto principal Es imprescindible para la existencia de un incidente procesal, que exista un proceso, es decir, estas cuestiones accesorias deben ocurrir entre la presentación de la demanda y la ejecución de la sentencia. c) Que exista una relación directa entre el incidente y la cuestión principal Es un requisito indispensable, puesto que de acuerdo al inciso 1º del artículo 84, “todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano”. A decir de la Jurisprudencia, es necesario que entre el incidente y el asunto principal, exista un vínculo de ligazón o dependencia. d) Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 82, las incidencias deben ser falladas mediante un especial pronunciamiento del tribunal, lo cual significa que tan pronto como la controversia accesoria esté en estado de fallo el juez deberá dictar la correspondiente resolución, sin esperar que la cuestión principal lo esté. Los incidentes planteados por separado deben resolverse independientemente los unos de los otros y siempre en relación con la cuestión principal. Ahora, la resolución que falle un incidente será o una interlocutoria de primera grado o un auto, según establezca o no derechos permanentes a favor de las partes. El plazo para el fallo de un incidente, lo señala expresamente el artículo 91 “Vencido el término de prueba, háyanla o no rendido las partes, y aún cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero día, la cuestión que haya dado origen al incidente”. Esta regla, es sin perjuicio de las oportunidades procesales especiales que establece el legislador para la resolución de las peticiones accidentales que sean inconexas o extemporáneas que pueden ser rechazadas de plano (artículo 84) o que se funden en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad que también pueden ser resueltos de plano por el tribunal (artículo 89). Ahora, respecto de los incidentes de previo y especial pronunciamiento, deberán ser resueltos a lo largo del proceso, pero siempre antes de la dictación de la sentencia definitiva, por cuanto su promoción genera la suspensión de la cuestión principal. En otro punto, hay que tener en cuenta que existen ciertos incidentes especiales, que por mandato de ley, deben ser resueltos en la sentencia definitiva, como son la condena en costas, la tacha de testigos, etcétera. Asimismo, existen procedimientos en que por su carácter concentrado, los incidentes deben ser resueltos conjuntamente con la cuestión principal en la sentencia definitiva, y ocurre por ejemplo en el Juicio Sumario (artículo 690) y en el juicio ordinario de mínima cuantía (artículo 723). Finalmente, cabe señalar que en la práctica, los jueces acostumbrar resolver ciertos incidentes en la sentencia definitiva, sin que exista autorización legal para ello. En estos casos, hay que tener en cuenta que aquella parte de la sentencia que falle el incidente, tendrá la naturaleza jurídica de una interlocutoria de primer grado o un auto, según establezca o no derechos permanentes para las partes. Características Los incidentes presentan las siguientes: Son cuestiones accesorias al asunto principal Tienen establecido un procedimiento propio para su tramitación, sin perjuicio de las normas especiales que para algunos establece el legislador. Las disposiciones de los incidentes, por encontrarse entre las disposiciones comunes a todo procedimiento, se aplican a toda cuestión accesoria promovida en un procedimiento civil, salvo norma expresa contraria. Deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del asunto principal, de acuerdo a la regla general de la competencia de la extensión contemplada en el artículo 111 del COT. Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte sentencia en la causa principal. Excepcionalmente, el incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento (artículo 80), puede hacerse valer incluso después de haberse dictado sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental, según lo establecido en el artículo 234. La promoción de un incidente no suspende la tramitación del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para su tramitación. Excepcionalmente la suspenderá, cuando se trate de un incidente de previo y especial pronunciamiento. La resolución que falla un incidente tiene el carácter de sentencia interlocutoria de primer grado o auto, según establezca o no derechos permanentes para las partes. Clasificaciones Los incidentes, admiten diversas clasificaciones de acuerdo al CPC: a) Según su tramitación Ordinarios (los tratados en el Título IX del Libro I) y especiales (acumulación de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, el privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento) b) Según su relación con el asunto principal Conexos (aquellos que tienen relación con el asunto principal. Deben admitirse a tramitación y resolverse según las reglas generales) e inconexos (aquellos que no tienen relación con el asunto principal y pueden ser rechazados de plano por el tribunal de acuerdo a lo establecido en el inciso primero del artículo 84) c) Según su origen Previos (aquellos que nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, deben promoverse antes de hacer cualquier gestión principal en el juicio, artículo 84 inciso 2º), coetáneos (aquellos originados en un hecho acontecido durante el juicio, deben promoverse tan pronto el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva, artículo 85 inciso 1º, y aquellos cuyas causas existan simultáneamente deben promoverse a la vez, artículo 86) y extemporáneos (son los que no se han hecho valer en la oportunidad fijada por ley, deben ser rechazados de plano). d) Según su vinculación con el asunto principal Que versan sobre el fondo del asunto (aquellos relacionados con las pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones y contra pretensiones de las partes) y los que versan sobre el procedimiento (aquellos relacionados a la forma en que se desarrolla el procedimiento). Esta clasificación se basa en el artículo 84, que se refiere a aquellos que anulan el proceso o una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del proceso. e) Según el efecto que tiene la promoción de ellos en la tramitación del asunto principal De previo y especial pronunciamiento (aquellos que paralizan la substanciación de la causa principal hasta que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal, sin dar motivo a la formación de cuaderno separado, artículo 87 inciso 1º) y aquellos que no revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento (aquellos cuya promoción no suspende el curso de la causa principal, y que serán tramitados en cuaderno separado, artículo 87 inciso 2º). f) Según la forma en que deben resolverse Aquellos que deben resolverse por el tribunal previa tramitación de ellos (son aquellos que sólo pueden ser fallados una vez que se ha dado traslado a la contraparte y recibidos a prueba si fuere procedente, por tener el carácter de conexos con el asunto principal, haber sido promovidos oportunamente y no fundarse en hechos que consten en el proceso o que sean de pública notoriedad) y aquellos que pueden ser resueltos de plano por el tribunal (aquellos que el tribunal puede resolver con el sólo mérito de la solicitud). Respecto a los incidentes que el tribunal puede resolver de plano, cabe distinguir los casos en que el tribunal sólo puede rechazarlo de plano y aquellos que el tribunal debe pronunciarse de plano, sea acogiéndolo o rechazándolo. Casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la sola presentación de la solicitud, son: Incidente que es inconexo (artículo 84 inciso 1º) Incidente que nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, habiendo hecho con anterioridad la parte que lo promueve cualquier gestión principal en el pleito (artículo 84 inciso 2º) Solicitud en que se promueve un incidente originado en un hecho ocurrido durante el juicio que no es promovido tan pronto como el hecho haya llegado a conocimiento de la parte respectiva (artículo 85 inciso 1º). Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una causa que hubiere existido simultáneamente con otra hecha valer con anterioridad, sin que se hubiere hecho valer conjuntamente con ésta (artículo 86). Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de haber perdido dos o más anteriormente, sin haber efectuado y acompañado la consignación necesaria para promoverlo (artículo 88). Finalmente, el tribunal puede resolver de plano un incidentes, sea acogiéndolo o rechazándolo, cuando se base en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad, lo que debe consignar en una resolución (artículo 89). g) Según la obligatoriedad de la condena en costas de la parte que lo promueve Dilatorios (aquellos que producen una demora en la prosecución del proceso, teniendo tal carácter todos los de previo y especial pronunciamiento. Para otros autores, sólo se refiere a aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio). Es importante esta clasificación, por cuanto de acuerdo al artículo 147 es obligatoria la condena en costas respecto de la parte que habiendo promovido un incidente dilatorio no obtiene una resolución favorable. Tramitación de los incidentes ordinarios Regulación Artículos 82 y siguientes. Estas normas tienen importancia porque: a) Se aplican por remisión al procedimiento penal, de acuerdo al artículo 43 CPP. b) Se aplican supletoriamente en los incidentes especiales en las materias no reguladas en ellos por el legislador, y c) Las normas que regulan la prueba se aplican al juicio sumario, de acuerdo al artículo 686. Forma de promover un incidente ordinario Durante el curso del proceso, de las siguientes formas: a) En forma directa, a través de una solicitud o demanda incidental, la que es proveída por el tribunal, si cumple con los requisitos legales, mediante el decreto “traslado”. b) En forma directa, mediante la solicitud de una actuación judicial que debe ser decretada con audiencia, la cual debe ser resuelta previa tramitación de ella, mediante las reglas de los incidentes. c) En forma directa, en los casos en que el legislador expresamente establece que determinadas solicitudes de las partes deben ser tramitadas conforme a las normas de los incidentes. d) Mediante la oposición que se efectúa por una parte a la solicitud de una actuación judicial formulada por la contraria que ha sido decretada con citación, en cuyo caso la oposición genera un incidente que debe ser resuelto para efecto de poder llevarse a cabo la actuación judicial. Etapa del procedimiento en que se deben promover En primera instancia, desde la notificación de la demanda y hasta que se notifique a las partes de la resolución que las cita a oír sentencia, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 433 inciso 1º. En segunda instancia, puede promoverse hasta la vista de la causa. Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado, puede hacerse valer dentro del procedimiento con posterioridad a la citación para oír sentencia. Además, excepcionalísimamente existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso hacerse durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de cumplimiento de la sentencia, como es el de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento válido, contemplado en el artículo 80, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 234. Oportunidad procesal para promover incidentes Se determina en razón al hecho que le sirve de origen: a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio deberá ser promovido antes de cualquier otra gestión principal en el pleito (artículo 84 inciso 2º). b) Si el incidente es originado en un hecho que acontezca durante el juicio deberá ser promovido tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva (artículo 85). c) Si concurren simultáneamente diversas causas para promover incidentes Deberán promoverse todos los incidentes a la vez (artículo 86). Si no se hacen valer conjuntamente en su oportunidad, deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deberá ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal (artículos 84 inciso 3º, 85 inciso 2º y 86). d) El incidente de nulidad procesal Deberá promoverse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredita que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal (artículo 83 inciso 2º) e) El rebelde podrá promover el incidente de nulidad de todo lo obrado en rebeldía suya por fuerza mayor Dentro del plazo de tres días contados desde que cesó el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del proceso (artículo 79). f) El litigante rebelde a quien no se le ha notificado las providencias libradas en el juicio por falta de notificación o notificación defectuosa Podrá promover la nulidad de todo lo obrado dentro de cinco días contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio (artículo 80). Restricciones legales establecidas por el legislador para la promoción de los incidentes, destinadas a evitar que se utilicen con fines meramente dilatorios La buena fe es uno de los principios formativos del procedimiento, por lo que las partes siempre deben moverse dentro del proceso en actitud de buena fe. El legislador, para asegurar este principio, vela para que los incidentes que sean promovidos, sean los estrictamente necesarios, para lo cual adoptó las siguientes medidas: a) Se establece expresamente una oportunidad y forma para hacerlos valer La sanción es que deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el procedimiento, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de una circunstancia especial para la ritualidad o marcha del juicio, en cuyo caso el tribunal deberá ordenar se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal (artículos 84 inciso 3º, 85 inciso 2º y 86). b) Se establece con carácter de obligatoria, la condena en costas respecto de la parte que hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio La regla general en materia de pago de costas, la da el artículo 144, que señala que “la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, será condenada al pago de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa en la resolución”. No obstante, tratándose de incidentes dilatorios, el artículo 147 señala “Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolución favorable, será precisamente condenada en las costas”. c) Se establece la consignación previa obligatoria para los efectos de promover nuevos incidentes, respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o más incidentes con anterioridad, los cuales nunca revestirán el carácter de previo y especial pronunciamiento, debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado Está dispuesto en el artículo 88. De esta forma, la parte que hubiere promovido y perdido dos o más incidentes, queda sujeta a las siguientes sanciones procesales: Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depósito fijado, se tendrán por no interpuestos y se extinguirá el derecho a promoverlos nuevamente. Todo incidente que requiera depósito previo deberá tramitarse en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestión principal, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del respectivo incidente. Cabe señalar que la parte que goza de beneficio de pobreza, no estará obligada a depósito previo, sin embargo, si interpone nuevos incidentes y ellos le son rechazados, el juez puede en la misma resolución que rechace el incidente, imponer personalmente al abogado o mandatario judicial que los hubiere promovido, por vía de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez UTM, si estimare que en su interposición ha existido mala fe o el claro propósito de dilatar el proceso. d) El Código de Ética consagraba para el Colegio de Abogados la facultad para sancionar a los miembros que incurrieren en conductas dilatorias. Procedimiento que estable el legislador para la tramitación de los incidentes Contempla un procedimiento concentrado, que comprende tres fases o períodos: Discusión, prueba y fallo. Cabe tener presente que las fases de discusión y prueba son eventuales, puesto que es posible que no concurran si el tribunal rechaza de plano la incidencia. a) Fase de discusión Hay que precisar: i El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve ii Frente a la solicitud de una parte, el tribunal puede adoptar las siguientes actitudes: 1º Rechazarlo de plano Cuando no tenga conexión con el asunto principal (artículo 84 inciso 1º), se promueve en forma extemporánea (artículos 84 incisos 2º y 3º, 85 y 86) o se promueve sin haber efectuado la consignación previa fijada por el tribunal en caso de haber perdido la parte dos o más incidentes promovidos por ella con anterioridad (artículo 88). 2º Resolverlo de plano Sea acogiéndolo o rechazándolo, sin necesidad de conferir traslado a la contraparte, y recibirlo a prueba, cuando su fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución (artículo 89). 3º Admitirlo a tramitación Deberá conferir traslado a la contraria, por tres días. La resolución que confiere el traslado es un decreto, providencia o proveído, la cual debe notificarse por estado diario (artículo 59), a menos que se haya dictado luego de transcurridos seis meses sin que se hubiere dictado otra resolución en el proceso, en cuyo caso la notificación deberá ser por cédula o personalmente (artículo 52). Este plazo para evacuar el traslado, es fatal (artículo 64), discontinuo (artículo 66), improrrogable (artículo 67) y no susceptible de aumento por la tabla de emplazamiento (artículo 89). iii Actitudes de la contraparte respecto del traslado Puede adoptas las siguientes: 1º Allanarse o no controvertir los hechos que sirven de fundamento para promoverlo No será necesario recibir el incidente a prueba, y el tribunal deberá dictar la resolución pertinente, sea acogiendo o rechazando el incidente. 2º Permanecer inactivo durante el plazo fatal del traslado En cuyo caso, transcurridos los tres días precluirá la facultad de la contraparte para evacuar el traslado, y el tribunal deberá proceder a examinar el proceso para efectos de determinar si procede recibir el incidente a prueba. 3º Responder Puede promover todas las alegaciones de hecho y derecho que estime convenientes en torno al incidente promovido. Evacuado el trámite, el tribunal debe proceder a examinar el proceso, a fin de determinar si procede recibir el incidente a prueba, o si le basta para proceder a resolverlo sin necesidad de prueba. b) Fase de prueba La resolución que recibe el incidente a prueba, el término probatorio y la recepción de la prueba, se rige por las normas del juicio ordinario, con las siguientes excepciones: i) La fase de prueba en un incidente, se inicia con la resolución del tribunal recibiendo el incidente a prueba El artículo 323 inciso 1º señala que “Cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolución que lo ordene determinará los puntos sobre que debe recaer, y su recepción se hará en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal”. De esta forma, las menciones de la resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes son: Establecer que se recibe el incidente a prueba Determinar los puntos sobre los cuales debe rendirse la prueba (no los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La importancia: la testimonial, ya que en juicio ordinario se requiere acompañar la lista de testigos y señalar los puntos de prueba sobre los que recaerá su testimonio. De esta manera en los incidentes, serán interrogados al tenor de los puntos fijados en la resolución). El tribunal puede indicar las audiencias en que se recibirá la testimonial. ii) La resolución que recibe la causa a prueba, se notifica por estado diario De acuerdo al artículo 323 inciso 2º, “La referida resolución se notificará por el estado”. iii) La naturaleza jurídica de la resolución se sostiene que tiene el carácter de interlocutoria de primer grado o auto, de acuerdo a la naturaleza que tenga la que falla el incidente. iv) Los recursos que proceden contra la resolución que recibe la causa a prueba Se sostiene por algunos que no procede apelación de acuerdo al inciso final del artículo 90. La otra postura señala que si la resolución se trata de un auto, procederá reposición de acuerdo a la regla general del artículo 181, y si se trata de una interlocutoria, ante el silencio del legislador y dando aplicación al artículo 3º, cabría dar aplicación al artículo 319 porque lo hace procedente. v) El término probatorio ordinario en los incidentes es de 8 días Artículo 90. vi) Para los efectos de rendir la testimonial es necesario que cada parte acompañe dentro de los dos primeros días, una nómina de los testigos de que piensa valerse Con expresión de nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Sólo se examinarán los que figuren en la nómina (artículo 90 inciso 2º). No es necesario acompañar minuta de puntos de prueba, porque son interrogados al tenor de los puntos que fija la resolución. vii) El término probatorio extraordinario en los incidentes Es facultativo para el tribunal concederlo solo una vez y por motivos fundados por el número de días que estime necesario, para las diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, pero sin que el término probatorio pueda exceder de 30 días en total desde que se recibió el incidente a prueba (artículo 90 inciso 3º). viii) El término probatorio de los incidentes, reviste el carácter de fatal para la proposición de todos los medios de prueba Lo establece el inciso 1º del artículo 90, al señalar que “si es necesaria la prueba, se abrirá un término de ocho días para que dentro de él se rinda y se justifiquen también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas”. Finalmente, dado este carácter de fatal, es que no es necesario citar a las partes a oír sentencia. ix) Los términos probatorios especiales Ellos serían sólo aplicables en cuanto a la naturaleza del procedimiento los haga procedentes, por aplicación de lo establecido en el artículo 3º del CPC. c) Fase de fallo En el procedimiento incidental, no caben los trámites de observaciones a la prueba ni citación a las partes a oír sentencia, puesto que el artículo 91 dispone que “vencido el término de prueba háyanla o no rendido las partes y aun cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal inmediatamente o a más tardar dentro de tercero día la cuestión que haya dado origen al incidente”. En todo caso, el tribunal puede decretar las medidas para mejor resolver que estime convenientes, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 159. Ahora, respecto a la resolución que falla el incidente, es importante determinar su naturaleza jurídica para efectos de los recursos. De esta forma, si establece derechos permanentes a favor de las partes, será una interlocutoria de primer grado, y si no los establece, es un auto. En el primer caso cabe apelación (además de casación en el fondo y forma, siempre que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación), y en el segundo reposición (será con apelación subsidiaria si altera la substanciación regular del juicio o recae sobre trámites no establecidos en la ley (artículo 188). En el caso de ser un auto, cabe señalar que no procede casación (ni en la forma ni en el fondo) ni revisión. En cuanto a la condena en costas, el artículo 144 establece que “la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, será condenada al pago de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca de manifiesto que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa en su resolución”. No obstante, tratándose de los incidentes dilatorios hay que tener en cuenta lo dispuesto en el artículo 147 “cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolución favorable, será precisamente condenada en costas”. Los incidentes en segunda instancia El artículo 220 se preocupa de señalar que las cuestiones accesorias que se promuevan ante el tribunal de alzada que conoce de un recurso de apelación, se fallarán de plano por el tribunal o se tramitarán como incidentes, siendo facultad discrecional de este tribunal el optar por alguna de estas posibilidades. Pero en uno y otro caso, nunca procede apelación, de acuerdo a lo dispuesto al artículo 210. Finalmente cabe señalar que al darle tramitación a un incidente, el tribunal puede ordenar fallarla en cuenta o se traigan los autos en relación para resolver. INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL Los medios para hacerla valer (Incidente especial de nulidad procesal) Es una sanción de ineficacia respecto de los actos jurídicos del proceso por el incumplimiento de algunos requisitos que la ley prescribe para su validez. Características La nulidad procesal se caracteriza por: a) Es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias y en su configuración jurídica La nulidad se rige por normas procesales no cabiendo dar aplicación a las normas civiles. Es la doctrina la que ha creado toda la teoría de la nulidad procesal, dado que no tiene una regulación orgánica. b) Puede hacerse valer por diversos medios A saber: Directos Aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar, como la declaración de nulidad de oficio por parte del tribunal (artículo 84), la casación en la forma de oficio por el Tribunal (artículo 776), la casación en el fondo de oficio por el tribunal (artículo 785), el incidente de nulidad, las excepciones dilatorias, el recurso de casación en la forma, en el fondo y el recurso de revisión. Indirectos Son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella sea declarada, como el recurso de reposición, el recurso de apelación, y el recurso de queja. En todo caso, la elección del medio dependerá de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia de la irregularidad y/o de la oportunidad en que se genere la nulidad. c) No es clasificable Es una sola, no cabe hablar de absoluta o relativa. Sin embargo, la doctrina distingue entre nulidad y anulabilidad. Nulidad Aquella que puede ser declarada de oficio a petición de parte por haberse infringido normas que emanan del interés público, es decir se refieren a la relación procesal o que tengan por finalidad el interés público. Son casos de nulidad procesal, la incompetencia absoluta, la implicancia, la nulidad incidental del artículo 84 y la casación de oficio. Anulabilidad Es aquella que puede ser declarada por el juez sólo a petición de parte por haberse infringido normas que miran al interés privado. Ejemplos, la incompetencia relativa, las excepciones dilatorias. d) No requiere para que opere de una causal específica En nuestro derecho, no rige en la materia el principio de especificad, sino que existen causales genéricas y específicas. Las causales específicas Son las contempladas en los primeros ocho números del artículo 768, las de los artículos 79 y 80 y las contempladas en el artículo 810. Las causales genéricas Son las contempladas en el artículo 84, la del Nº 6 del artículo 303 y la del Nº 9 del artículo 768. La procedencia del incidente de nulidad es muy amplia, puesto que afectará de una manera genérica a todos los actos del proceso ejecutados imperfectamente apartándose de la regulación legal, sin necesidad de que el legislador la prescriba para cada caso específico. e) Requiere ser alegada Por regla general, debe ser alegada por las partes, y en casos excepcionales puede declararla el tribunal de oficio. Para alegar la nulidad vía promoción del incidente, se requiere: Ser parte en el proceso en que ocurrió el vicio (demandante, demandado y terceros coadyuvantes, excluyentes o independientes). La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio. La parte que promueve el incidente de nulidad procesal, no debe haber sido causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en él (artículo 83). f) Requiere para que opere de la dictación de una resolución judicial que la declare De esta forma, mientras no se decrete la nulidad, el acto viciado sigue produciendo efectos. g) Se aplica sólo a los actos jurídicos procesales realizados dentro del proceso h) Genera la ineficacia del acto viciado y en algunos casos, también el de los actos realizados con posterioridad a él por existir dependencia directa entre ellos La regla general, es que la nulidad del acto viciado sólo le afecta a él y no a otros (nulidad propia, inciso final del artículo 83). Cuando la nulidad del acto viciado afecta a otros actos realizados con posterioridad a él, se habla de nulidad extensiva o derivada, y se justifica por cuanto ha sido contaminado por el acto previo viciado (puede ser un acto que esté conforme a derecho, pero como el previo viciado lo afecta directamente, contrae el vicio). El efecto extensivo, en todo caso, corresponde determinarlo al tribunal (inciso final artículo 83). i) Se sanea Se contemplan diversas formas: Mediante la resolución que deniega la nulidad. Preclusión de la facultad establecida por ley para hacerla valer (5 días, desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal). Se purga cuando la parte ha originado el vicio o incurrido a su materialización (artículo 83 inciso 2º). Se purga por convalidación expresa o tácita del acto nulo. j) Debe ser declarada sólo en el caso que el vicio que la genera hubiere causado perjuicio La nulidad sin perjuicio no opera (artículo 83). INCIDENTE DE DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA Está tratado como incidente especial en el Título XV del Libro I (artículos 148 a 151). Generalidades Es necesario distinguir tres instituciones relacionadas con la demanda: El retiro de la demanda Se contempla en la primera parte del artículo 148 y consiste en el mero acto material del demandante por el que se sustrae materialmente de la demanda presentada al conocimiento del tribunal. Sólo procede antes de haberse notificado la demanda y el efecto que produce es tenerse por no presentada. La modificación de la demanda Es el acto jurídico procesal del demandante por el cual introduce a la demanda cualquier cambio, lo cual debe verificarse antes de la contestación por parte del demandado (artículo 261). El desistimiento de la demanda Es el acto jurídico procesal del actor que se puede realizar en cualquier estado del proceso, con posterioridad a la notificación de la demanda, produciéndose el término del procedimiento y la extinción de la pretensión hecha valer en la demanda. El principal efecto de él, es la pérdida o extinción de la pretensión del actor. Oportunidad procesal Puede efectuarse una vez notificada la demanda, y en cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento. Así, es posible tanto en primera o segunda instancia, e incluso ante la Corte Suprema. Sujeto del desistimiento Exclusivamente cabe ejercerlo aquel que hubiere hecho valer la pretensión en el proceso, tanto como demandante como demandante reconvencional (artículo 148). Como implica un acto de disposición, sólo puede ser formulado por el mandatario judicial del demandante si se le ha conferido la facultad especial para ello. Tramitación del incidente de desistimiento Debe ser tramitado de acuerdo a las reglas generales que se contemplan respecto de los incidentes ordinarios, debiendo por ello conferirse traslado al demandado, quien puede adoptar alguna de las siguientes actitudes: No evacuar el traslado El plazo para evacuar el traslado es de 3 días, y transcurrido éste, el tribunal debe pronunciarse respecto al desistimiento de acuerdo a las reglas generales. Oponerse En este caso, de acuerdo al artículo 149 “si se hace oposición al desistimiento o sólo se acepta condicionalmente, resolverá el tribunal si continúa o no con el juicio, o la forma que debe tenerse por desistido al actor”. Naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia Hay que distinguir si acepta o rechaza el desistimiento: Si acepta Es una sentencia interlocutoria de primer grado, y procede recurso de apelación, conforme al Nº 2 del artículo 194. Una vez ejecutoriada, produce cosa juzgada substancial, de acuerdo a lo previsto en el artículo 175, por lo que si posteriormente el demandante deduce nueva demanda en la que haga valer contra el demandado la misma pretensión, podrá oponerse la excepción de cosa juzgada emanada de la resolución que acogió el desistimiento. Si rechaza Se ha estimado que tiene la naturaleza de un auto, ya que resuelve acerca de un incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes. Rechazado el incidente, el demandante puede volver a formularse, ya que no produce cosa juzgada, pero debe intentarse sobre bases o condiciones diferentes (Corte de Concepción), por lo que en ese escenario, se le estaría dando el valor de interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal y cosa juzgada formal una vez ejecutoriada la resolución que lo rechazó. En contra de esta resolución, cabe reposición con apelación subsidiaria si se dan los presupuestos del artículo 188, y no procede casación en la forma ni en el fondo, por no ser una sentencia definitiva o interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su continuación. Desistimiento de la reconvención Tiene tramitación diferente a la de la demanda. Debe ser siempre proveído y tenido por aceptado con citación del demandante (“como se pide, con citación”). Entonces, en este caso se producirá el incidente sólo si el demandante en el plazo de tres días se oponga a que se acepte el desistimiento de la reconvención. Así lo señala el artículo 151 “El desistimiento de las peticiones que se formulen por vía de reconvención se entenderá aceptado, sin declaración expresa, por el hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposición dentro del tercero día después de notificada. En este caso se tramitará la oposición como incidente y podrá su resolución reservarse para la sentencia definitiva”. Efectos del desistimiento Se encuentran señalados en el artículo 150 “La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición, extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio a que se pone fin”. En consecuencia, los efectos que produce son: Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la reconvención Una vez ejecutoriada la resolución que acoge el desistimiento (interlocutoria de primer grado), produce cosa juzgada (artículo 175). Sin embargo, el efecto de la cosa juzgada consagrado en el artículo 150 no sólo afecta a las partes, sino que a todos aquellos que hubiera podido afectar la sentencia del juicio al que se pone término (efecto reflejo de la sentencia). Termina el procedimiento El desistimiento, si es parcial, afectará o pondrá término al procedimiento sólo respecto de aquellas pretensiones desistidas, debiendo continuar el proceso en las otras. INCIDENTE DE ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Está regulado como incidente especial en el Título XVI del Libro I (artículos 152 a 157). Concepto Es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el tribunal como sanción el término del procedimiento, a petición del demandado, por haber permanecido inactivas todas las partes por el término previsto por el legislador, contado desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil, sin que se produzca la extinción de las pretensiones o excepciones hechas valer en él. Requisitos Son los siguientes: Inactividad de las partes Transcurso del tiempo establecido en la ley Petición del demandado Inexistencia de renuncia del abandono del por parte del demandado. a) Inactividad de las partes El artículo 152 señala cuándo se entiende abandonado el procedimiento “cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante seis meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos”. Doctrinariamente, se señala que “gestión útil” es toda aquella que tiene por objeto la prosecución del procedimiento, es decir, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue al estado de sentencia. b) Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley Son seis meses, el cual se cuenta desde la última providencia que se hubiere dictado en el procedimiento. Cabe hacer los siguientes alcances: La voz “resolución” debe entenderse en más amplio sentido, es decir como comprensivo de toda clase de resolución judicial. El plazo, se cuenta desde la fecha de dictación de la última resolución, sin que sea necesaria su notificación. La jurisprudencia en este punto se divide, porque hay alguna que señala que se cuenta desde la última notificación, ello porque las resoluciones sólo producen efecto desde que se notifican. Como el plazo es de meses, no se descuentan los días inhábiles, y de acuerdo a alguna jurisprudencia, no se suspende durante el feriado judicial. El plazo se reduce para otros procedimientos: en el juicio ordinario de mínima cuantía es de tres meses (artículo 709), el las implicancias y recusaciones es de 10 días (artículo 123) y en el proceso penal por acción penal privada es de treinta días continuos, pudiendo incluso dictarse de oficio. c) Petición del demandado No procede declaración de oficio, sino que a petición de parte, y el interesado siempre será el demandado (artículo 153 inciso 1º). d) Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado Concurridos los requisitos, el demandado debe alegar el abandono del procedimiento inmediatamente reiniciado el procedimiento, ya sea por vía de acción o de excepción. Si reiniciado el proceso luego de seis meses de inactividad, y el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido una renuncia de su derecho de alegarlo. Incluso se ha señalado que existe renuncia, si el demandado hace valer el abandono en un otrosí y no en lo principal de su escrito, de acuerdo al tenor del artículo 155. Cabe tener en cuenta en este punto, que el abandono no procede en ciertos procedimientos civiles, según el artículo 157, como son los juicios de quiebra y los de división o liquidación de herencias, sociedades o comunidades. Titular Sólo el demandado puede. Cabe tener presente que si el demandado ha reconvenido y pide el abandono, también se pierde lo obrado a propósito de la reconvención, pues está íntimamente ligada a la demanda principal, constituyendo un todo que no es susceptible de dividirse o fraccionarse. Forma de alegarlo De acuerdo al artículo 154, cabe por acción o excepción. Se alega por acción, cuando configurados los requisitos exigidos por ley, el demandado solicita al tribunal que formule declaración de éste. Se alega por vía de excepción cuando configurados los requisitos, el demandante realiza cualquier gestión en el procedimiento para reiniciarlo, debiendo el demandado alegar que frente a ello se declare abandonado el procedimiento. Oportunidad para alegar el abandono Se puede alegar desde que existe juicio hasta la dictación de la sentencia ejecutoriada. Tribunal competente Al de única, primera o segunda instancia ante el cual se hubieren configurado los requisitos. Tramitación del abandono del procedimiento De acuerdo al artículo 154, el abandono se tramitará como incidente, sea que se haya alegado por el demandado como acción o excepción. En consecuencia, del escrito presentado por el demandado se debe dar traslado al demandante, y el incidente de abandono reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento, por lo que suspende el curso del procedimiento mientras no sea resuelto. En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución, si declara el abandono del procedimiento, es una sentencia interlocutoria de primera clase, contra la que procede recurso de apelación (artículo 194 Nº 2) y si concurren los requisitos legales procede casación en la forma y en el fondo (artículo 766). Una vez ejecutoriada la sentencia, produce cosa juzgada formal. En tanto la resolución que rechaza el abandono se ha estimado que tiene la naturaleza de un auto, porque resuelve un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las partes, procediendo recurso de reposición, con apelación subsidiaria si se dan los presupuestos del artículo 188. No procederá contra ella casación. Efectos del abandono del procedimiento Termina y se termina el proceso, con todas las consecuencias que éste haya generado. El artículo 156 señala “no se entenderán extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes; pero éstas perderán el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Subsistirán, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos”. Además, en materia civil, provoca que se entienda que no se ha producido la interrupción civil de la prescripción, de conformidad con el artículo 2503 CC. Abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo Hay que saber distinguir: a) Gestiones preparatorias de la Vía ejecutiva De acuerdo al artículo 153, para que se declare el abandono del procedimiento, es necesario que exista un juicio, el se entiende existir desde la notificación válida de la demanda. En conformidad a ello, se ha señalado que no procede declarar el abandono en los casos de preparación de la vía ejecutiva por reconocimiento de firma o confesión de deuda o en la notificación de protesto de letra, cheque o pagaré. b) Abandono en el cuaderno ejecutivo En caso que se hubieran opuesto excepciones, el abandono se rige por las reglas generales, y podrá ser declarado cuando las partes que figuren en él hubieren cesado en su prosecución durante seis meses, de acuerdo al artículo 152. Cabe tener presente que si son varios los ejecutados, no podrá alegar el abandono aquel de ellos que no opuso excepciones, porque el MEyE hace las veces de sentencia respecto a él. c) Abandono del cuaderno de apremio De acuerdo al artículo 153, “En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podrá, además, solicitar el abandono del procedimiento, después de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artículo 472. En estos casos, el plazo para declarar el abandono del procedimiento será de tres años contados desde la fecha de la última gestión útil, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligación, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En el evento que la última diligencia útil sea de fecha anterior, el plazo se contará desde la fecha en que quedó ejecutoriada la sentencia definitiva o venció el plazo para oponer excepciones. En estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie oposición del ejecutante, éste no será condenado en costas”. En cuanto a la oportunidad para pedir el abandono en este cuaderno, es posible hacerlo hasta que se hubieren adjudicado los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el procedimiento de apremio. Esta solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente, y los efectos que produce en el cuaderno de apremio son alzar el embargo y restituir los bienes al embargado. d) Abandono del procedimiento en las tercerías Procede que se declare el abandono, si todas las partes permanecen inactivas en la prosecución del cuaderno de tercería, transcurridos los seis meses desde la última providencia recaída en gestión útil realizada en dicho cuaderno. Paralelo entre el abandono del procedimiento y el desistimiento de la demanda ABANDONO Sanción procesal por la inactividad Titular: demandado DESISTIMIENTO Acto jurídico procesal emanado del actor Titular: demandante El mandatario judicial puede solicitar el abandono sin necesidad de facultad especiales Efecto: sólo produce la pérdida del procedimiento, es decir de la materialidad de lo obrado, pero no de las pretensiones y excepciones hechas valer en él. La resolución que lo acoge produce cosa juzgada formal. Mandatario judicial requiere facultades especiales para desistirse de la demanda Efecto: pérdida o extinción de las pretensiones hechas valer en el proceso, conjuntamente con todo el procedimiento incoado. La resolución que lo acoge produce cosa juzgada substancial. INCIDENTE DE LAS COSTAS PROCESALES Concepto: Aún cuando el procedimiento se basa en el principio de la gratuidad, toda gestión judicial implica una serie de gastos que se producen como consecuencia del pago de derechos tales como honorarios de receptores, honorarios de los abogados, depositarios, etc. Las costas se definen como los "gastos inmediatos y directos que genera la gestión judicial y que deben soportar las partes en conformidad a la ley", y se encuentran tratadas orgánicamente entre los artículos 25 y 28 CPC, y entre los artículos 130 y 147 CPC. Clasificación: i. Individuales y Comunes: Individuales son las que debe soportar exclusivamente la parte que solicitó la diligencia, como por ejemplo los honorarios del receptor en la prueba testimonial o en la absolución de posiciones. Comunes en cambio, son aquellas que mientras pende el juicio, son satisfechas por las partes en cuotas iguales, pero que una vez terminado el juicio, el tribunal en la sentencia debe hacer un pronunciamiento sobre el pago de costas. ii. Procesales y Personales: Procesales son las causadas en la formación del proceso, en tanto que personales son las provenientes de honorarios de abogados y demás personas que intervienen en el proceso. iii. Útiles e Inútiles: Hablamos de costas útiles cuando recaen en una diligencia que es necesaria u ordenada por la ley. En cambio, se habla de costas inútiles cuando la diligencia es innecesaria o no la ordena la ley. Condena en Costas: La regla general es aquella contenida en el artículo 144 CPC, y conforme a la cual se debe condenar en costas a la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente. El legislador es inclusive más estricto respecto de los incidentes, toda vez que forma complementaria, establece que quien promueve un incidente y lo pierde, debe ser precisamente condenado en costas (artículo 147 CPC). La ley no explica a que se refiere cuando dice "la parte totalmente vencida", pero se ha interpretado analógicamente la norma contemplada a propósito del Juicio de Hacienda, específicamente en el artículo 751 CPC, y lo será cuando no se acoja totalmente su demanda o reconvención, o cuando no se deseche totalmente la demanda o reconvención de la contraria. Pero esta regla general tiene algunas excepciones: i. El tribunal puede eximir a la parte vencida sea cuando apareciere que tuvo motivos plausibles para litigar, sobre lo cual el tribunal hace declaración expresa. Respecto de que significa "motivos plausibles para litigar", esto tampoco está definido, por lo que el tribunal deberá resolverlo caso a caso entendiéndose que existe plausibilidad cuando las acciones o excepciones tienen sustento legal o no han sido totalmente desechadas. ii. En los tribunales colegiados, si la parte vencida tiene uno o más votos favorables, no es condenada en costas. Esta norma es imperativa, a diferencia de la norma anterior en que es facultativo para el juez eximir o no de la condena en costas, lo cual se justifica en que el legislador entiende que la plausibilidad se encuentra implícita en todo fallo de minoría (artículo 146 CPC) iii. Otras disposiciones de este Código (artículo 144 inciso 2° CPC): - Juicio Ejecutivo: si se da lugar a la ejecución, se condena en costas al ejecutado; si se niega, se condena al ejecutante (artículo 471 CPC) - Querellas Posesorias: si se da lugar a la querella, se condena en costas al demandado; si se niega, se condena al demandante (artículo 562 CPC). iv. Los tribunales de segunda instancia, aún no existiendo voto de minoría, pueden eximir de la condena en costas cuando lo estima necesario. El Cálculo de las Costas: Es un trámite destinado a materializar en dinero, la suma que deba pagar la parte condenada en costas. Este trámite comprende tanto la regulación como la tasación de las costas, toda vez que mientras las costas personales se regulan, las procesales se tasan. i) Tasación: La tasación de las costas procesales pueden delegarse en el secretario del tribunal o en uno de los miembros del tribunal colegiado y es un simple acto material en que el secretario del tribunal por delegación del juez se limita a sumar los gastos procesales útiles del juicio. ii) Regulación: Las costas personales quedan entregadas al criterio exclusivo del tribunal. Antes estaba limitada por el arancel fijado por el Colegio de Abogados, pero hoy en día estas disposiciones ya no existen, pese a que aún sirven como referencia. Una vez hecha la tasación y/o la regulación, estas deben ser puestas en conocimiento de las partes, quienes tendrán un plazo de tres días para objetarlas. Si dentro de ese plazo nada dicen, se tienen por aprobadas. Si las objetan, el tribunal puede resolver de plano o darle tramitación incidental. La tasación de las costas es totalmente inoponible a los derechos de las personas cuyos honorarios se han tasado para exigir el pago de sus servicios (abogado, perito, receptor, etc.), todos los cuales puedan hacer valer sus créditos en conformidad a la ley sin que la parte pueda excepcionarse alegando por ejemplo que los honorarios fueron fijados en una determinada cantidad o que la parte vencida no ha pagado las costas. INCIDENTE DE ACUMULACIÓN DE AUTOS Concepto: Es la reunión de dos o más procesos, realizada con la finalidad de que todos constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia. Su fin es mantener la unidad de la causa e impedir que se dicten sentencias contradictorias. El fundamento de este incidente, se encuentra en una razón de economía procesal y de orden público, a fin de evitar la repetición y aumento de los procesos, el recargo de la gestión judicial y las decisiones contradictorias. Casos en los que procede: (artículo 92 CPC) i. Cuando la acción o acciones deducidas en un juicio, sean iguales a las deducidas en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediata mente de unos mismos hechos; ii. Cuando las personas y el objeto o la materia de los juicios sean idénticos, aunque las acciones sean distintas; y, iii. En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse, deba producir la excepción de cosa juzgada en otro. iv. Juicio de Quiebras: Más que acumulación de autos es acumulación de juicios. Requisitos de Procedencia: i. Que los juicios o procesos se encuentren comprendidos en alguna de las cuatro situaciones antes referidas; ii. Que los juicios estén sometidos a una misma clase de procedimiento; y, iii. Que los juicios se encuentren en análogas instancias. Esto es obvio dadas las consecuencias procesales que trae la tramitación. Este requisito emana de la propia naturaleza del incidente. Tribunal Competente: Será aquel a quien corresponda continuar con el conocimiento de los asuntos. Si los tribunales son de igual jerarquía, la acumulación de autos se solicitará al tribunal que conoce del proceso más antiguo, toda vez que a éste se van a acumular los autos si es decretado. Si los tribunales son de diferente jerarquía, la acumulación de autos se solicita al tribunal de más alta jerarquía (artículo 96 CPC) La acumulación de autos se decreta generalmente a petición de partes, pero si los procesos se encuentran ante un mismo tribunal puede este declararla de oficio. Oportunidad: La acumulación de autos puede solicitarse en cualquier estado del juicio. Si se trata de procedimientos declarativos o de cognición, procede hasta la dictación de la sentencia de término. Si se trata de un procedimiento ejecutivo, procede hasta el pago de la obligación. Tramitación del Incidente: Se le dará tramitación incidental ordinaria, con una variación, cual es que antes de resolver, el tribunal ordenará traer a la vista todos los procesos que se solicita acumular. Si los procesos no se siguen ante el mismo tribunal, puede solicitar la remisión. En contra de la resolución del tribunal que deniegue o acceda a la acumulación de autos, procede el recurso de apelación en el solo efecto devolutivo. Efectos de la Acumulación de Autos decretada: i. En cuanto al tribunal: Si se tramitaban todos los juicios ante el mismo, continúa conociendo de los procesos ahora acumulados. Si se tramitaban en diferentes tribunales, se produce excepción a la regla de la competencia de la radicación. ii. En cuanto al procedimiento: El curso de los juicios que estén más avanzados se suspende hasta que todos lleguen al mismo estado. INCIDENTE DE CUESTIONES DE COMPETENCIA Cuestiones de Competencia: Son aquellos incidentes que surgen por causa de la falta de competencia del tribunal que conoce de un determinado asunto. La incompetencia del tribunal puede alegarse por dos vías alternativas: a) Inhibitoria: Se solicita al tribunal que no está conociendo del asunto, pero al cual se estima competente, que asuma el conocimiento del negocio (artículo 102 CPC). El tribunal requerido podrá resolver con el sólo mérito de la solicitud, se accede a ella o no (artículo 103 CPC). Si deniega la solicitud, dicha resolución es apelable en el sólo efecto devolutivo. Si accede, procederá a oficiar al tribunal que actualmente está conociendo el conflicto, para que se inhiba de seguir conociendo y le remita los antecedentes. El tribunal oficiado debe dar traslado del oficio a la contraparte antes de resolver. Si accede a inhibirse, se suspende el procedimiento, se remiten los antecedentes al otro tribunal y todo lo obrado ante el tribunal incompetente será nulo, sin perjuicio de lo cual la parte que inició el proceso ante él, puede apelar de tal resolución. Si deniega la inhibitoria, se forma una contienda de competencia que deberá ser resuelta de conformidad al artículo 190 COT. Todas las apelaciones antes referidas, serán conocidas por quien debiera resolver la eventual contienda de competencia, y no necesariamente por el superior jerárquico. b) Declinatoria: Se recurre ante el tribunal que está conociendo y que se estima incompetente, para que deje de conocer del asunto. El tribunal dará traslado a la contraparte, y luego de vencido el plazo o evacuado el traslado, podrá resolver o recibir el incidente a prueba. Esta vía debe ejercitarse antes de hacer ninguna otra gestión en el proceso, si lo que se alega es la incompetencia relativa (excepción dilatoria). Es un incidente de previo y especial pronunciamiento. Si se desecha, procede apelación en el sólo efecto devolutivo. Si se acoge, todo lo obrado será nulo y la apelación procede en ambos efectos. INCIDENTE DE PRIVILEGIO DE POBREZA Concepto: Es un privilegio que el Juez o la ley entrega a ciertos litigantes (litigantes pobres), y que se traduce fundamentalmente en dos regalías esenciales: i. Defensa y representación gratuitas. ii. Exención del pago de multas y costas, salvo notoria malicia. iii. La ley considera pobre a quien, atendido su nivel de ingresos y gastos, no cuenta con lo suficiente para subvenir a los gastos del proceso. Fuentes del Privilegio de Pobreza: i. Legal: Se trata de una presunción legal en virtud de la cual se consideran como pobres a ciertos litigantes, independiente de la situación real de hecho. Algunos casos de privilegio legal son los siguientes: - Artículos 135 CPC y 593 COT: Procesado o Condenado privado de libertad. - Artículo 600 COT: Personas patrocinadas por la Corporación de Asistencia Judicial u otras entidades públicas o privadas de asistencia jurídica gratuita. ii. Judicial: cuando el tribunal así lo estime procedente. Tramitación: La solicitud se puede presentar en cualquier estado del juicio y aun antes de su iniciación, pero siempre con motivo fundado y ante el tribunal competente (artículo 130 CPC). Se tramita siempre en cuaderno separado y con audiencia de todos aquellos funcionarios a quienes pudiere afectarles el otorgamiento de este privilegio (artículo 133 CPC). En el período probatorio del incidente, deberá acreditarse todo lo que diga relación con la capacidad económica del solicitante, normalmente por la vía de la información sumaria (artículo 131 CPC) En lo demás rigen las reglas generales de tramitación. La resolución que lo concede es apelable en el sólo efecto devolutivo y produce cosa juzgada formal provisional, que puede ser dejada sin efecto por el tribunal si varían las circunstancias, e incluso puede ser renunciado por el beneficiario. Si quien goza de este privilegio obtiene en el juicio, deberá destinar un 10% de lo ganado a honorarios del abogado de turno, corporación de asistencia judicial u otra entidad gratuita de asistencia jurídica que lo patrocinó LA COSA JUZGADA Contenido de la cosa juzgada Se orienta a la materia civil, pues en materia penal está muy restringida ya que sólo deriva de sentencias absolutorias o sobreseimientos definitivos firmes. Respecto de las sentencias condenatorias, técnicamente no hay cosa juzgada. El fin que las partes persiguen con el proceso no es otro que el de obtener del juez una declaración que decida definitivamente una cuestión litigiosa, de manera que no se pueda discutir de nuevo en el mismo proceso, ni en ningún otro en el futuro; y para el caso en que esa decisión contenga una condena pueda ser ejecutada sin necesidad de una nueva revisión. Este efecto de la sentencia es conocido con el nombre de cosa juzgada, que significa juicio dado sobre la litis. Aspectos prácticos Este efecto de la cosa juzgada se traduce en dos aspectos prácticos: a) Aspecto negativo Por este aspecto la parte condenada o cuya demanda ha sido rechazada, no puede en un nuevo juicio discutir la cuestión ya decidida. b) Aspecto positivo En virtud de este aspecto positivo la parte cuyo derecho ha sido reconocido por una sentencia puede obrar de acuerdo con ese derecho, y sin que le sea permitido a ningún tribunal rehusarse a tener en cuenta esa decisión. Puede exigir ese cumplimiento sin que tribunal alguno pueda negarse a prestar la protección que se solicita. Características Dado los dos aspectos que reviste, es que se dice que la cosa juzgada tiene dos características: a) El ser coercitiva En efecto la parte perdidosa en el proceso está obligada a cumplir la prestación contenida en la sentencia, ya sea voluntariamente o por medio compulsivo. b) El ser inmutable Las partes en juicio tienen que respetar lo fallado en el proceso sin poder volver a discutir el mismo asunto en otro juicio. Fundamento El fundamento de esta cosa juzgada es el mantenimiento del orden social. Este requiere que los litigios tengan un fin, que ellos no puedan renovarse indefinidamente para dilucidar la misma cuestión que ya fue objeto de una decisión judicial. Hay un interés superior de la colectividad, que es el mantenimiento del orden y la tranquilidad social, que exige que una vez agotados por su ejercicio los medios que la ley coloca a su alcance, los particulares se conformen con lo resuelto, aceptando esa decisión del órgano jurisdiccional como la expresión de la justicia y manifestación de la verdad. Estos objetivos se logran precisamente a través de la cosa juzgada. Clasificación En la doctrina suele distinguirse entre: Cosa juzgada formal Es aquella que permite el cumplimiento de lo resuelto en forma provisional, y que a la vez impide renovar la discusión en el mismo proceso sobre el asunto litigioso resuelto, pero que al mismo tiempo permite una revisión de la cuestión en un juicio posterior, de allí el nombre de cosa juzgada formal. Cosa juzgada material o sustancial En tanto que la cosa juzgada material o sustancial es la que auto