PROBLEMATICAS ENTORNO A LA CONSTITUCION DE LA RELACION ESPONSALICIA Por: Abg. Martha Vigil Zárate1 SUMÁRIO: I. Antecedentes y Orígenes Históricos De Los Esponsales En El Mundo II. Definición III.- Teorías Sobre la Naturaleza Jurídica de los Esponsales. IV. Análisis del Artículo 239º del Código Civil. V.- Causales de Ruptura de los esponsales. VI.Análisis del Artículo 240º del Código Civil. VII.- Consecuencias del incumplimiento de los esponsales. VIII. Legislación Comparada. IX. Conclusiones X. Bibliografía. Resumen: El presente trabajo ha sido realizado bajo el enfoque tridimensional del derecho, en el que tratamos de analizar las normas del Código Civil con respecto a la aplicación de las normas referidas a los esponsales en sus dimensiones: jurídica, de hecho social y como un valor a fin de lograr una comprensión integral de la institución más antigua (la familia) organizada por los grupos sociales para vivir en paz y armonía; hecho que se demuestra desde la aparición del hombre primitivo hasta la actualidad. El incumplimiento de los esponsales en el Código Civil Peruano, nos permitió la elección del tema de nuestro trabajo de investigación, como es el incumplimiento de la promesa de matrimonio tomada en forma subjetiva y sin causa que amerite su incumplimiento y disolución unilateral por uno de los promitentes. Actualmente las personas se enamoran y se comprometen en matrimonio por una simple atracción o por el que dirá el grupo social y luego fracasan, de igual manera hoy en dia se constituye de una forma muy fácil a través del Internet, asi muchas veces las parejas jóvenes se comprometen a convivir a nivel de prueba sin importarle las series consecuencias sicológicas, de paternidad y de responsabilidad de manutención que debe asumir los esponsales, aludiendo que asumen las responsabilidades de convivencia de hecho hasta conocerse mejor y casarse posteriormente. Hecho que me inquietó al observar que los valores morales con respecto a la responsabilidad con relación al matrimonio y la familia día a día se viene deteriorando y aun más las nuevas generaciones asumen este hecho como una simple diversión y sin ninguna responsabilidad social. PALABRAS CLAVES: Promitentes, daño moral, promesa de matrimonio, teoría de los esponsales, indemnización 1 Abg. Por la Universidad Señor de Sipan. Especialista Legal del 3er Juzgado de Investigación preparatoria de la Corte Superior de Justicia de Piura. 1 ABSTRACT The present work has been realized under the three-dimensional approach of the right, in which we try to analyze the procedure of the Civil Code with regard to the application of the procedure referred to the betrothal in his(her,your) dimensions: juridical, in fact social and as a value in order to achieve an integral comprehension of the most ancient institution (the family) organized by the social groups to live in peace and harmony; fact that is demonstrated from the appearance of the early man up to the current importance. The present I articulate ttitulado " Breach, Theoretical Discrepancies and normative Empiricisms of the betrothal in the Civil Peruvian Code " it are the product of the worry(restlessness) and effort of the investigator(researcher), and are recounted to a topic qualified by some as(like) of few grease The breach of the betrothal in the Civil Peruvian Code, allowed us the choice(election) of the topic of our work of investigation(research), since it is the breach of the promise of marriage(couple) taken in subjective form and without reason that deserves his(her,your) breach and unilateral dissolution for one of the promitentes. Nowadays the persons fall in love and compromise themselves in marriage(couple) for a simple attraction or for the one that will say the social group and then they fail, of equal way nowadays it is constituted of a very easy form across the Internet, this way often the young pairs(couples) promise to coexist to level of test(proof) without him(her) the series import psychological consequences, of paternity and of responsibility of subsistence that must assume the betrothal, alluding that assume the responsibilities of living together of fact up to know better and to marry later.. Fact that worried me on having observed that the moral values with regard to the responsibility with relation to the marriage(couple) and the family day after day one comes spoiling and furthermore(moreover) the new generations assume this fact as a simple amusement and without any social responsibility; for what on the basis of a sample composed by fifty (50) pleaded professionals who get out of a jam themselves in the free exercise(fiscal year) of the defense, as justices and district attorneys; since they are they who are the called ones to establish the reason to the litigator who requests the moral or economic repair for breach of the betrothal., we have based our investigation(research), which he(she) has carried there is necessary to establish our conclusions and recommendations. KEY WORDS: Promitentes, moral hurt(damage), promise of marriage(couple), theory of the betrothal, indemnification 2 I. Antecedentes y Orígenes Históricos De Los Esponsales En El Mundo La promesa de matrimonio o convenio esponsalicio es una figura de profundo arraigo histórico que, en otros tiempos, constituyó la fuente de auténticos vínculos entre promitentes, ignorada en la mayor parte de las legislaciones del mundo y acogida por otras con diferente amplitud por su importancia como institución natural preparatoria del matrimonio. Los caracteres y la forma de esta institución a lo largo de la historia han sufrido diversas transformaciones conforme a los diversos pueblos y épocas de cada pueblo, así tenemos que en los pueblos de la historia milenaria, como los asirios-babilonios (Código de Hamurabi) y los antiguos griegos, le dieron a los esponsales un carácter obligatorio, aunque no fijaran nítida y uniformemente sus formalidades.2 En la Antropología encontramos diversos ejemplos tanto de sociedades pre-históricas, como en las tribus actuales salvajes y bárbaras, en la que la mujer nunca ha podido disponer de su persona, ya que era considerada como una propiedad siempre sumida al servicio o al placer del hombre; Así tenemos diversos casos históricos que nos ejemplifican la modalidad del matrimonio por rapto ya que el inevitable elemento de violencia que éste implicaba fue, ciertamente, incompatible con la idea de un acuerdo entre las partes. Entonces, es lógico que su aparición coincida sólo cuando el matrimonio adopta la forma de compraventa debido a su carácter consensual. Por esta razón, en un principio, el contrato de esponsales se concertaba entre el novio y los padres de la novia y sin consentimiento de ella. En la historia del medio oriente, entre los hebreos existían los esponsales, dándose el caso, que celebrados éstos los promitentes se consideraban ya esposos, es decir, marido y mujer. Presentándose como un aspecto de honor el hecho de la virginidad de la mujer, debía conservar hasta el momento de la cópula con el desposado, de haber sido violado antes constituía una grave falta, delito que se castigaba con la muerte, siendo la forma más común la lapidación. 2 Peralta Andia, Javier R "Derecho de Familia en el Código Civil". Editorial San Marcos - Lima -Perú. Edición Segunda. 1991. Pág. 115. 3 En Grecia, la celebración de los esponsales se formalizaba con un ósculo o con la unión de la mano derecha de los desposados y el regalo de un anillo que el novio hacia a su novia o prometido. Quedando así perfeccionado los esponsales3 Es en Roma, donde los esponsales se constituyen e incluso como se nos ha transmitido a nosotros en su esencia; los esponsales se consideraban desde aquellos tiempos como una promesa de matrimonio. En la Roma de los primeros tiempos según algunos historiadores, no apareció una nítida separación entre los esponsales y el matrimonio mismo; donde nacen los esponsales es con posterioridad tomando una forma de elemento consensual del matrimonio, y siendo la "deductio puellae" la ejecución o cumplimiento mismo del contrato.4 En el Derecho Germánico se baso en la costumbre ya que puso la concreción de los esponsales como obligatorios indispensables para la celebración de un casamiento. En su primera etapa en que la lucha por la vida la fuerza era la ley, no existían los esponsales ya que la forma común era el rapto, de hecho esta forma de costumbre es opuesta a la manifestación de voluntad la celebración de los esponsales. que supone Con posterioridad en la etapa del matrimonio en dos fases: Los esponsales propiamente, que venía a ser el contrato de compra y la traditio o entrega de la novia, como resultado y efecto del contrato de compra. Se entendía los esponsales como un contrato de la libre manifestación de la voluntad, pleno contrato sinalagmático, que se celebraba antes de la bendición nupcial. Los esponsales constituían un acto formal celebrado ante los parientes de los prometidos, mediante la tradición simbólica de la novia y con el pago aparente del precio por el novio, cuyo formalismo se constituía por escrito 3 Bonfante Pedro. "Instituciones del Derecho Romano " Editorial Reus Madrid Toma I 1951 Pág. 90 4 Belluscio Augusto C.: "Manual de Derecho de Familia". Editorial Depalma. Bueno* Aires. Tomo I 1987. Pág.115 4 fijando en dicho acto las relaciones patrimoniales, que era la llamada fábula firmata. 5 El Derecho Canónico nace y se inspira en su etapa primera en los derechos Romano y Germánico; así los esponsales guarda del derecho romano el sentido de la libertad de los novios para su constitución y la imposibilidad de asegúralos; era igualmente romano el impedimento de la publicae honestitatis ampliándose a todos los parientes del desposado. Los esponsales pueden disolverse por convenio entre las partes, por resolución unilateral, por vencimiento de plazo o cumplimiento de condición resolutoria, por imposibilidad de contraer matrimonio prometido o por dispensa pontificia, y cuyo trámite supone presentar el escrito personalmente o por representación, expresa o tácita, observando determinadas solemnidades o sin ellas. 6 En el Derecho Contemporáneo no existe uniformidad en las legislaciones del mundo, ni unidad en cuanto a la forma que deben revestir, ni de las acciones que derivan de la ruptura de los esponsales. II. DEFINICIÓN. Entre los tratadistas de actualidad destacan los siguientes autores: Albaladejo: "La figura de tos esponsales consiste en la promesa de futuro matrimonio, hecha y aceptada entre varón y mujer"7 Planiol y Ripert: "Al matrimonio precede un acuerdo previo entre tos futuros esposos que lleva el nombre de esponsales, y que ha desempeñado un papel en la preparación del matrimonio"8 5 Cornejo Chávez Héctor: "Derecho Familiar Peruano", Editorial Librería Studium Lima - Perú. Edición Octava. Tomo I. 1991. Pág. 118-130 6 Zannoni, Eduardo A,: "Derecho de Familia", Editorial Astrea - Buenos Aires, Tomo I. 1993. Pág.147. 7 La Cruz Berdejo, José Luis: "Elementos del Derecho Civil". Editorial Barcelona - España. Edición Tercera. Vol. I. Pág. 98-101. 8 Planiol, M. Y Ripert, J.: "Tratado de Derecho Civil rancés". Editorial Cultura SA. La Habana. Cuba Tomo II. 39 5 Lafaille Héctor: "La palabra esponsales como su nombre lo indica significa una promesa (sponsio), que precede al matrimonio y en cuya virtud el hombre y la mujer se obligan a contraerlo" 9 Zannoni Eduardo: "Se denomina esponsales la promesa que mutuamente se hacen hombre y mujer de contraer matrimonio. La libertad de elección del cónyuge es uno de los presupuestos del consentimiento prestado por ambos contrayentes en el acto de la celebración del matrimonio"10 III. . TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA JURÍDICA DE LOS ESPONSALES. Como toda institución del derecho, los esponsales se encuentran igualmente frente a una variedad de teoría acuciosas en investigar, pretender y determinar su naturaleza jurídica, el producto de esa actividad intelectual ha influido en a legislación positiva de cada nación que los diferentes Códigos Civiles, divergen unos a otros o se acercan conforme sigan a tal o cual corriente teórica. La divergencia que se advierte en las normas legales que regulan la figura de los esponsales es reflejo de la más profunda discrepancia doctrinaria que existe en cuanto a definir su naturaleza jurídica. Las teorías sobre la naturaleza jurídica de los esponsales, cuanto menos entre las más conocidas, son las siguientes: a) Teoría del Contrato de Derecho Familiar, b) Teoría del Avant-Contrat., c) 1.2.3. Teoría de la Obligación Natural, d) Teoría del Hecho, e) Teoría de la Responsabilidad ExtraContractual, y, f) Teoría de la Responsabilidad Contractual. A continuación describo las más importantes: a) Teoría de hecho.- Según Barra: "… no es posible exigir judicialmente el cumplimiento de la promesa, pues la esencia misma del matrimonio, que en materia de los esponsales pueden ser libremente resueltos" 11 b) Teoría del contrato o Teoría del Contrato Del Derecho Familiar.- Según Uruguayo Brumn "… los esponsales son un contrato de derechos de 9 López Cabana,, Roberto M,; "Nuevos Daños Jurídicos", Revista del Colero Público de Abogados, Buenos Aires.1990. 10 Zannoni, Eduardo A.: "Derecho de Familia". Editorial Astrea-Buenos Aires. Tomo l. 1993.Pag.147. 11 BARASI, LUDOVICIO, Instituciones de Derecho Civil, Ed, Bosch, Barcelona 1955. Tomo I. Pág. 236. 6 obligaciones de hacer, que cuando una de las partes se negaban a cumplirla debe resarcir a la otra de los daños y perjuicios que les cause…" c) Teoría de Advant Contrat. Según Cornejo Chávez: "… los esponsales no pueden ser considerados como un antecontrato que no es lo mismo que contrato preliminar o previo ya que no es posible obligar a las partes a efectuar el objeto de la promesa debido a que no puede encadenar definidamente su libertad de contraer matrimonio. d) Teoría de la Obligación Natural.- Según Planiol y Ripert y Ripert: "… si bien es cierto los esponsales no engendraba una obligación civil, al menos creaban con cargo a los que prometen el matrimonio una obligación de conciencia que la jurisprudencia consideraba como obligación natural, y que puede, como tal servir a causa jurídica, después de la ruptura, para una promesa de indemnización en beneficio del novio abandonado" Los autores Planiol y Ripert, considerando aquella naturaleza especial que deviene a los esponsales desde el derecho romano, de ser una promesa de matrimonio, determinan su aspecto que limita con el Derecho Natural. "Ante todo, es preciso observar si bien no engendra una obligación civil, los esponsales crean al menos con cargo a los que prometen el matrimonio una obligación de conciencia que la jurisprudencia considera como una obligación natural, y que puede, como tal servir a causa jurídica, después de la ruptura, para una promesa de indemnización en beneficio del novio abandonado" IV. Análisis del Artículo 239º del Código Civil El Artículo 239º es el primero de los que nos interesa repasar en este estudio que proponemos, establece este artículo: “La promesa reciproca de matrimonio no genera obligación legal de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de incumplimiento de la misma". Pasamos a continuación a disgregar dicho contenido adecuadamente. 7 a) La promesa de matrimonio A la hora de estudiar la promesa de matrimonio hay que destacar, de entrada, la modificación terminológica sufrida por la institución: esta denominación que hoy encontramos en el Código Civil, promesa de matrimonio, es la nomenclatura que modifica la tradicional de "esponsales", fruto de toda una tradición histórica-jurídica y que fije sustituída en la reforma de 1984. Podemos ofrecer una definición de esta promesa o de los esponsales, por utilizar la terminología clásica, señalando que estamos ante la "promesa hecha por ambas partes de futuro matrimonio, libremente expresado por un signo sensible, entre personas determinadas y hábiles en Derecho"12 En ésta definición vemos en primer lugar, que estamos ante una promesa de matrimonio, por lo que no se ha celebrado matrimonio alguno; en segundo lugar, dicha promesa es aceptada por ambas partes; por último, en tercer lugar, esas partes son hábiles en Derecho. Desde nuestro punto de vista, estamos ante un negocio jurídico de derecho de familia que exige bilateralidad para su completa configuración respecto del contenido de la promesa, parece posible distinguir un contenido necesario y un contenido voluntario. Acerca del contenido necesario, parece evidente que debe constar en todo caso el deseo de ambas partes de contraer futuro matrimonio, pudiendo ya determinarse por las partes más o menos, especificado una serie de circunstancias adicionales de interés. Esta promesa puede acompañarse de un contenido voluntario, puede venir acompañada por el establecimiento de aquellos otros pactos que se estimen oportunos, dependiendo del mayor o menor interés existente en los intervinientes y entre los cuales es posible prever una serie de estipulaciones para el caso de que no se celebre el matrimonio. 12 Borda, Guillermo A.: 'Tratado de Derecho Civil", Editorial Perrot Buenos Aires. Edición décima. II 1,981. 8 b) Consecuencia de la inexistencia de la promesa. Señala el Artículo 239 que la promesa de matrimonio no produce obligación de contraerlo, ni de cumplir lo que se hubiera estipulado para el supuesto de su no celebración. Es decir, se defiende de hecho la ineficacia de dicha promesa, criterio general a tener en cuenta en estos casos, y respecto de los cuales el Artículo 240 que repasaremos en su momento, no es antinómico, sino excepción a la regia general del artículo 239. Sin embargo, hay que señalar que esto no contradice lo expuesto con anterioridad respecto del contenido: realmente, es posible celebrar un pacto de lo más completo en cuanto a su redacción y contenido, pero después el Artículo 239 reduce su eficacia a la nada en lo tocante a cumplimiento de promesa y previsiones para su cumplimiento, pues las únicas consecuencias que se derivan de ese incumplimiento son las descritas en el artículo 240, y éstas, como veremos no se derivan de lo pactado, sino del daño producido por ese incumplimiento. Por otra parte, parece quedar la puerta abierta para que sea exigible jurídicamente todo aquello que se hubiese pactado y que no se oriente exclusivamente a especificar la promesa de matrimonio y las consecuencias pactadas para el caso de incumplimiento, dado que es aquello a lo que el Articulo 239 niega eficacia jurídica. Es decir no debe existir problema para que se exija el cumplimiento de posibles pactos conexos que se establezcan al hijo de la promesa de matrimonio, siempre que no afecten a la exigibilidad de la promesa de matrimonio o a las consecuencias pactadas para el incumplimiento, dado que serán casos en los que se afecta a la libertad para emitir el consentimiento matrimonial. 13 Desde nuestro punto de vista, la celebración del matrimonio debe ser fruto de una decisión libre, y no el cumplimiento de una obligación de hacer. Belluscio Augusto C: “Manuel de Derecho de Familia” Editorial Depalma. Buenos Aires Tomo I. 987. Pág. 115. 13 9 c) Conclusiones acerca del Artículo 239 del Código Civil Peruano Una vez expuesto todo lo visto, a modo de conclusión, podemos señalar un par de cuestiones que deben tenerse presentes. En primer lugar, pese a la existencia de promesa de contraer matrimonio, no existe obligación de contraerlo, pues atentaría contra la libertad que debe regir en este campo, libertad ya señalada. En segundo lugar, tampoco hay obligaciones de cumplir aquello estipulado para el supuesto de ausencia de celebración, pues es ineficaz esta promesa (ineficacia que se extiende a los pactos que pretenden sancionar el no-cumplimiento). V. Causales de Ruptura de los esponsales Si los esponsales se definen como "la promesa mutuamente aceptada de contraer matrimonio", parece lógico que su incumplimiento debería originar una actio matrimonialis. No obstante, según ya se ha expresado anteriormente, la doctrina y el derecho positivo, tomando ejemplo en la legislación justinianea, rechazan semejante acción, salvo contadas excepciones, a mérito de la absoluta libertad con que debe otorgarse el consentimiento matrimonial. Frente a la realidad de una ruptura de esponsales ya por una causa justificada o sin ella, la doctrina en general es común a este punto en la mayoría de las legislaciones, de considerar para el caso una indemnización para resguardar los gastos que se hubiera hecho, las donaciones y hasta el posible daño moral que hubiere causado al prometido que de manera inocente pague las consecuencias. 5.1. El Dolo y la Culpa como causales de ruptura Esta situación esta dada por la conducta de aquél que sin causa justificada proceda con deslealtad, malicia y perfidia. Causando la ruptura dolosa del compromiso o por la conducta dolosa de uno de los prometidos. La negativa al cumplimiento en todo caso se debe a la mera voluntad, al capricho del novio, sino al comportamiento culposo del otro; siendo así la negativa a cumplir una consecuencia inevitable de aquél comportamiento. La pretensión de indemnización surge de la ruptura mediante la acción culposa de los esponsales. Las partes se invierten, y el derecho de resarcimiento se 10 atribuye no a quien sufre la negativa; seria el caso del que, en forma absoluta e injustificada, interrumpe la correspondencia, pone término a las visitas habituales, devuelve el anillo nupcial, las cartas o presentes y usa así los medios encubiertos, con los que logra la ruptura, encubriendo de tal manera su vocación del autor de la ruptura. 14 No es indispensable que la causa originaria de la ruptura esponsalicia se produzca antes de contraída la promesa, siempre que hubiere sido ignorada por aquella parte que de conocerla se presume. 5.2. El Daño Moral El daño moral como supuesta causal de ruptura de los esponsales, puede considerarse en el simple hecho de provocar la malignidad pública en torno a la prometida, puede ocurrir también una ruptura inesperada y súbita, como dejar a la novia en la puerta de la iglesia, o invocando pretextos que afectan el honor, o con la seducción lograda mediante la promesa de matrimonio.15 El tratadista Lehmann, con respecto al daño moral ocasionado por el incumplimiento de los esponsales por parte de uno de los promitentes nos dice: 5.3. La indemnización en los esponsales La indemnización del daño causado por la ruptura dolosa del compromiso o por la ruptura dolosa de uno de los prometidos que condujo al otro al arrepentimiento y, por la aplicación de los mencionados principios generales, habría que admitiría en caso de incumplimiento culposo o conducía culposa que condujera a la ruptura y abarcando no solamente el daño patrimonial sino también el daño moral sufrido. El Doctor Héctor Cornejo Chávez, especifica este hecho de la probanza con el texto que transcribimos: "En realidad la diferencia en cuanto a la prueba no proviene de la teoría que se acepte, sino de quien sea el demandante. Si lo es el esposo abandonado, corresponderá al que corto el compromiso probar que obró con causa justificada. Si por el contrario 14 Peralta Andia, Javier R; "Derecho de Familia en el Código Civil". Editorial San Marcos - Lima - Perú. Edición Segunda, 1991. Pag.101-121. 15 Zannoni, Eduardo A: "Derecho de Familia", Editorial Astrea - Buenos .Aires. Tomo I 1993, Pág. 147. 11 quien demanda es el esposo que, invocando la conducta irregular del otro, retiró la promesa, es el actor al que incumbe el fardo de la prueba".16 VI. Análisis del artículo 240º del Código Civil El Artículo 240 completa la regulación de la promesa del matrimonio en nuestro texto codificado, señalando expresamente que "Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente entre personas legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa exclusiva de uno ocasionando con ello daños y perjuicios al otro o a terceros, aquél estará obligado a indemnizarlos. Ya expusimos en su momento que este artículo, de entrada, es la excepción a la regla general del artículo 239 del Código civil, y añadimos ahora la gran consecuencia derivada de él: pese a lo establecido en el artículo 239, parece que estamos ante el reconocimiento de los esponsales como institución licita existente en la práctica. En este sentido exponemos tres argumentos que justifican dicha postura: En primer lugar, el supuesto de hecho de efectos jurídicos indirectos; en segundo lugar, se asigna por este artículo requisitos de capacidad contractual y en tercer lugar, puede encajar dentro del expediente matrimonio de la ratificación y las proclamas. VII. Consecuencias del incumplimiento de los esponsales Nos ocuparemos de las consecuencias del incumplimiento, que conllevan la obligación de resarcir, tal como señala este artículo 240 que la obligación es de resarcir al interviniente "'que no incumple" (no al incumplidor, obviamente, que debe peveer con las consecuencias de su decisión) de los gastos hechos y las obligaciones contraídas, todo ello en consideración al matrimonio prometido. Repasemos ambos casos, ya que parece que existe una expectativa de cumplimiento de la promesa, y el no cumplimiento provoca la obligación de indemnizar con fundamento en el empobrecimiento injusto provocado (injusto porque se asumió por el destinatario de la promesa en consideración al matrimonio prometido). £n ambos casos, sin la intención matrimonial no se hubieran realizado los gastos o contraído las obligaciones, por lo que hay que indemnizarlos. Claro está, esa consideración al matrimonio 16 Cornejo Chávez Héctor,: "Derecho Familiar Peruana ". Editorial Librería Stidum Lima - Perú. Edición octava. Tomo I. 1991. Oñag, 115-132 12 prometido normalmente no constará de modo expreso en los actos realizados, sino que basta con que se desprenda de las circunstancias oportunas (naturaleza de los objetos a que se dedican los gastos u obligaciones) que se destinan a la vida en común (por ejemplo, objetos comprados para el que será el domicilio conyugal). Son resarcibles, en primer lugar, los gastos hechos en consideración al matrimonio, es decir, todos aquellos que realice el interviniente citado con miras al futuro matrimonio. Señala Lagomarsino, Carlos que debe sobreentenderse que para ser indemnizables, los gastos deben resultar proporcionados a las circunstancias. Por ejemplo, los gastos que uno de los contrayentes realizase en concepto de obras en casa del otro contrayente en atención a la celebración del futuro matrimonio, o si bien los derivados de la compra de una vivienda, salvo que no resulte inútil posteriormente17. Por ejemplo, imaginaremos que un interviniente compra de modo individual una vivienda que agrada especialmente al otro interviniente, que poco después decide no casarse), habrá que estar al caso concreto y valorar siempre la presencia de esa intencionalidad. En segundo lugar, también son reparables las obligaciones contraídas en consideración al Matrimonio. Por ejemplo, la contratación de la fiesta posterior a la boda, que puede elevar su costo a grande cantidades de dinero (banquete nupcial, posiblemente orquesta, imaginémonos algún otros espectáculo). En lo que atañe a las donaciones efectuadas entre los promitentes se presentan dos casos: a. Desacuerdo entre Promitentes.- Cuando la ruptura de los esponsales se produce como consecuencia de desavenencias, lo correcto es que se produzca la devolución de las mismas, en caso contrario, el juez ordenará su destitución. b. Muerte de uno de los Promitentes.- Si la ruptura se produce por causa de muerte de uno de los novios, las donaciones mencionadas pueden conservarse a titulo de recuerdo, salvo que la restitución sea solicitada por los herederos, sobre todo, cuando no se guarda con ese criterio. 17 Spota Alberto G: "Tratado de Derecho Civil en al Derecho de Familia " Editorial Depalma Aires. Tomo II. 1962. Pág.339 13 Desde luego, no habrá restitución si la donación tuvo por objeto la reparación de un principio ocasionado, corno por ejemplo cuando se traía de la donación por reparar el daño moral ocasionado a una menor de edad por habérsela violado. Las donaciones efectuadas por los parientes de uno u otro promitente o las realizadas por terceras personas a uno o a ambos, deben distinguirse las siguientes: - Donaciones de escaso valor ofrecidas por galantería o afecto: Estas podrán ser conservadas por los promitentes a título. - Las donaciones cuantiosas entregadas por causa de matrimonio proyectado: Supuesto en el cual, rige la condición legal de que las nupcias se realicen; en caso contrario, se autoriza para solicitar su revocación o, en su caso, para solicitar su restitución en forma judicial. Los requisitos que se exigen para proponer una acción de Restitución de donaciones son: 1. Que exista una donación hecha por razón de futuro matrimonio. 2. Que exista incumplimiento de promesa de matrimonio por parte del promitente beneficiado. 3. Que el promitente culpable, se niegue a restituirlos bienes donados. 4. Intervención del Órgano Jurisdiccional. El artículo 240 del Código Civil vigente, en su tercera parte dice: "Dentro del mismo plazo (un año a partir de la ruptura de la promesa), cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que haya hecho a favor del otro por razón del matrimonio proyectado. Cuando no sea posible la restitución. Se observa lo prescrito en el artículo 1635. De acuerdo con el articulo 1635 si el bien donado se hallara gravado (embargo, prenda, anticresis e hipoteca) el donante liberara el gravamen pagando la cantidad que corresponda y se subroga en todas las deudas del acreedor. 14 Otras acciones que se pueden derivar de la ruptura de los esponsales son: la Acción Investigatoria de la paternidad extramatrimonial, prevista en el Artículo 402, inciso 3 del Código Civil, la acción de alimentos temporales y resarcimiento de gastos de embarazo y parto a que se refiere. VIII. LEGISLACIÓN COMPARADA. 8.1 Con La República de Italia. El Novísimo Código Civil Italiano, promulgado en 1942, trata sobre los esponsales en sus artículos 79 al 81, que en su orientación doctrinaria sigue al Código presente de 1965. El tratadista Jamolo, comentando al respecto no aclara que ello no contempla la mayoría de los compromisos matrimoniales como la costumbre moderna la considera; resultando que la intención del legislador se reconoce como dirigida a proveer ciertas formas escritas de la promesa de matrimonio, como supervivencia de otros tiempos las que difícilmente se encontrará en la mayoría de las clases y de las regiones. El Artículo 81 dice: La promesa de matrimonio hecho recíprocamente por acto público o por documento privado, por persona mayor de edad o por menor autorizado, por quien debe dar consentimiento a la celebración del matrimonio, o bien resultante del pedido de la publicación obliga al promitente que sin justo motivo se niegue a cumplirla, a resarcir el daño causado a la otra parte por los gastos hechos y obligaciones contraídas con motivo de aquella promesa. El daño es resarcido en los límites en que los gastos y obligaciones contraídas con motivo de aquella promesa. El daño es resarcido en los límites en que los gastos y las obligaciones correspondan a la condición de las partes. El mismo resarcimiento es que por su culpa ha dado justo motivo a la negativa del otro. La demanda no se puede intentar después de un año de la negativa de celebrar el matrimonio. 8.2. Con la República de Francia La corriente doctrinarias del Código Civil Francés niega todo efecto patrimonial a los esponsales, y consecuentemente ésta no se encuentra legislada; pero la doctrina y jurisprudencia consideran los efectos de la ruptura de la promesa de matrimonio cuando ha existido vicios de voluntad como la culpa y el dolo; y puede exigirse por consiguiente una indemnización por daños causados. 15 Es de notar que el ante proyecto del Código Civil Francés contenía ciertos principios que ya imperaban en el país por obra de la jurisprudencia, estableciendo algunos preceptos sobre los esponsales, así por ejemplo consagra no sólo la responsabilidad del promitente incumplido, sino de aquellas personas que por ejercer su representación legal lo hayan incitado a romper el compromiso, siempre que el promitente sea menor de edad. También se responsabiliza al que haya dado al otro celebrante justos motivos para romper, admitiendo para su probación toda clase de pruebas y fijando la prescripción del daño. 8.3. Con la República de España El Código Civil Español, inspirado en el Código Civil Italiano de 1865, regula los esponsales en los artículos 43 al 44. Sólo se admite una acción para el resarcimiento de gastos, que puede ejercer el prometido que estuviese dispuesto a cumplir la promesa matrimonial, contra el que rehusare hacerlo o lo dilatase indefinidamente, siempre que la promesa se hubiera hecho por documento público y privado por un mayor de edad o por un menor asistido de persona cuyo consentimiento fuese necesario para celebrar el matrimonio, o se hubiese publicado. En esta acción prescribe al año contado desde la negativa a celebrar el matrimonio. En principio se rechaza al daño moral, aunque algunos autores consideran que es pertinente si ha mediado relaciones carnales. 8.4. Con la República De Alemania El Código Civil Alemán se ocupa de los esponsales en sus artículos que van del 1297 al 1302. Se establecen en ellos que la promesa esponsalicia no autoriza a exigir la celebración de matrimonio, así como también que puede estipularse una pena para los casos de incumplimiento de dicha promesa, deviniendo esta en todo caso nulo de ser considerada. El promitente culposo de haber incumplido la promesa de Matrimonio, está obligado a dar al otro prometido, a los padres de éste o a Terceras personas que hayan efectuado gastos de orden económico, así como también el consiguiente resarcimiento mediante una indemnización de los daños originados por circunstancias que hayan inferido en el perjuicio económico moral, como los hechos de haber frustrado la esperanza de matrimonio; este daño sólo se indemniza en tanto que los gastos y otras medidas fuesen adecuados. Si un prometido da lugar a la resolución del 16 hecho, por culpa que constituye motivo importante esta obligado a la indemnización de los daños demandados. IX. CONCLUSIONES. a) Se recomienda a los operadores jurídicos que al momento de establecer las revocaciones y sustituciones de las donaciones sólo debe ampararse cuando han causado un enriquecimiento injusto. b) Se recomienda a los operadores jurídicos que amplíen y difundan conocimientos respecto al tema para brindar mayor información, seguridad y justicia, de modo que los perjudicados reciban una indemnización por los daños sufridos y se decidan a tomar acciones legales ante el incumplimiento de la promesa matrimonial. c) Se recomienda que se modifique el art. 240 del Código Civil, en la parte que exige la forma indubitable, ya que en nuestra realidad socio jurídica la mayoría de esponsales se efectúa por acto público de cambio de aros, por lo que puede utilizarse la gran variedad de medios de prueba, siempre que sean idóneos para dar certeza del acto. d) Se recomienda también que se modifique en el extremo en que hace constar que el plazo para interponer la acción indemnizatoria y la de revocación y restitución de las donaciones, es un plazo de caducidad por los efectos distintos a los de la prescripción. e) Se recomienda que se modifique el art. 240 del Código Civil, se amplíen normas respecto al tema y se tome en cuenta la legislación comparada para establecer métodos que aseguren la obligación indemnizatoria del promitente que ocasionó el daño, incumpliendo su promesa de matrimonio y se tome en cuenta que en nuestra realidad socio jurídica la mayoría de esponsales se efectúa por acto público de cambio de aros, por tanto puede utilizarse una gran variedad de medios probatorios. 17 X. BIBLIOGRAFÍA Libros de consulta: ARANGIO RUIZ, Vicenzo, "Instituciones Editorial Desalma. Buenos Aires.1952. Arias Schreiber, Max "El derecho de Familia y los contratos" Publicado en la familia en el derecho peruano. Libro homenaje al Dr. Héctor Cornejo Chávez. Editorial UPCI Lima - Perú 1990 página 268 – 269. Basadre, Jorge "Historia del Derecho Peruano" Editorial Antena. Lima.1937. Belluscio Augusto C. "Manual de Derecho de Familia" Editorial Desalma, Buenos Aire, Tomo I 1987 página 111. Bonfante, Pedro "Instituciones del derecho Romano" Editorial Reus. Madrid. Tomo I. 1951 Borda, Guillermo A. "Tratado de derecho Civil" Editorial Perrot Buenos Aires. Edición décima. Tomo II. 1991. Cornejo Chávez, Héctor "Derecho Familiar Peruano" Editorial Librería Stdium Lima – Perú. Edición octava. Tomo I. 1991 pág. 115 – 132. Cornejo, Ángel Gustavo. "Código Civil exposición sistemática y Comentario" Editorial Dionisio Mendoza – Chiclayo 1947. Diez Picazo, Luis y Gullón, Antonio. 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