Ejercicio de los derechos societarios por el poseedor hereditario

Voces: SOCIEDAD COMERCIAL
Título: Ejercicio de los derechos societarios por el poseedor hereditario
Autor: Medina, Graciela
Publicado en: LA LEY1991-E, 107
Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C (CNCom)(SalaC) ~ 1990/10/29 ~ Schillaci, Irene M. y
otra c. Establecimiento Textil San Marco S.A.
SUMARIO: I. Los antecedentes fácticos. -- II. De la notificación de las asambleas en las sociedades de
familia. -- III. Del ejercicio de los derechos societarios por parte del poseedor hereditario. -- IV.
Conclusiones.
I. Los antecedentes fácticos
De la lectura del resolutivo que comentamos, se desprende que la parte actora intentó la nulidad de
asambleas de una sociedad anónima de la cual el causante era socio. Alegó que por tratarse de una sociedad de
familia, debió ser notificada en el sucesorio y que con respecto a ella no corría el plazo de prescripción
contenido en el art. 251 de la ley de sociedades (Adla, XLIV-B, 1319), ya que la prescripción estaba suspendida
por aplicación del art. 3980, toda vez que se hallaba imposibilitada de obrar, dado que su calidad de accionista
no podía hacerla valer mientras no se dictase la declaratoria de herederos y se ordenase su inscripción en el libro
respectivo de la sociedad, para acciones nominativas.
El tribunal resolvió que no se debían aplicar formas de notificación diferentes aún tratándose de sociedades
de familia y que las actoras no se encontraban en imposibilidad de ejercer las acciones societarias porque al
tener la posesión hereditaria de pleno derecho, podían ejercitar sus derechos como accionistas.
II. De la notificación de las asambleas en las sociedades de familia
En nuestro país, nos encontramos con que las familias que conforman empresas se han organizado en su
mayoría bajo el tipo de sociedades anónimas, constituyendo lo que se ha dado en llamar las "sociedades de
familia" o "sociedades cerradas de familia".
Se advierte que no obstante que las sociedades anónimas han sido pensadas para empresas de gran
envergadura, que su estructura es compleja y su constitución y funcionamiento es más caro, las pequeñas y
medianas empresas familiares las han preferido para organizar el marco de sus actividades.
Las sociedades de familia se caracterizan porque sus miembros se encuentran unidos por vínculos familiares
o de amistad, no cotizan en bolsa, raramente publican edictos para la convocatoria de sus asambleas --que se
realiza en forma unánime-- y prescinden de la sindicatura societaria.
Ya Busso afirmaba que de 18.000 sociedades anónimas en actividad, apenas 581 cotizan en bolsa (1),
mientras que más modernamente se ha señalado que en Argentina hay 5000 grandes sociedades anónimas como
máximo, mientras que existen 37.000 sociedades de (2) familia que constituyen el 90 % de las sociedades del
país (3).
Generalmente, se elige el modelo societario de la sociedad anónima en busca de limitar la responsabilidad,
pero en la realidad esto no se logra con la mera forma societaria ya que en operaciones importantes se solicitan
garantías personales de sus miembros o garantías reales para otorgar cualquier préstamo bancario.
Lo cierto es que el tipo societario elegido con el fin de limitar la responsabilidad no la limita, pero encierra a
sus miembros en una estructura inadecuada, situación ésta que se ve agravada en el supuesto de herederos de los
socios originales, que muchas veces ven defraudados sus derechos, ya sea a la legítima, ya sea sus derechos
sociales por el mal uso del tipo social y buscan la solución a sus problemas, en la inoponibilidad de la persona
societaria o en la figura del disregard, sin que ello sea suficiente (4).
El fallo motivo del comentario, muestra alguna de las falencias que presentan este tipo de sociedades, en
concreto la relativa a la publicidad de las asambleas. Los herederos del socio que no integraban el directorio de
la sociedad, pretendieron una notificación distinta por encontrarse abierto el juicio sucesorio del accionista
originario. El tribunal resolvió bien el caso planteado, aplicando la letra de la ley y no aceptó otro tipo de
notificación que la prevista por la ley para la convocatoria a asambleas.
Pero si bien la aplicación de la solución legal es la correcta; por tratarse de los herederos de un socio, nos
preguntamos si la solución dada, por aplicación estricta de la ley, es la justa. Teniendo en cuenta que la realidad
nos indica que los herederos no leen el boletín oficial para enterarse de la marcha de la empresa familiar.
Ello mueve nuestro convencimiento en la necesidad de reglamentar la existencia de las sociedades de
familia o al menos prever una forma de publicidad diferente en las sociedades de familia ya que "el régimen de
publicidad de edictos, que brinda seguridad jurídica en las sociedades abiertas --en el caso de las cerradas puede
ser utilizado contrariamente-- como una forma de evitar el conocimiento de la próxima realización de actos
societarios, por parte de aquellos socios que no integran la administración quienes, sobre la base de la confianza
y la buena fe, se encuentran más inclinados a esperar una comunicación sobre los actos a llevarse a cabo, que a
© Thomson La Ley
1
analizar a diario el boletín oficial"(5).
III. Del ejercicio de los derechos societarios por parte del poseedor hereditario
1. Plazo del artículo 251 de la ley de sociedades. Prescripción o caducidad?
La doctrina especializada en el tema, se encuentra dividida acerca de si el plazo contenido en el art. 251 de
la ley de sociedades es un plazo de caducidad (6) o de prescripción (7).
Lo cierto es que en el supuesto, no importa tanto la distinción teórica porque lo que se alegó fue una
suspensión del plazo por imposibilidad de obrar y si bien, alguna doctrina señala que si se trata de un plazo de
caducidad, no se produce la suspensión (8), modernamente doctrina y jurisprudencia admiten que el plazo de
caducidad es susceptible de suspensión en los supuestos en que no ha sido posible interponer la acción, ejecutar
el hecho o dejar de ejecutarlo (9).
Por lo tanto, aun cuando admitiéramos que es un plazo de caducidad, de lo que se trata es de saber si la
actora se encontraba en imposibilidad de obrar, porque su calidad de accionista no podía hacerla valer mientras
no se dictase la declaratoria de herederos y se ordenase su inscripción en el libro respectivo de la sociedad. Ello
nos lleva a la necesidad de dar respuesta al punto central del tema y que consiste en si determinar el momento
desde el cual los herederos del socio pueden ejercer los derechos sociales, cuando se trata de acciones
nominativas. Es desde la muerte del causante o desde la inscripción registral?
2. La transferencia de las acciones nominativas. El "transfert"
El art. 215 de la ley de sociedades establece "La transmisión de las acciones nominativas o escriturales y de
los derechos reales que las graven debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el
registro a inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su
inscripción..."
Cuando la transferencia de las acciones es mortis causa, debe constatarse con el testimonio de la declaratoria
de herederos y la constancia de que esos títulos se incluyeron en el inventario o en la declaración jurada de
bienes, en el caso de que la transferencia se haga estando los bienes en indivisión. Una vez efectuada la
partición, se pondrá la constancia de la adjudicación al o a los herederos adjudicatarios, constancia que deberá
ser firmada por el escribano autorizante de la partición (10).
La doctrina comercial afirma que las acciones integran el haber sucesorio del causante, por lo que la
adquisición requiere el cumplimiento del procedimiento del juicio sucesorio; terminando éste, la sucesión en la
propiedad, debe acreditarse con los testimonios de las piezas correspondientes (declaratoria de herederos o
testamento aprobado judicialmente y partición en su caso) que se inscribirán en el libro de registro que debe
llevar la sociedad (arts. 213, 215, ley de sociedades (11).
3. Efectos de la inscripción registral
El accionista además de socio, e inversor en valores mobiliarios, es titular del derecho real de dominio sobre
la acción representada en un título; al respecto la mayor parte de los autores especializados en el tema de los
derechos reales, aprecian que en nuestro derecho se puede hablar de dominio sobre títulos que tienen
incorporados derechos como pueden ser los títulos de crédito o las acciones de una sociedad anónima. Esta idea
se robustece en materia de acciones societarias en cuanto se recuerda que el Código de Comercio afirma que "El
propietario puede reivindicar su título de un tercer poseedor de mala fe dentro de los plazos de dos y cuatro años
respectivamente señalados en los arts. 750 y 757". Y la reivindicación es una acción que nace del dominio (12).
Aceptado pues, que el accionista tiene un derecho real de dominio sobre las acciones, hay que concluir que
éste se transmite a sus herederos desde el momento de la muerte del causante directamente por ley y a ello
debemos sumarle que si son herederos forzosos tienen la posesión hereditaria de pleno derecho.
Resulta necesario interpretar armónicamente los principios del derecho societario con los principios del
derecho sucesorio.
En derecho comercial, la doctrina sostiene en forma unánime que si bien la inscripción no atañe a la
perfección o a la validez de la enajenación o transmisión, a ella queda subordinado el pleno goce de los
derechos-facultades que se derivan de la calidad de socios (13).
Esto en definitiva nos mueve a plantear un último interrogante: pueden los herederos del socio, que han
recibido el dominio de las acciones de pleno derecho a partir de la muerte del causante, ejercer sus derechos
societarios, en particular los políticos societarios antes de la inscripción de la transferencia mortis causa en los
respectivos registros societarios?
Una primera respuesta ateniéndonos al texto del art. 215, parecería indicar que los herederos del socio no
pueden ejercer acciones societarias hasta tanto hayan formulado la correspondiente inscripción registral, de la
declaratoria de heredero.
Sin embargo, esta solución no nos convence porque le adjudica a la inscripción de la declaratoria de
herederos un valor que no tiene y porque olvida el efecto de la posesión hereditaria de pleno derecho. A saber:
© Thomson La Ley
2
La declaratoria de herederos no es el título de dominio, ni implica adjudicar bienes en condominio, es
solamente una sentencia de carácter declarativo que acredita el título de heredero, no produce cosa juzgada y
puede ser ampliada en cualquier momento. Por lo tanto su inscripción registral no puede impedir el ejercicio de
ningún derecho, ya que el derecho en sí no se origina, ni depende de la existencia de la declaratoria.
Así en materia de inscripción de bienes inmuebles, la doctrina mayoritaria, la jurisprudencia y las
conclusiones unánimes de las Segundas Jornadas Nacionales de Derecho Civil han declarado que: "La
inscripción de la declaratoria de herederos no pone fin a la comunidad hereditaria, ni implica adjudicación de
los bienes en condominio"(14).
Si el efecto de la declaratoria de herederos es tan limitado, no vemos cómo se puede atribuir a su
inscripción, una importancia tal que se haga depender de ella la posibilidad de poder ejercer acciones
societarias.
Por otra parte, los herederos forzosos gozan de la posesión hereditaria de pleno derecho (art. 3410, Cód.
Civil), que otorga la legitimación activa a los efectos de accionar judicialmente. Y por lo tanto, también le
otorga la facultad de ejercitar sus derechos societarios.
Cierto es que en un reciente fallo de la CNCom., sala E, ha resuelto que "Pese a lo dispuesto por el art. 3410,
del Cód. Civil, los herederos se encuentran en condiciones de ejercer sus derechos cuando se dicta la
declaratoria de herederos, por lo que es a partir de ese momento que se computa el plazo de prescripción de la
obligación del asegurador(15).
Pero la jurisprudencia mayoritaria ha declarado que, la circunstancia de que se requiera el juicio sucesorio
cuando existan bienes registrales, como requisito para poder inscribir a nombre de los herederos esos bienes, no
implica que para promover acciones judiciales contra terceros, se necesite haber iniciado el juicio sucesorio. Los
herederos que tienen la posesión de pleno derecho, no necesitan la declaratoria para demandar a terceros(16).
Siguiendo esta línea jurisprudencial, se puede concluir afirmando que quien no necesita inscripción registral
alguna para reclamar en juicio, tampoco la requiere para ejercer acciones societarias.
IV. Conclusiones
El fallo comentado ha realizado una literal aplicación de la ley, al no admitir otro tipo de notificación de la
convocatoria a asambleas de sociedades anónimas que la edictal establecida por la ley, sin admitir excepciones
por tratarse de una sociedad de familia y encontrarse frente a la sucesión de uno de los socios.
La solución nos parece legalmente correcta, pero injusta, e indica que se requiere una reforma legislativa
referente a las sociedades de familia, al menos con respecto a la publicidad de las asambleas.
El tribunal ha realizado una excelentísima compatibilización de las normas de derecho comercial y las reglas
del derecho sucesorio y en un tema espinoso, como el planteado, ha acertado al establecer que la posesión
hereditaria da a los herederos la posibilidad de ejercer los derechos políticos y las acciones societarias sin
necesidad de inscripción registral de la declaratoria de herederos.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723).
(1)BUSSO, Eduardo, "Algunos aspectos de la protección de la legítima", ED, 12-817.
(2)ZALDIVAR, Enrique, "Cuadernos de derecho societario II", 2ª parte, p. 14.
(3)GUTIERREZ, Pedro y GUTIERREZ, Jorge, "Hacia una caracterización de la sociedad anónima de
familia y la protección de sus minorías", LA LEY, 147-1226.
(4)MEDINA, Graciela, "El fraude a la legítima hereditaria a través de la constitución de sociedades", JA,
enero de 1983, núm. 5288.
(5)NISSEN, Ricardo A. y VITOLO, Daniel R., "Ponencia presentada al Congreso Argentino de Derecho
Comercial", Buenos Aires, setiembre de 1990.
(6)FARGOSI, H., "Caducidad o prescripción de la acción de nulidad de asambleas de sociedades por
acciones", LA LEY 1975-A, 1061; ZALDIVAR, E. y otros, "Cuadernos...", t. II, 2ª parte, p. 393, núm. 43.4.1.3;
OTAEGUI, Julio, "Invalidez de actos societarios", p. 417.
(7)HALPERIN, I., "Sociedades anónimas", p. 658, núm. 80, ZAVALA RODRIGUEZ, C. J., "Código de
Comercio y leyes complementarias", t. VI, p. 290, núms. 226 y 227.
(8)LLAMBIAS, Jorge J., "Parte general", vol. III, p. 665; SPOTA, Alberto", Tratado de derecho civil", vol.
10, ps. 657-658; LAFAILLE, "Curso de las obligaciones", vol. VI, p. 437; SALVAT-GALLI, op. cit., p. 684.
(9)RODRIGUEZ, Eduardo, "Caducidad y prescripción", LA LEY, II-63; BARBERO, t. I, p. 379.
(10)PEREZ FONTANA, Sagunto, "La transferencia de las acciones nominativas. El transfert en temas de
derecho comercial. Conflictos societarios", p. 28.
(11)VERON, Alberto V., "Sociedades comerciales, ley 19.550 y modificatorias", t. III, p. 214; ALEGRIA,
Héctor, "Sociedades anónimas", p. 60; HALPERIN, Isaac, "Sociedades anónimas", p. 278.
© Thomson La Ley
3
(12)RIVERA, Julio C., "Acciones escriturales", en Doctrina societaria y concursal, núm. 1, p. 100.
(13)GASPERONI, "Las acciones", ps. 120 y 121. VELASCO, Alonso, "Ley de sociedades anónimas", p.
137.
(14)ZANNONI, Eduardo, "Efectos de la inscripción de la declaratoria de herederos respecto a la comunidad
hereditaria y al fuero de atracción", ED 84-309; "Indivisión postcomunitaria y comunidad hereditaria, su
coexistencia e implicancias", JA 1975-27-217; BELLUSCIO, César A., en su voto en fallo CNCiv., sala C,
6-8-74, JA 1975-27-217. Conclusiones de las II Jornadas de Derecho Civil organizadas por la Universidad de
Mendoza, 18 al 20 de abril de 1991.
(15)CNCom., sala E, 21/8/90, LA LEY, 1991-A, 277.
(16)Al respecto hay acuerdo unánime en la doctrina. Ver por todos, PEREZ LASALA, José L., "Derecho de
las sucesiones. Parte general", vol. I, p. 386, núm. 827.
© Thomson La Ley
4