/ Wll Pr c . ., ·: . . ).l(. l~· ct:l Ccn~0~0 I ' -.1 d.: f'vi:r.islros ~ : , di. J S 1 , , , 1 '. , 'viCiU :._ .•• t: . 1 1 '-. • 1 '.Jr r·: 1.-· :JC~c•t'Vd "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Afio del Centenario de Machu Picchu para el mundo" Lima, ·2 9 HOV ., , , r l(?lf .) OFICIO Nº/ 28'0.2011-SERVIR/PE ,.; \J 1 Señor JOSÉ MANUEL CARRASCO MOSQUERA Calle Sebastián Tellería N2 277 - San Isidro Presente.- Asunto Ascensos del personal al servicio del Estado Referencia Escrito presentado con Registro N2 17222-2010 Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual, en representación de cuarenta y nueve trabajadores de EsSalud, solicita la opinión de SERVIR en torno a un proceso interno que habría llevado a cabo dicha institución en el año 2010 para la "promoción" al nivel profesional del personal técnico y auxiliar. Al respecto, le remito el Informe Legal N2 1061-2011-SERVIR/GG-OAJ, de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos y ha sido aprobado por el Consejo Directivo de SERVIR. Sin otro particular, quedo de usted. Atentamente, Prestklffte EJecutlvo (e) AUTOR NACIONAL DEL SERVICIO CML JCCC/MBT/MMC//dv Rq. Nt 17222·2010 Pasaje Francisco de Zela 150 www.servlr.gob.pe Piso 10, Jesú~ Maria Lima 11, Peru T: 51-1-2063370 1 •. •• ~1, ),J\;)nci\.1 c:,:1CG1>·.:~o J\ ve ¡·,:1nt.>t:·cs ~1 ~ ~ 1 1 ' ' .J,_~1 ~·: i • .1<.. t< ,.1..~ :-J \. ~ ¡ ~ 1 J\¡I ; ,L~ ~ t l ~ ,\·>t·:..or::: J.J..-IG \..1 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Ai'lo del Centenario de Machu Picchu para el mundo" INFORME LEGAL Ni 1Oh \ -2011-SERVIR/GG:OAJ MARIANA BALLÉN TALLADA A Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos MANUEL MESONES CASTELO De Jefe de la Oficina de Asesorfa Jurídica Asunto Ascensos del personal al servicio del Estado Referencia Escrito presentado con Registro N2 17222-2010 Fecha lima, 22 NOV 2011 Tengo el agrado de dirigirme a usted, con relación al documento de la referencia, mediante el cual el señor Jesús Manuel carrasco Mosquera, en representación de cuarenta y nueve (49) trabajadores de EsSa lud, solicita la opinión de SERVIR en torno a un proceso interno que habrfa llevado a cabo dicha institución en el alfo 2010 para la "promoción" al nivel profesional del personal técnico y auxiliar. Al respecto, cabe indicar que con el Informe l egal N° 600-2011-SERVIR/GG-OAJ esta Oficina elaboró una respuest a al documento remitido por el sei'lor Jesús Manuel Carrasco Mosquera. Sin embargo, dada la complejidad y efectos que tiene la consulta que nos planea el mencionado ciudadano, de manera coordinada con vuestro Despacho y la Presidencia Ejecutiva, se estimó permitente someter a consideración del Consejo Directivo el citado Informe. Por ello, el presente documento, contiene las consideraciones expresadas por el Consejo Directivo y por tanto, en cumplimiento a lo previsto en el literal f) del artículo 8º del Decreto Supremo 0622008-PCM, adquiere la condición de opinión vinculante. l. ANTECEDENTES A propósito del proceso mencionado, se consulta lo siguiente: a) ¿Es válido realizar un concurso público "promociona!" que no contemple etapas de evaluación escrita o psicotécnica ni entrevista personal? b} En dicho concurso promociona! han sido concursadas plazas actualmente ocupadas por t rabajadores contratados a plazo determinado, les válido concursar plazas que actualmente están ocupadas por profesionales contratados a plazo fijo por la entidad? 11 ANÁLISIS De las competencias de SERVIR 2.1. Como cuestión previa, debemos indicar que las competencias de SERVIR para emitir opinión en materia del servicio civil están contextualizadas en el marco de las políticas nacionales que 1 •• Prcsi:-:enciJ del Consejo de Ministros /\.__1tO' ·c:~d d12I Í-.Jd( Sr~rvic•o r.::·¡cl Civil 1:Jf1c. n¿~ de AsPsoría Jurídica "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "A1'o del Centenario de Machu Plcchu para el mundo" emita de manera progresiva en materia de recursos humanos, organización del trabajo y su distribución, gestión del empleo, entre otras. En ese sentido, SERVIR no se constituye en una Instancia administrativa previa a la adopción de decisiones individuales en cada entidad y las consultas que absuelve se refieren al sentido y alcance de la normativa del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos. Por ello es que SERVIR carece de competencia para emitir pronunciamiento a través de un informe legal como el presente, sobre la legalidad o ilegalidad del proceso de ascensos que se expone en el documento de la referencia. 2.2. No obstante lo expresado, y en la medida que la consulta está relacionada a un concurso interno llevado a cabo por una entidad pública para el "ascenso" de trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada, consideramos necesario señalar a continuación, de manera general, las nociones básicas que los operadores administrativos deben conocer sobre el "ascenso" del personal al servicio del Estado. De los principales regímenes laborales que operan en las entidades de la Administración Pública 2.3. En el Estado, en materia de gest ión de recursos humanos, coexisten principalmente dos regímenes laborales claramente diferenciados: el regulado por el Decreto Legislativo N2 276, que aprueba la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, y el regulado por el Decreto Legislativo N!! 728, que aprueba la Ley de Fomento del Empleo. 1 Del ascenso del personal en el régimen de la carrera administrativa 2.4. Éste es un régimen de naturaleza estatutaria en el que las condiciones para la prestación de los servicios están fijadas por normas de carácter imperativo, de alcance general, frente a las cuales no hay lugar para la autonomía de la voluntad de las partes que conforman la relación de empleo público. Una de las características de este régimen es que los servidores públicos pueden hacer carrera administrativa, entendida ésta como 11( ... ) un sistema técnico de administración de personal de las entidades de la Administración Pública, cuyo fin es, además de lo preservación de la estabilidad y del derecho de promoción de los trabajadores, garantizar lo excelencia en lo calidad del servicio y lo eficiencia de lo Administración Pública ( ... ). "2 2.5. De acuerdo al articulo 82 del Decreto Legislativo N!I 276, la carrera administrativa se estructura por grupos ocupacionales (profesional técnico y auxiliar) y niveles, siendo estos últimos los escalones que se establecen dentro de cada grupo ocupacional para la progresión del servidor en la carrera administrativa. La progresión en ella se expresa a través del ascenso 1 También coexiste el régimen especial del contrato administrativo de servicios, regulado por el Decreto Legislativo N9 1057 Y que fue creado para regular la relación laboral temporal en el Estado. 2 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente NO 04331-2008-PA/TC. Fundamento Jurídico NO10. 2 r :· ):\. , llí i~: 1 e:.::: (.._),;...,cjo e\-. lj i\.~tr.i:>tl o~ , ,.._ l\ }: , d·::: 1 ~. 1 ¡"'-1 1 ...- j'.. 1\,. \ :; \...' •• 1 , • l ( ¡•' 1 (.., , ..... t«.Oi 1,-. , .. iCJ ~ ; "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Aí'lo del Centenario de Machu Picchu para, el mundo" del servidor al nivel inmediato superior de su respectivo grupo ocupacional, o a través del cambio de grupo ocupacional del servidor.' 2.6. Cabe anotar que, bajo este régimen, el ascenso no se alcanza de manera automática con la permanencia en un cargo realizando determinada función durante cierto período, sino que está sujeto al cumplimiento de requisitos (tiempo mínimo de permanencia en el nivel y capacitación requerida para el siguiente nivel) y a un procedimiento de evaluación, debiendo el servidor participar en un concurso interno de ascensos, en el que, a través de métodos técnicos, se valoran los siguientes factores: a) Estudios de formación general; b) Méritos individuales; y, c) Desempeño laboral.4 Del ascenso del personal contratado bajo el régimen laboral de·-la actividad privada 2.7. El segundo régimen laboral que opera en el Estado es el regulado por el Decreto Legislativo NI! 728, que aprueba la Ley de Fomento del Empleo. 2.8. La persona que se incorpora al Estado bajo este régimen lo hace a un puesto o cargo específico, siempre que reúna el perfil y los requisitos del puesto y haya transitado previamente por un proceso de selección de personal, público y abierto, conforme a lo señalado en el artículo 52 de la Ley NI! 28175 - Ley Marco del Empleo Público. 5 2.9. En este punto es Importante resaltar que la Ley NI! 28175 establece q,ue el concurso público de méritos es requisito para el acceso al empleo público, con lo que en principio el concurso interno para la promoción del personal vinculado a la entiqad bajo el régimen bajo comentario no se opone a la Ley Marco del Empleo Público, siempre que las personas que concursan al interior de la entidad hubieran accedido a la misma mediante concurso público de méritos. Ahora bien, aun cuando el régimen laboral de la actividad privada (creado para las empresas privadas, pero que también es utilizado en determinadas entidades públicas) no fue diseñado para incorporar una carrera al Interior del Estado, una lectura concordada entre la Ley NI! 28175 y la normativa del régimen laboral privado podría permitir la creación de procedimientos reglados de progresión por grupos ocupacionales al interior de un régimen laboralizado, los cuales deberán respetar los principios contenidos en el artícu lo IV de la Ley Marco del Empleo Público. 1 Artículo 422 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 2756, aprobado por Decreto Supremo Nll 005-90-PCM. 4 Es nulo todo acto administrativo que apruebe ascensos automáticos o desvirtúe la aplicación y valoración de los citados factores de evaluación, según lo sei'lalado en el artículo 592 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 276. 5 Ley N2 28175 - Ley Marco del Empleo Público "Arrfculo 5.- Acceso ol empleo público El occeso ol empleo púb/fco se realizo medionte concurso público y abierto, por grupo ocupoclonol, en base o los méritos y capacidad de los personas, en un régimen de íguoldod de oportunidades. " 3 Prc:sic!encia del Consejo de W.inistros /<i:or:c 1:1:i ~J:c.c·~:~I d»I Sr::n1ico C:vil o•·c n,1 ck f\~,p~,oria Jurídica "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Afio del Centenario de Machu Picchu para el mundo" 2.10. Evidentemente, la mera existencia de una escala de niveles remunerativos o la clasificación de cargos con los requisitos para cada nivel o puesto no hacen en sí misma una progresión reglada y menos aun una ca rrera interna. De igual manera, corresponderá a cada entidad, según sus propias necesidades y recursos técnicos, regular discrecionalmente los procedimientos internos bajo los cuales se realizan concursos internos de promoción entre su personal. Evidentemente, la discrecionalidad de cada entidad debe contar como límites la predictibilidad y consjstencia de las políticas institucionales a fin de evitar excesos o incluso subjetividades al momento de decidir si un puesto vacante se concursa al interior de la organización o se abre para todo ciudadano. Por eso, creemos que el proceso de ascensos que desarrolle la entidad al interior de su organización debería contener un reglamento interno expreso y previo que contenga por lo menos las reglas siguientes: - - - 2.11 Debe ser realizado bajo criterios de selección técnicos y objetivos; Debe garantizar el derecho del avance del servidor en la línea de carrera implementada por la entidad mediante el reconocimiento de sus méritos, desempei'lo, calificaciones y experiencia; Debe basarse en las competencias y capacidades de las personas, en cuyo caso resultarfa necesario establecer -como una de las etapas del proceso de ascensosmétodos objetivos de evaluación y medición de dichas competencias y capacidades; Debe brindar igualdad de oportunidades a todos quienes cumplan los requisitos establecidos para el puesto al que postulan; Debe considerar un tiempo mínimo de permanencia en el puesto de trabajo; Las plazas consideradas para la promoción de personal deben encontrarse contempladas en el Cuadro para Asignación de Personal - CAP de la entidad, vacantes y presupuestadas. Debemos considerar que la discrecionalidad de una entidad para seleccionar personal para un puesto, a través de concursos públicos o concursos internos, dependerá no sólo de contar con un reglamento que establezca los criterios antes señalados sino de ser consistentes con las políticas de selección que haya venido adoptando la organización, en el sentido que si un puesto específico ha sido cubierto por un proceso de selección público, deberá sustentar las razones por las que varía a uno interno. Finalmente, es preciso que cada entidad cuente con mecanismos de publicidad entre sus propios trabajadores, a fin que éstos puedan conocer las disposiciones que regulan los procedimientos internos de la entidad bajo los cuales se realizan concursos internos de promoción de personal. 111 CONCLUSIONES 3.1 Sólo en los regímenes de carrera (como el regulado en el Decreto Legislativo N!I 276) se encuentra regulado el concurso interno para el ascenso o promoción del personal. 4 •• Prt: ,, ! ..! ...: ne iJ del Consejo ce Minist1 os ,\.._ :; • ~1:.t.J i' ... L ¡- ,: 1 u· : :. ,~l-- de·l cJr· '.-i·:I ,,.;C'O l:vii ,\<,p~,ori,-, }(,:id.e·: #Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Af'lo del Centenario de Machu Picchu para el mundo" 3.2 La Ley N2 28175 establece que el concurso público de méritos es requisito para el acceso al empleo público, con lo que en principio el concurso interno para la promoción del personal vinculado a la entidad bajo el régimen laboral de la actividad privada no se opone a la Ley Marco del Empleo Público, siempre que las personas que concursan al interior de la entidad hubieran accedido a la misma mediante concurso público de méritos. 3.3 Cada entidad deberá regular los procedimientos internos bajo los cuales considere realizar concursos internos de promoción entre su personal, teniendo como elementos mínimos lo previsto en los numerales 2.10, 2.11y2.12 del presente informe. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación, de encontrarlo conforme, y trámite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva. Atentamente, ( MANUEL NE., STELO Jefe dt 11 O lne de A1el(){la Jurídica AUTORIDADN CIONAL DELSERVICIO CML OAJ/MMCJJdv c/JdtdlOt/2011/lnformes Leple'1hSllud -concurso 11<1nios 5