fiducia mercantil - Cámara de Comercio de Medellín

FIDUCIA MERCANTIL COMO
INSTRUMENTO PARA LOS
EMPRESARIOS
Crecimiento del Sector Fiduciario comprendido entre el año
2000 y el 2010
FUENTE: SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
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MODALIDADES
• FIDUCIA MERCANTIL
• ENCARGO FIDUCIARIO
• CONTRATO ESTATAL
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FIDUCIA MERCANTIL
– Negocio Jurídico en virtud del cual una persona, natural o
jurídica, denominado constituyente o fideicomitente,
transfiere a otra persona denominada fiduciario, bienes o
dinero con el fin de cumplir con éstos una finalidad
determinada en beneficio del constituyente o de un tercero
denominado beneficiario o fideicomisario.
– La Fiducia Mercantil tiene como característica esencial la
transferencia del dominio de los bienes y la constitución de
un patrimonio autónomo con dichos bienes. La vocería y
administración del patrimonio autónomo será ejercida por la
Sociedad Fiduciaria.
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FIDUCIA MERCANTIL
– Los negocios fiduciarios son consensuales no obstante cuando se trate de
transferencia de bienes inmuebles, la transferencia de los mismos al
patrimonio autónomo debe constar en escritura pública y se perfecciona con
la entrega del bien y la inscripción de la escritura en el Registro de
Instrumentos Públicos.
– Cuando se trate de bienes muebles sujetos a registro, la transferencia de los
mismos puede constar en documento privado el cual se inscribe en el
Registro Mercantil del domicilio del Fideicomitente. En este caso la tradición
se surte con la entrega material y la inscripción del documento en el registro
correspondiente.
– Los contratos de fiducia mercantil con fines de garantía que consten en
documento privado celebrados por las personas naturales comerciantes y las
jurídicas no excluidas de la aplicación del régimen de insolvencia, así como su
terminación y modificaciones deberán inscribirse por el fideicomitente en el
registro mercantil de la cámara de comercio con jurisdicción en el domicilio
del fiduciante. (Art. 1º Decreto 2785 de 2008, Art. 123 Ley 1116 de 2006)
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FIDUCIA MERCANTIL
PARTES INTERVINIENTES
1. EL FIDEICOMITENTE:
– Persona Natural o Jurídica que transfiere uno o varios de
sus bienes a la Fiduciaria encargándole a ésta última una
gestión o actividad determinada con los bienes, a través de
una serie de instrucciones que se encuentran estipuladas en
el contrato fiduciario. El Fideicomitente también se puede
denominar legalmente el Fiduciante.
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FIDUCIA MERCANTIL
2. LA FIDUCIARIA
Persona Jurídica con objeto reglado, debidamente autorizada por el
Estado para el desarrollo profesional de las actividades previstas en la
ley para la ejecución de contratos fiduciarios. (Art. 29 Estatuto
Orgánico del Sistema Financiero)
–
Las sociedades fiduciarias hacen parte del sector financiero y se
encuentran sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia
Financiera de Colombia.
–
Actúa como Fiduciaria en la celebración de contratos de fiducia y
demás actividades autorizadas por la ley, recibiendo la titularidad
jurídica de activos con el fin cumplir el objeto y finalidad
determinados en el contrato.
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FIDUCIA MERCANTIL
3. EL BENEFICIARIO
– Es la persona natural o jurídica titular de los beneficios
derivados de la ejecución del contrato de fiducia. El
Beneficiario o Fideicomisario puede ser el mismo
Fideicomitente o una o varias personas distintas al
Fideicomitente.
– El Beneficiario, a la hora de la celebración del contrato
de fiduciaria, puede o no existir jurídicamente, no
obstante se debe tener certeza sobre la posibilidad
que exista en el futuro.
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¿QUÉ ES EL PATRIMONIO AUTÓNOMO?
• DECRETO 1049 DE 2006:
– Los patrimonios autónomos constituidos en virtud de la
celebración de un contrato fiduciario (separado e
independiente del patrimonio del fideicomitente y de la
fiduciaria), aún cuando no son personas jurídicas, se
constituyen en receptores de derechos y obligaciones legal y
convencionalmente derivados de los actos y contratos
celebrados y ejecutados por el fiduciario en cumplimiento
del contrato de fiducia.
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P.A. COMO PROTAGONISTA DE ACTIVIDADES
MERCANTILES
• PARTE CONTRACTUAL:
DECRETO 1049 DE 2006:
• La sociedad fiduciaria, en su calidad de vocera y administradora del patrimonio
autónomo, celebrará y ejecutará todos los actos jurídicos necesarios para lograr
la finalidad del fideicomiso, comprometiendo el patrimonio autónomo dentro de
los términos señalados en el acto constitutivo de la fiducia.
• El patrimonio autónomo adquiere entonces la calidad de contratante o
contratista asumiendo derechos y contrayendo obligaciones
de
manera
independiente del fideicomitente y de
la fiduciaria.
• Excepciones: El negocio fiduciario no podrá servir de instrumento para realizar
actos o contratos que no puedan celebrar directamente el fideicomitente de
acuerdo con las disposiciones legales.
10
10
P.A. COMO PROTAGONISTA DE ACTIVIDADES
MERCANTILES
• COMO SUJETO PROCESAL:
DECRETO 1049 DE 2006:
Con base en el numeral 4 del Artículo 1234 del Código de Comercio
(Deberes Indelegables del Fiduciario: Llevar la personería para la
protección y defensa de los bienes fideicomitidos contra actos de
terceros, del beneficiario y aún del mismo constituyente), la Sociedad
Fiduciaria llevará además la personería del patrimonio autónomo en todas
las actuaciones procesales de carácter administrativo o jurisdiccional que
deban realizarse para proteger y defender los bienes que lo conforman
contra actos de terceros, del beneficiario o del constituyente para ejercer
los derechos y acciones que le correspondan en desarrollo del contrato
de fiducia.
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P.A. COMO PROTAGONISTA DE ACTIVIDADES
MERCANTILES
• FRENTE A LA NORMATIVIDAD TRIBUTARIA:
– De Carácter Nacional:
• Impuesto de Renta y Complementarios
• Retención en la Fuente (Renta, IVA y GMF)
• Impuesto sobre las Ventas
• GMF
– De Carácter Territorial:
• Impuesto Predial
• Impuesto de Industria y Comercio
• Impuesto Delineación Urbana
– Facturación
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DE CARÁCTER NACIONAL
IMPUESTO DE RENTA (Art. 102 E.T.):
– ¿Patrimonio Autónomo es Sujeto Pasivo?
» El sujeto pasivo por regla general es el beneficiario o quien
reciba los beneficios que se produzcan en el patrimonio
autónomo.
– ¿Cuándo se causa?
» En términos generales y siguiendo el principio tributario, se
requiere que haya un incremento patrimonial susceptible
de crear ingreso constitutivo de renta o ganancia ocasional
una vez se haya producido el pago o abono en cuenta.
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DE CARÁCTER NACIONAL
• RETENCIÓN EN LA FUENTE:
– Renta:
• ¿Son los patrimonios autónomos responsables de realizar la retención?
– Los patrimonios autónomos son responsables de realizar la
retención en la fuente en los siguientes casos:
» Cuando se trata de pagos al Fideicomitente, se realiza
retención en la fuente sobre utilidades generadas por el
patrimonio autónomo en el momento del pago o abono en
cuenta.
» Cuando se trata de restitución al Fideicomitente, se realiza
retención en la fuente y la base gravable serán los excedentes o
rendimientos sobre el aporte realizado por el Fideicomitente al
momento de la constitución del patrimonio autónomo.
» Cuando se trate de pagos a terceros que genere un ingreso
para éste último, la Fiduciaria deberá practicar la retención en la
fuente. (Parágrafo Art. 102 E.T.)
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DE CARÁCTER NACIONAL
• RETENCIÓN EN LA FUENTE:
• IVA:
• ¿Son los patrimonios autónomos responsables
de retener IVA?
• Los patrimonios autónomos ostentan la
calidad de agente retenedor y, en tal
medida, son responsables de practicar la
retención en la fuente por concepto de IVA,
cuando a ello haya lugar.
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DE CARÁCTER NACIONAL
RETENCIÓN EN LA FUENTE:
• GMF:
– ¿Son los patrimonios autónomos responsables del
gravamen a los movimientos financieros?
• Los patrimonios autónomos, a través de su vocera
y administradora, son responsables de realizar la
retención
correspondiente
al
Gravamen
al
Movimiento Financiero cuando a ello haya lugar.
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DE CARÁCTER NACIONAL
• IMPUESTO A LAS VENTAS:
La venta de bienes o servicios se encuentra gravada con
IVA, razón por la cual, de constituirse el hecho generador a
través de un patrimonio autónomo (Art. 420 E.T.), la
fiduciaria, en su calidad de vocera del mismo, tendrá dicha
responsabilidad
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DE CARÁCTER NACIONAL
• GMF:
Decreto 660 de 2011:
– Para efectos de la exención del GMF de que trata el numeral 14 del
Artículo 879 del Estatuto Tributario: ¿Qué se entiende como Inversión?
– Valores inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores, valores
listados en sistemas de cotización de valores y emisores RNVE -, valores
listados en sistemas de cotización de valores del extranjero,
participaciones en carteras colectivas, divisas e instrumentos transados en
bolsas de productos agropecuarios y otros commodities, adquiridos
directamente o a través de CARTERAS COLECTIVAS, FONDOS O
PATRIMONIOS AUTÓNOMOS, ENCARGOS FIDUCIARIOS y cualquier
otro mecanismo que se utilice para tal fin.
– Operaciones del MERCADO MONETARIO* realizadas directamente o a
través de CARTERAS COLECTIVAS, FONDOS O PATRIMONIOS
AUTÓNOMOS, ENCARGOS FIDUCIARIOS y cualquier otro mecanismo
autorizado que se utilice.
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DE CARÁCTER NACIONAL
• GMF:
Decreto 660 de 2011:
• Retiros Definitivos:
– Las utilidades rendimientos generados por las
inversiones o portafolios constituidos en Comisionistas
de Bolsa, Fiduciarias y Administradoras de Inversión
vigiladas por las Superintendencia Financiera se gravan
al momento del RETIRO DEFINITIVO de los recursos y
la base gravable estará constituida únicamente por el
valor de la utilidad o rendimiento.
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DE CARÁCTER NACIONAL
Decreto 660 de 2011: Traslados Exentos
Traslados entre
Cuentas de
Ahorro
Cuentas
Corrientes
Tarjetas
prepago
nominadas
Traslados entre
Carteras
colectivas de
las cuales sea
titular un
mismo y único
suscriptor.
A:
Cuentas a
nombre de una
cartera colectiva
Abiertas en un
mismo
establecimiento
de crédito
Traslados entre
Cuentas de
Ahorro
Cuentas
Corrientes
Traslados entre
Patrimonios
Autónomos
Inversiones
Tarjetas Prepago
Nominadas
A:
Abiertas en
una mismo
entidad
vigilada
Traslados entre
Cuentas a nombre
de Patrimonio
Autónomo o
Encargo Fiduciario
Abiertas en un
mismo
establecimiento de
crédito
Encargos
Fiduciarios
Abiertos en
una misma
entidad
vigilada
Portafolios
Fuente: Ministerio de Hacienda y Crédito
Público, Dra. Ana Fernanda Maiguashca
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DE CARÁCTER TERRITORIAL
• IMPUESTO PREDIAL:
– ¿Los patrimonios autónomos son sujetos pasivos?
• Conforme al parágrafo del artículo 54 de la Ley 1430 de 2010,
frente al impuesto a cargo de los patrimonios autónomos los
fideicomitentes y/o beneficiarios, son responsables por las
obligaciones formales y sustanciales del impuesto, en su calidad
de sujetos pasivos.
• En materia de impuesto predial y valorización, igualmente son
sujetos pasivos del impuesto los tenedores de inmuebles
públicos a título de concesión
• Bogotá: Art. 8º Acuerdo 469 de 2011: Cuando se trate de
predios vinculados y/o constitutivos de un patrimonio
autónomo serán sujetos pasivos del gravamen los respectivos
fideicomitentes y/o beneficiarios del respectivo patrimonio.
• Medellín: No existe autoavalúo por lo cual la obligación de pago
recae en cabeza del fideicomitente.
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DE CARÁCTER TERRITORIAL
• IMPUESTO INDUSTRIA Y COMERCIO:
¿Los patrimonios autónomos son sujetos pasivos?
– Conforme al parágrafo del artículo 54 de la Ley 1430 de 2010, frente al impuesto
a cargo de los patrimonios autónomos los fideicomitentes y/o beneficiarios, son
responsables por las obligaciones formales y sustanciales del impuesto, en su
calidad de sujetos pasivos.
– Bogotá: Art. 6º Acuerdo 469 de 2011: Cuando el hecho generador del impuesto
de industria y comercio se realice a través de patrimonios autónomos, serán
sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio derivado de las actividades
desarrolladas por el patrimonio autónomo, los fideicomitentes y/o beneficiarios
de los mismos.
– Medellín: Art. 9º Acuerdo 67 de 2008: Para efectos de los tributos municipales,
cuando se configuren los elementos de la obligación tributaria en relación con
los bienes o con las actividades realizadas a través de negocios fiduciarios, los
fideicomitentes y/o beneficiarios de dichos negocios responden
por las
obligaciones tributarias formales y sustanciales al ser ellos los sujetos pasivos.
(A la fecha el municipio no ha expedido Acuerdo que regule la materia)
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DE CARÁCTER TERRITORIAL
•
IMPUESTO DELINEACIÓN URBANA:
¿Los patrimonios autónomos son sujetos pasivos?
• Conforme al parágrafo del artículo 54 de la Ley 1430 de 2010,
frente al impuesto a cargo de los patrimonios autónomos los
fideicomitentes y/o beneficiarios, son responsables por las
obligaciones formales y sustanciales del impuesto, en su calidad
de sujetos pasivos.
• Bogotá: Art. 2 Acuerdo 352 de 2008: Hecho generador lo
constituye la ejecución de obras o construcciones a las cuales se
les haya expedido y notificado licencia de construcción y sus
modificaciones, en sus modalidades de obra nueva, ampliación
adecuación,
modificación
restauración,
reforzamiento
estructural, demolición y cerramiento de nuevos edificios.
• Medellín: Art. 86 Acuerdo 57 de 2003: Hecho generador lo
constituye la construcción, reparación, mejora o adición de un
bien inmueble.
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• FACTURACIÓN:
Cuando la venta de bienes o servicios se realice a
través del patrimonio autónomo se solicita a la DIAN
resolución de facturación y se cumple con el deber
de facturar (Requisitos de la Factura: Art. 617 E.T.)
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P.A. CUENTAS DE BALANCE - IMPUESTOS
ACTIVO
PASIVO
MUNICIPALES
NACIONALES
CAJA
PROVEEDORES
RETENCIÓN
ICA
BANCOS
RTE FTE X PAGAR
VEHÍCULOS
CUENTAS POR
COBRAR
IVA X PAGAR
RENTA, RTE
FUENTE
VEHÍCULOS
ICA X PAGAR
GMF
BIENES INMUEBLES
IMPUESTO PREDIAL
OTROS ACTIVOS
OTROS
RETENCIÓN IVA
PREDIAL
VALORIZACIÓN
REGISTRO
ICA
PATRIMONIO
BIENES
FIDEICOMITIDOS
PATRIMONIO
RENTA
PRESUNTIVA
UTILIDAD
RENTA
PÉRDIDA
TIMBRE
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P.A. CUENTAS DE PYG - IMPUESTOS
INGRESOS
MUNICIPALES
NACIONALES
COMERCIALIZACIÓN VENTAS
COMISIONES
RENDIMIENTOS FINANCIEROS
ICA
IVA
GENERADO
SERVICIOS
OTROS
EGRESOS
ADMINISTRATIVOS
GENERALES
UTILIDAD PÉRDIDA DEL
EJERCICIO
RETENCIÓN
ICA
UTILIDAD
RENTA
PÉRDIDA
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PRINCIPIOS Y DEBERES A LOS QUE
SE SUJETA EL FIDUCIARIO:
• La actividad fiduciaria se regula más por principios y
deberes que por disposiciones legales
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PRINCIPIOS Y DEBERES FUNDAMENTALES
SEGÚN JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA:
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Profesionalidad
Transparencia
Lealtad
Economía
Responsabilidad
Deber de Diligencia
Equilibrio económico financiero
Protección de la confianza pública, al interés general y a terceros de
buena fe
Buena fe comercial, para la prevención de prácticas restrictivas del
mercado libre
Deber de información
Ausencia de conflictos de interés
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DEBERES DEL FIDUCIARIO SEGÚN
CIRCULAR BÁSICA JURÍDICA:
•
•
•
•
•
•
Lealtad y buena fe
Diligencia, Profesionalismo y Especialidad
Información
Asesoría
Separación patrimonial
Inversión de bienes en la forma prevista en el contrato,
procurando su mayor rendimiento
• Protección del activo fideicomitido
• Rendición de cuentas comprobadas por la gestión
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DEBER DE LEALTAD Y BUENA FE:
En la realización y ejecución de los negocios fiduciarios y demás
contratos se debe:
– Respetar y salvaguardar el interés o utilidad del
fideicomitente,
– Abstenerse de desarrollar actos que le ocasionen daño o
lesionen sus intereses
– Prevenir situaciones de conflicto de interés
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DEBER DE DILIGENCIA,
PROFESIONALIDAD Y ESPECIALIDAD:
• Deberán tener los conocimientos técnicos y prácticos de
la profesión,
• Emplearlos para adoptar las medidas tendientes a la
mejor ejecución del negocio y prever circunstancias que
puedan afectar su ejecución.
• Abstenerse de realizar negocios en los cuales no tengan
la adecuada experiencia para llevarlos a cabo o no
cuenten con los recursos físicos, tecnológicos y humanos
necesarios para el desarrollo de tales negocios.
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DEBER DE INFORMACIÓN:
• Hacer conocer los riesgos, limitaciones técnicas y aspectos
negativos inherentes a los bienes y servicios que hacen parte
del objeto del contrato.
• El cliente debe ser advertido de las implicaciones del
contrato, desde la etapa precontractual, durante la ejecución,
y la liquidación del contrato.
• Esta obligación deberá consultar el carácter y conocimiento
de las partes intervinientes.
• Este deber implica la obligación de poner en conocimiento
del cliente las dificultades o imprevistos que ocurran en la
ejecución del contrato.
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DEBER DE ASESORÍA:
• Se deberán dar consejos u opiniones para que los clientes
tengan conocimiento de los factores favorables o no del
negocio, para poder expresar su consentimiento con
suficientes elementos de juicio.
• Implica necesariamente un juicio de valoración que involucra
una opinión fundamentada e inclusive una recomendación
para el cliente.
• No debe confundirse con el de la información previsto en el
ordinal anterior y, salvo que el contrato sea de inversión,
solamente será obligatorio en la medida en que haya una
obligación expresa pactada en el contrato.
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DEBER DE SEPRACIÓN PATRIMONIAL:
• El fiduciario deberá separar los bienes de sus clientes, de los
propios y de los de otros fideicomisos
• Asuntos que se plantean desde el punto de vista contable,
patrimonial y legal
• La diferencia con otros especialistas el mercado financiero y
no financiero
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DEBER DE PROTECCIÓN DE LOS
BIENES FIDEICOMITIDOS:
• Debe proteger y defender los bienes fideicomitidos contra
actos de terceros, del beneficiario y aún del mismo
constituyente para conseguir la finalidad prevista en el
contrato.
• Cuando dichos bienes hayan sido sustraídos o distraídos con
o sin intervención de la sociedad fiduciaria, debe interponer
las acciones legales para su recuperación.
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REGLAS PARA LA CELEBRACIÓN
DE LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS
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PREVISIONES EN LA CELEBRACIÓN DE
LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS:
Redacción y presentación:
• Los contratos deben redactarse en términos sencillos, de fácil
comprensión para los usuarios; y reflejar con claridad, fidelidad
y precisión las condiciones jurídicas y económicas que se
deriven del contrato para cada una de las partes que se vinculen
a él, independientemente de su posición contractual.
• En los contratos de adhesión o de utilización masiva, toda
cláusula limitativa y en general las sanciones, penalizaciones o
cláusulas penales a cargo de los fideicomitentes o beneficiarios,
deberán presentarse en caracteres destacados, en la primera
página del contrato y dejarse constancia, en el momento de la
suscripción o celebración del contrato, de que el firmante las
conoció y aceptó.
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PACTOS DE NO RESPONSABILIDAD:
• Deberá evitarse consignar cláusulas que desnaturalicen el
negocio fiduciario, desvíen su objeto original o se traduzcan en
menoscabo ilícito de algún derecho ajeno
• Evitar los pactos de no responsabilidad en obligaciones propias
de un determinado negocio en los cuales es precisamente esta es
la razón de ser de su celebración
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CLÁUSULAS QUE LIMITAN LA
VOLUNTAD DEL FIDUCIARIO:
• Deberá hacerse claridad sobre el alcance jurídico que
tendrán las decisiones contenidas en las actas de los
comités fiduciarios o las instrucciones especiales que
profiera el fideicomitente, precisando de qué manera
éstas tienen la virtud de modificar, complementar o
desarrollar el contrato fiduciario.
• Deberá evitarse la inclusión de cláusulas potestativas en
las cuales se concedan facultades al fiduciario para alterar
unilateralmente el contenido del contrato.
• Deberá evitarse consignar cláusulas en donde la sociedad
fiduciaria se exima de responsabilidades que la ley le
otorga de conformidad con sus deberes
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PROHIBICIÓN GENERAL:
• El negocio fiduciario no podrá servir de instrumento para
realizar actos o contratos que no pueda celebrar
directamente el fideicomitente de acuerdo con las
disposiciones legales.
• Le corresponde a la sociedad fiduciaria desarrollar
acciones que le permitan evitar que el negocio fiduciario
se convierta en un instrumento de fraude a la ley.
• Para tales efectos deberá acudir a todas las herramientas
de administración y gestión de riesgos que las
disposiciones normativas le permitan. (Parágrafo del
artículo 1º del Decreto 1049 de 2006)
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PRÁCTICAS INSEGURAS:
•
La estructuración y celebración de contratos de fiducia mercantil en cuyo objeto
esté previsto que para la obtención de recursos se permita la vinculación de
terceros, llámense inversionistas, cesionarios de beneficios, acreedores, o
cualquier otra denominación similar, o que impliquen la recepción de recursos en
calidad de aportes con cargo al pago del precio de los derechos de beneficio
cedidos, en los cuales la Fiduciaria no se haya reservado la potestad de
oponerse al ingreso de dichos terceros o no asuma responsabilidad alguna
en la verificación de la legalidad de tales operaciones y en la procedencia y
origen lícito de tales recursos. (artículo 326, numeral 5°, literal a) del Estatuto
Orgánico del Sistema Financiero)
•
La inclusión de cláusulas en el contrato fiduciario consignar cláusulas que
desnaturalicen el negocio fiduciario, desvíen su objeto original o se traduzcan
en menoscabo ilícito de algún derecho ajeno y
•
Y, los pactos de no responsabilidad en obligaciones propias de un determinado
negocio en los cuales es precisamente la responsabilidad de la sociedad
fiduciaria la razón de ser de su celebración.
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CONDICIONES INEQUITATIVAS
E ILEGALES:
• En la celebración de las operaciones propias de las entidades
financieras no podrán convenirse cláusulas que por su carácter
exorbitante puedan afectar el equilibrio del contrato o dar lugar
a un abuso de posición dominante. (numeral 4.1. del artículo 98
del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, modificado por el
artículo 24 de la Ley 795 de 2003)
• Se entiende por cláusulas abusivas aquellas que buscan reportar
una ventaja para el proponente dejando al aceptante en
circunstancias
de
inferioridad,
dificultad
o
manifiesta
incomodidad para el cumplimiento de sus obligaciones o el
reclamo de sus derechos.
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CONFLICTOS DE INTERÉS:
•
En desarrollo del deber de lealtad antes expuesto, en todos los negocios
fiduciarios corresponde a las sociedades fiduciarias evitar y evaluar, frente a
cada caso particular, la posible incursión en situaciones de conflictos de interés.
(numeral 9°, artículo 146 del EOSF.)
•
En los contratos deberá dejarse constancia expresa de la realización de tal
evaluación, junto con los mecanismos previstos para conjurar la eventual
configuración de situaciones que den origen a conflictos de interés y su
solución.
•
Dicha circunstancia será obligatoria cuando quiera que la sociedad fiduciaria
tenga como fideicomitente, beneficiario o acreedor garantizado a entidades
vinculadas. (Cuarto inciso del numeral 7 del Capítulo Cuarto del Título IV de la
Circular Básica Jurídica).
•
También hay conflicto de interés, entre otros, en las siguientes operaciones:
•
En los negocios celebrados entre fideicomisos administrados por una misma
sociedad fiduciaria.
•
En los negocios celebrados entre la Fiduciaria y sus vinculados, y los
fideicomisos administrados por la Sociedad Fiduciaria.
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INEMBARGABILIDAD
Artículo 1238 Código de Comercio:
–
bienes objeto del negocio fiduciario no podrán ser
perseguidos por los acreedores del fiduciante, a menos
que sus acreencias sean anteriores a la constitución del
mismo. Los acreedores del beneficiario solamente podrán
perseguir los rendimientos que le reporten dichos bienes.
El negocio fiduciario celebrado en fraude de terceros
podrá ser impugnado por los interesados.
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INEMBARGABILIDAD
Artículo 1238 Código de Comercio:
– Corte Suprema de Justicia, Sala Casación Civil. Sentencia Enero 25 de 2010,
Radicado 1999-01041. M.P. Pedro Octavio Munar Cadena:
– La Sala encuentra que la acción pauliana es aquella que se desprende del
inciso 2º del Artículo1238, toda vez que los actos celebrados por el deudor,
fundamentada en la existencia de un concilio fraudulento, hace parte de la
estructura de la acción pauliana exigiendo para su prosperidad la ocurrencia
del consilium fraudis y el eventus damni.
– La Sala encuentra que el inciso 1º del Artículo 1238 involucra de manera
general una típica acción auxiliar de los acreedores del Fideicomitente con
miras a viabilizar la persecución de los bienes fideicomitidos e inclusive a
obtener su terminación, esto es, una acción encaminada a recomponer el
patrimonio del deudor, pero desprovista de fraude.
– Requisitos: 1. Acreencia anterior a la constitución del patrimonio autónomo y
2. detrimento al acreedor o presentarse el acto reprochado con la jerarquía
suficiente para generarlo (eventus damni)
45
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
• ¿Qué pasa con los patrimonios autónomos
constituidos cuando la Sociedad Fideicomitente
entra a un proceso de reorganización bajo Ley
1116 de 2006?
46
P.A. DE CARA A PROCESOS CONCURSALES
–
–
–
–
–
Efectos de la presentación de solicitud de adminisión a un proceso de reorganización por
parte de la Sociedad Fideicomitente
Se prohíbe la constitución y ejecución de garantías o cauciones que recaigan sobre los
bienes propios del deudor, incluyendo fiducias mercantiles o encargos fiduciarios que
tengan dicha finalidad
Se prohíbe efectuar enajenación de bienes u operaciones que no correspondan al giro
ordinario de los negocios del deudor o que se lleven a cabo sin sujeción a las limitaciones
estatutarias aplicables, incluyendo las fiducias mercantiles y los encargos fiduciarios que
tengan esa finalidad o encomienden faculten al fiduciario en tal sentido; salvo que exista
autorización previa, expresa y precisa del juez del concurso.
La emisión de títulos colocados a través del mercado públicos de valores, a través de
patrimonios autónomos o de cualquier otra manera, deberán obtener adicionalmente la
autorización de la autoridad competente.
Tratándose de la ejecución de fiducias mercantiles cuyos patrimonios autónomos estén
constituidos por los bienes objeto de titularizaciones, colocadas a través del mercado
público de valores, no se requerirá la autorización a que se refiere este artículo. Tampoco se
requerirá en el caso de que la operación en cuestión corresponda a la ejecución de una
fiducia mercantil en garantía que haga parte de la estructuración de una emisión de títulos
colocados a través del mercado público de valores
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P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
– Efectos cuando una Sociedad Fideicomitente inicia un
proceso de reorganización
• No podrá decretarse al deudor la terminación
unilateral de ningún contrato, incluidos los
contratos de fiducia mercantil y encargos
fiduciarios con fines diferentes a los de garantía
48
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
Efectos de la no presentación o falta de confirmación del acuerdo de
reorganización
• La finalización de pleno derecho de los encargos fiduciarios y los
contratos de fiducia mercantil celebrados por el deudor, con el fin de
garantizar obligaciones propias o ajenas con sus propios bienes.
• El Juez del concurso ordenará la cancelación de los certificados de
garantía y la restitución de los bienes que conforman el patrimonio
autónomo.
• Serán tenidas como obligaciones del fideicomitente las adquiridas por
cuenta del patrimonio autónomo.
• Loa acreedores beneficiarios del patrimonio autónomo serán tratados
como acreedores con garantía prendaria o hipotecaria, de acuerdo
con la naturaleza de los bienes fideicomitidos.
49
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
• La restitución de bienes que conforman el patrimonio autónomo implica que la
masa de bienes pertenecientes al deudor, responderá por las obligaciones a
cargo del patrimonio autónomo de conformidad con las prelaciones de ley
aplicables al concurso
• La fiduciaria entregará los bienes al promotor dentro del plazo que el juez del
concurso señale y no podrá alegar en su favor derecho de retención por
concepto de comisiones, honorarios o remuneraciones derivadas del contrato.
• Lo anterior no aplica respecto de cualquier tipo de acto o contrato que tenga
por objeto o como efecto la emisión de valores u otros derechos de naturaleza
negociable en el mercado público de valores de Colombia o en el exterior, ni
respecto de patrimonios autónomos constituidos para adelantar procesos de
titularización a través del mercado público de valores, ni de aquellos
patrimonios autónomos que tengan fines de garantía que formen parte de la
estructura de la emisión.
50
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
– Efectos de la ejecución y terminación de los acuerdos de reorganización y de
adjudicación
– En relación con las garantías reales y los contratos de fiducia mercantil y
encargos fiduciarios que incluyan entre sus finalidades las de garantía:
– Créditos amparados por fiducias mercantiles y encargos fiduciarios se
asimilan a los créditos de segunda y tercera clase, salvo cláusula
expresamente aceptada por el respectivo acreedor que disponga otra cosa.
– Queda suspendida la exigibilidad de gravámenes y garantías reales y
fiduciarias. La posibilidad de hacerlas efectivas o su constitución deberá
pactarse en el acuerdo.
– Si el acuerdo termina por incumplimiento, para efectos de la liquidación
judicial, queda restablecida de pleno la preferencia de los gravámenes y
garantías reales y fiduciarias suspendidas, a menos que el acreedor
beneficiario haya consentido un trato distinto.
51
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
Efectos de la apertura del proceso de liquidación judicial
• La finalización de pleno derecho de los encargos fiduciarios y
los contratos de fiducia mercantil celebrados por el deudor, con
el fin de garantizar obligaciones propias o ajenas con sus
propios bienes.
• El Juez del proceso ordenará la cancelación de los certificados
de garantía y la restitución de los bienes que conforman el
patrimonio autónomo.
• Serán tenidas como obligaciones del fideicomitente las
adquiridas por cuenta del patrimonio autónomo.
• El acato de restitución de los bienes que conforman el
patrimonio autónomo se considerarán sin cuantía, para efectos
de los derechos notariales y de registro.
52
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
• Los acreedores beneficiarios del patrimonio autónomo serán tratados como
acreedores con garantía prendaria o hipotecaria, de acuerdo con la naturaleza
de los bienes fideicomitidos.
• La restitución de los activos que conforman el patrimonio autónomo implica que
la masa de bienes pertenecientes al deudor, responderá por las obligaciones a
cargo del patrimonio autónomo de conformidad con las prelaciones de ley
aplicables al concurso.
• La Fiduciaria entregará los bienes al liquidador dentro del plazo que el juez del
proceso de liquidación judicial señale y no podrá alegar en su favor derecho de
retención por concepto de comisiones, honorarios o remuneraciones derivados
del contrato.
• Lo anterior no aplica respecto de patrimonios autónomos constituidos para
adelantar procesos de titularización a través del mercado público de valores, ni
aquellos patrimonios autónomos que tengan fines de garantía que formen parte
de la estructura de la emisión.
53
P.A. DE CARA A PROCESOS
CONCURSALES
EXCEPCIONES:
DECRETO 1038 DE 2009:
•
Art. 1º: Para efectos del artículo 2º Ley 1116 de 2006, los patrimonios
autónomos afectos a actividades empresariales tienen por objeto
principal adelantar en forma organizada la administración o custodia
de bienes destinados a procesos de producción, transformación,
circulación o prestación de servicios
•
Artículo 55 LEY 1116 DE 2006: Son excluidos de la masa de liquidación
los bienes que para obtener financiación el deudor hubiere transferido
a título de fiducia mercantil con fines de garantía, siempre y cuando el
contrato se encuentre inscrito en el registro mercantil.
54
TIPOLOGÍAS DE NEGOCIOS
FIDUCIARIOS
La Circular Externa 046 de 2008 expedida por la Superintendencia
Financiera de Colombia establece las siguientes tipologías de
negocios fiduciarios:
• FIDUCIA DE ADMINISTRACIÓN
• FIDUCIA EN GARANTÍA
• FIDUCIA INMOBILIARIA
• FIDUCIA DE INVERSIÓN
55
FIDUCIA DE
ADMINISTRACIÓN
• FIDUCIA DE ADMINISTRACIÓN Y PAGOS
Es el negocio fiduciario que tiene como finalidad la
administración de sumas de dinero y/u otros bienes que junto con
sus rendimientos, si los hay, pueden ser destinados al
cumplimiento oportuno y adecuado de las obligaciones que el
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
56
ESQUEMA FIDUCIA ADMINISTRACIÓN Y PAGOS
2. ORDENADOR DE PAGO determinado
por el Fideicomitente, define los pagos
que deban realizarse a favor de los
DESTINATARIOS DE PAGO. En los casos
que así se requiera la orden de pago
debe incluir el Vo.Bo. del INTER VENTOR.
FIDEICOMITENTE
ORDENADOR
DE PAGO
4. Mientras se destinan a la
finalidad prevista, los recursos
fideicomitidos
y
sus
rendimientos serán invertidos
en el Fondo Común Ordinario o
en
los
Fondos
Comunes
Especiales administrados por
FIDUCIARIA BANCOLOMBIA S.A.
1. El Fideicomitente
transfiere recursos
al fideicomiso con e l
fin de atender unos
pagos.
5. En caso de existir remanentes,
estos
serán
restituidos
al
fideicomitente.
3. La Fiduciaria, con
cargo a los recursos del
fideicomiso, procede a
efectuar
los
pagos
determinados por el
ORDENADOR DE PAGO.
DESTINATARIO
DEL PAGO
FIDUCIA DE ADMINISTRACIÓN
• ADMINISTRACIÓN DE PROCESOS DE TITULARIZACIÓN:
Es el negocio fiduciario que tiene por objeto la emisión y/o
administración de una emisión de valores emanados de un
proceso de titularización de activos y bienes. Con este negocio se
pretende crear mecanismos para respaldar la rentabilidad y el
pago total de los títulos emitidos, contando la sociedad fiduciaria
con la potestad de utilizar los activos que conforman el
patrimonio autónomo, para realizar las gestiones pertinentes al
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
58
ESQUEMA TITULARIZACIONES
Sociedad
Calificadora de
Títulos
Patrimonio Autónomo
Transfiere recursos
producto de la colocación
de los papeles comerciales
(Incorpora los activos y
flujos que respaldan
la emisión de deuda).
INVERSIONISTAS
Sociedad
Originadora
Celebra un
contrato
de
colocación
Estructurador
Emite Papeles
Comerciales
AGENTE DE
MANEJO
TÍTULOS
Coloca Títulos entre
inversionistas
59
59
FIDUCIA EN GARANTÍA
• FIDUCIA EN GARANTÍA PROPIAMENTE DICHA:
Es el negocio fiduciario que consiste en la transferencia
irrevocable de la propiedad de uno o varios bienes a título
de fiducia mercantil o la entrega en encargo fiduciario
irrevocable, con la finalidad de garantizar el cumplimiento
de obligaciones propias del fideicomitente o de terceros,
a favor de uno o varios acreedores. La garantía se realiza
de conformidad con las instrucciones contenidas en el
contrato, mediante la venta o remate de los bienes
fideicomitidos para que, con su producto, o mediante
dación en pago, se cancele el valor de la obligación
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
60
ESQUEMA DE FIDUCIA EN GARANTÍA
FIDEICOMITEN
TE
1). Suscribe el Contrato de fiducia y Transfiere los
Activos a titulo de Fiducia en Garantía.
AUTONOMO
Patrimonio Autónomo
CRETIFICADOS
CRETIFICADOS
3). Desembolso
de Crédito
2).Se designa a el(los)
BANCO(s) como
Acreedor Garantizado en
el Contrato de Fiducia.
5). En caso de
incumplimiento en el
pago de la Obligación,
el acreedor
garantizado solicita
que se haga efectiva la
Garantía.
4). Servicio de la
Deuda
ACREEDORES
GARANTIZADOS
61
FIDUCIA EN GARANTÍA
• FIDUCIA EN GARANTÍA Y FUENTE DE PAGOS:
Es el negocio fiduciario que consiste en la transferencia o
entrega irrevocable a una sociedad fiduciaria de un flujo
futuro de recursos producto de una cesión de derechos
económicos a favor del fideicomitente, que se destinan a
garantizar el cumplimiento de una obligación y a la atención
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
62
ESQUEMA FIDUCIA EN GARANTÍA Y
FUENTE DE PAGO
1). Suscribe el Contrato de Fiducia y Cesión
FIDEICOMITENTE
5).
Restitución
de
Excedentes
2). Desembolsa
Crédito
de Derechos Económicos (Contratos,
Facturas, etc...)
CLIENTES DEL
FIDEICOMITENTE
AUTONOMO
3). Los Clientes, pagan
en cuentas del
fideicomiso los
servicios prestados
por el Fideicomitente
Patrimonio Autónomo
4). Paga el Servicio de la
deuda contraída por el
Fideicomitente
ENTIDAD
FINANCIERA
63
FIDUCIA INMOBILIARIA
• ADMINISTRACIÓN Y PAGOS:
inmueble a la sociedad fiduciaria, sin perjuicio de la transferencia o
no de otros bienes o recursos, para que administre el proyecto
inmobiliario, efectúe los pagos asociados a su desarrollo de
acuerdo con las instrucciones señaladas en el acto constitutivo y
transfiera las unidades construidas a quienes resulten beneficiarios
del respectivo contrato.
En desarrollo de este negocio la sociedad fiduciaria puede asumir
la obligación de efectuar la escrituración de las unidades
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
64
ESQUEMA FIDUCIA INMOBILIARIA
ADMINISTRACIÓN Y PAGOS
Aportan Lote y
Recursos $$.
1
Depositan recursos.
Fideicomitente
P. A.
2
COMPRADORES
Recursos dinerarios de pre
ventas y ventas, crédito y
constructor.
Lote.
Previo Vo. Bo. del Interventor.
Pago del crédito al fideicomitente
5
4
3
PAGOS
GERENTE
INTERVENTOR
CONSTRUCTOR
PROMOTOR
BANCO
Obligación de Hacer.
Oferta ó Contrato de Prestación
de Servicios
Verificación técnica y financiera.
Vo Bo para realizar de los pagos .
Obligación de Hacer.
Obligación de Hacer.
65
FIDUCIA INMOBILIARIA
• DE TESORERÍA:
Es el negocio fiduciario que tiene como finalidad
principal encomendar a la sociedad fiduciaria la
inversión y administración de los recursos en efectivo
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
66
ESQUEMA TESORERÍA
1
Fideicomitente
Constituye el
patrimonio
autónomo. 1
P.A.
3.
2.
Compradores
Consignan
recursos en
las cuentas
del P.A.
4.
Previo visto bueno
del
Interventor
efectúa los pagos
que
indique
el
Fideicomitente.
Verificación
Técnica y
Administrativa.
Interventor
Proveedores
67
FIDUCIA INMOBILIARIA
• DE PREVENTAS:
Es el negocio fiduciario que conlleva para la sociedad
fiduciaria como obligación principal, efectuar el recaudo
de los dineros provenientes de la promoción y
consecución de interesados en adquirir inmuebles dentro
de un proyecto inmobiliario. En este caso, la fiduciaria
recibe los recursos como mecanismo de vinculación a un
determinado proyecto inmobiliario y los administra e
invierte mientras se cumplen las condiciones establecidas
para ser destinados al desarrollo del proyecto
FUENTE: CIRCULAR EXTERNA 046 DE 2008, SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA DE COLOMBIA
68
ESQUEMA DE PREVENTAS
OPTANTES
2. Comercialización y
Firma Carta de
Instrucciones
1. Constituye un
contrato de Encargo
Fiduciario
3. Entrega Recursos, según
compromiso adquirido con
el promotor
6. No cumple puntos de
Equilibrio: Reintegro de los
recursos
PROMOTORES
FIDUCUENTAS
INDIVIDUALES
ENCARG O FIDUCIARIO
5. Cumplimiento de los
puntos de equilibrio y
desembolso de los recursos
4. Acreditar el cumplimiento
de los puntos de Equilibrio
PATRIMONIO AUTÓN OMO
FIDEICOMITENTE
69
FIDUCIA DE INVERSIÓN
•
FIDEICOMISOS DE INVERSIÓN CON DESTINACIÓN ESPECÍFICA:
sociedad fiduciarias podrán desarrollar operaciones de
fideicomiso de inversión mediante contratos de fiducia mercantil,
celebrados con arreglo a las formalidades legales o a través de
encargos fiduciarios.
Entiéndase por fideicomiso de inversión todo negocio fiduciario
que celebren las entidades aquí mencionadas con sus clientes,
para beneficio de éstos de los terceros designados por ellos, en el
cual se consagre como finalidad principal o se prevea la
posibilidad de invertir o colocar a cualquier título sumas de
dinero, de conformidad con las instrucciones impartidas por el
constituyente (
FUENTE: ARTÍCULO 29 ESTATUTO ORGÁNICO DEL SISTEMA
FINANCIERO
70
ESQUEMA FIDUCIA DE INVERSIÓN
2. El fideicomitente nombra un
comité de inversiones en el cual la
Fiduciaria participa con voz y sin
voto para la definición de los
lineamientos
que
regirán
el
Portafolio de Inversión, plasmados
en el Manual de Inversiones
FIDEICOMITENTE
1.
El
Fideicomitente
constituye el fideicomiso y
transfiere los recursos para
iniciar el proceso del diseño
del Portafolio de Inversión.
COMITÉ DE
INVERSIONES
3. En el Comité de
Inversiones
se define el
Manual de inversiones, para
que la fiduciaria, como
administradora
del
Portafolio,
tome
las
decisiones de inversión.
5.
La
Fiduciaria
periódicamente
entrega
informes sobre el desarrollo
de las inversiones.
6. Según instrucciones del
Comité de inversiones, o al
finalizar
el
contrato
fiduciario, La Fiduciaria
entrega los títulos, recursos
y demás valores que existan
en el fideicomiso a favor del
fideicomitente.
PATRIMONIO AUTONOMO
4. La Fiduciaria realiza las
inversiones a nombre del
Fideicomiso
según
las
instrucciones
generales
impartidas en el manual de
inversiones.
71
OTROS ESQUEMAS
HERRAMIENTA PARA LA PLANEACIÓN TRIBUTARIA: Art. 72 E.T.
1
Transferencia a título de Comodato Precario y
y Gratuito
Gratuito la
la
tenencia y custodia de los inmuebles
inmuebles a
a un
un tercero
tercero
designado o a Fideicomitente.
Fideicomitente.
FIDEICOMITENTE
2
Transferencia de la Titularidad
Titularidad Jurídica
Jurídica de los Inmuebles al
Fideicomiso para administración, mientras se destina a la
la
finalidad determinada por el
el Fideicomitente.
Fideicomitente.
COMODATARIO
PRECARIO
Patrimonio Autónomo
Fondo de Reserva
Finalmente, el comodatario precario
transferirá la Tenencia y Custodia de los
bienes al Beneficiario.
4
Inmueble(s)
3
Una vez cumplido el plazo y/o
y/o la
la condición
condición y/o instrucción
impartida por el Fideicomitente, el Fideicomiso Transferirá la
Titularidad Jurídica de los bienes al Beneficiario.
BENEFICIARIO
72
OTROS ESQUEMAS
VEHÍCULOS DE GESTIÓN PATRIMONIAL:
• Ejecutor Testamentario
•En su testamento el causante designa un patrimonio autónomo como albacea
testamentario (custodiar los bienes e impulsar el proceso de sucesión)
•Protección de bienes con vocación familiar (inembargabilidad)
•Permite establecer mecanismos sucesorales distintos a aquellos definidos por Ley.
•Permite ejecutar encargos confidenciales y lícitos a favor de terceros (de la
naturaleza del contenido no conocen los demás herederos o legatarios)
•Independencia patrimonial de los bienes del cliente de los de su empresa familiar
•En su testamento se designa al patrimonio autónomo como asignatario a título
singular (legatario)
•El patrimonio autónomo destinará los bienes del modo previsto en el respectivo
contrato de fiducia.
73
OTROS PRODUCTOS AUTORIZADOS
CARTERAS COLECTIVAS:
DECRETO 2175 DE 2007:
•Las carteras colectivas podrán ser administradas por sociedades
comisionistas de bolsa de valores, sociedades fiduciarias y
sociedades administradoras de inversión.
•Cartera Colectiva es todo mecanismo o vehículo de captación o
administración de sumas de dinero y otros activos, integrado con el
aporte de un número plural de personas determinadas una vez la
cartera colectiva entre en operación, recursos que serán
gestionados de manera colectiva para obtener resultados
económicos también colectivos.
•Las carteras
escalonadas.
colectivas
podrán
ser
abiertas,
cerradas
74
o
OTROS PRODUCTOS AUTORIZADOS
TIPOS DE CARTERAS COLECTIVAS:
•
Carteras del Mercado Monetario
•
Carteras Colectivas Inmobiliarias
•
Carteras Colectivas de Margen
•
Carteras Colectivas de Especulación
•
Carteras Colectivas Bursátiles
•
Fondos de Capital Privado
75
DE CARÁCTER NACIONAL
*MERCADO MONETARIO:
También llamado mercado de dinero, el mercado monetario es una parte o
submercado del mercado financiero, en el que se realizan operaciones de crédito
o negocian activos financieros a corto plazo. Comprende el mercado
interbancario, el de los certificados de depósito, el de los bonos y pagarés del
Tesoro, el mercado de letras de cambio y, en general, el mercado de todo activo
financiero a corto plazo. Cuando se habla de mercado monetario se suele hacer
referencia tanto al mercado primario como al mercado secundario de los
diferentes activos que en él se negocian. La principal función del mercado
monetario es la de proporcionar al público y a los agentes económicos en general
la posibilidad de mantener una parte de su riqueza en forma de títulos o valores
con un elevado grado de liquidez y una rentabilidad aceptable. Los agentes
económicos que intervienen en este mercado ofreciendo y demandando fondos a
corto plazo son múltiples. Pero son los Bancos Comerciales y las Cajas de
Ahorros, quienes junto con las Administraciones Públicas tienen un gran peso en
este mercado. Las instituciones financieras no bancarias, como las compañías de
seguros de vida y los fondos de pensiones, si bien invierten normalmente sus
disponibilidades en títulos a largo plazo, acuden con frecuencia al mercado
monetario para dar salida a sus excedentes de tesorería transitoriamente ociosos.
76
PATRIMONIO AUTÓNOMO AFECTO A
ACTIVIDADES EMPRESARIALES:
OBJETIVO
Permitir que los Patrimonios Autónomos sean admitidos como actores en un proceso de insolvencia.
Excluir los bienes de la masa patrimonial del fideicomitente con la finalidad de afectarlos y destinarlos
exclusivamente a adelantar en forma organizada la administración o custodia de bienes destinados a procesos
de producción, transformación, circulación o prestación de servicios.
BENEFICIOS
Conformar una unidad patrimonial con vida propia.
Facilita el desarrollo de actividades empresariales en formas asociativas deferentes a la celebración
de un contrato social.
ALCANCE
DE LA
C0BERTUR A
PARA TENER
EN CUENTA
Los patrimonios afectos a fines empresariales actúan con independencia y autonomía, se separan del activo
del fideicomitente y mantienen independencia en el pasivo.
Si han sido otorgados gravámenes o garantías reales o fiduciarias a créditos otorgados al
patrimonio autónomo con fines empresariales, el acreedor podrá perseguir los bienes del
patrimonio autónomo, además de los del avalista o garante cuando el mismo sea admitido a un
proceso de insolvencia, siempre y cuando dichos gravámenes y garantías sean reconocidas en el
acuerdo.
Requisito: Contrato de Fiducia Inscrito en el Registro Mercantil (Art. 4º Decreto 1038 de 2009
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77
REGISTRO CONTRATOS FIDUCIARIOS:
DECRETO 2785 DE 2008:
• Art. 1º: Los contratos de fiducia mercantil con fines de
garantía celebrados por las personas naturales comerciantes
y las jurídicas no excluidas de la aplicación del régimen de
insolvencia y que consten en documento privado, así como
su terminación y las modificaciones en cuanto la clase de
contrato, las partes y los bienes fideicomitidos, deberán
inscribirse por el fideicomitente en el registro mercantil de la
cámara de comercio con jurisdicción en el domicilio del
fiduciante, sin perjuicio de la inscripción o registro que, de
acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los
bienes, deba hacerse conforme a la ley.
SIGUIENTE
78
REGISTRO CONTRATOS FIDUCIARIOS:
Artículo 123 Ley 116 de 2006
Artículo 41 Ley 1429 de 2010
Contratos de Fiducia Mercantil
que consten en documento privado
deberán inscribirse en el Registro
Mercantil de la Cámara de Comercio
con jurisdicción en el domicilio del
fiduciante, sin perjuicio de la
inscripción o registro que, de
acuerdo con la clase de acto o con
naturaleza de los bienes, deba
hacerse conforme a la Ley.
Contratos de Fiducia Mercantil
con fines de garantía que consten
en documento privado deberán
inscribirse en el Registro Mercantil
de la Cámara de Comercio con
jurisdicción en el domicilio del
fiduciante, sin perjuicio de la
inscripción o registro que, de
acuerdo con la clase de acto o con
la naturaleza de los bienes, deba
hacerse conforme a la Ley.
VOLVER
79