El Acto de Apertura

El Acto de Apertura
¿Es un momento importante dentro del trámite o proceso
licitatorio?
Consideramos que tiene más elementos o características de
formalidad, que de sustancialidad, respecto a la puja licitatoria
que se inicia con él. Pero como veremos, tiene ingredientes que
pueden resolver la Licitación.
Son los menos los casos en que se rechaza una oferta en pleno
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acto de apertura. Se deben producir errores o incumplimientos
básicos, como olvidarse de presentar la garantía de oferta, o un
ejemplar del pliego firmado o algún requisito que se enumere
específicamente como rechazo en ese momento.
La mayoría de los Pliegos indican que no se rechazará ninguna
oferta en ese acto inicial, pues una decisión administrativa de
ese calibre jurídico requiere un ACTO ADMINISTRATIVO del
órgano-funcionario competente.
Es el ministro, secretario, subsecretario, según el estado de
delegación de funciones de cada Repartición comitente, quien
resuelve las desestimaciones y adjudicaciones.
Pero se debe estar atento igual, pues en las Licitaciones se
producen muchas SORPRESAS.
Bajo la apariencia de un requisito presentado y cumplido SE
ESCONDEN ERRORES que muchas veces HACEN CAER EL
REQUISITO o el documento por errores que le quitan su
validez.
¿Qué deben tener en cuenta las empresas oferentes en ese
acto?
Simplemente que se revisen los requisitos básicos que el mismo
Pliego exigen sean chequeados en el acto de apertura.
Por ejemplo, muchos legajos (pliegos) prescriben que la
presentación
de un requisito en sobre equivocado, será
causal de rechazo, aún en el mismo acto de apertura. Esos
detalles son importantes seguirlos, pues, más tarde cuando se
toma vista, en la vorágine de papeles y documentación de
muchos oferentes (a veces son miles de fojas a analizar en pocas
horas de vista) puede diluirse la capacidad de detección del
error, máxime cuando la toma de vista no es llevada a cabo por
el profesional especializado.
Ese será otro caso que confirmará el principio o frase que
siempre sostengo: “Un simple papel, un segundo de lucidez en
la vista-verificación de documentación, DECIDE TODA UNA
LICITACIÓN”.
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Y si no es chequeado por los oferentes, ES MUY POSIBLE
QUE LOS FUNCIONARIOS O COMISIONES TAMPOCON
LO DETECTEN.
Otro elemento o requisito para seguir en la apertura de ofertas es
la Póliza, ya que es el más básico e inicial, pues garantiza la
oferta.
Montos,
compañía
aseguradora,
son
datos
que
generalmente son transcriptos en las actas de apertura .
Sobre el texto de las pólizas, se han detectado errores de tipeo, o
errores sobre la denominación del comitente asegurado, o con
un monto menor al porcentaje del 1 % del presupuesto oficial.
Usted oferente se preguntará, en esos casos en que la póliza se
presentó pero tiene errores ¿es causal de rechazo en el
momento de la apertura o puede el Comitente dar un plazo
de subsanación-corrección del error?
Si bien los pliegos hablan de rechazo “…al no presentarse la
póliza-garantía”, NO ESPECIFICAN LA SANCIÓN EN CASO
DE ERRORES…y los errores pueden ser varios, como vimos
anteriormente.
Adelanto mi opinión, fundamentada en cientos de pliegos y
jurisprudencia administrativa (dictámenes de Asesorías legales y
Comisiones), en el sentido que son casi INSUBSANABLES los
errores insertos en las pólizas.
Por ejemplo, un monto menor, aunque sea de un peso
solamente hace que no se cumpla con el 1 % del presupuesto
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oficial, que es el monto mínimo exigido para la garantía en la
mayoría de los concursos.
Son los casos que denomino de FORMALISMO EXTREMO,
pero que no tengo dudas, son NECESARIOS Y DEBEN
RESPETARSE A RAJATABLA EN TODA LICITACION,
pues es una garantía de LEGALIDAD E IGUALDAD ENTRE
LOS OFERENTES.
Otro caso sería un error en la denominación del Comitente
Asegurado;
en este caso se han observado desde errores
simples de tipeo, pero que hacen identificable al Organismo
estatal (estos casos serían susceptibles de subsanación con un
endoso de póliza), hasta errores graves respecto a la
identificación del Ente Licitante. CONSIDERO EN ESTE
CASO QUE EL ASEGURADO SIEMPRE DEBE SER LA
PERSONA
JURÌDICA
ESTATAL,
ejemplo:
Nación,
Provincia, Municipalidad, Ciudad Autónoma, seguido por la
especificación del Ministerio o Secretaría, que son divisiones de
gestión o competencia, pero no Personas Jurídicas Públicas.
Esta aclaración vale para los Comitentes estatales ya que se
observa en los Pliegos falta de claridad conceptual respecto a
esta cuestión.
Otro error puede verse en la identificación del Expediente de
la licitación o en el número de la licitación.
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¿Qué sucede en estos casos, puede impugnarse?
Considero que si un dato es erróneo , pero otro puede suplirlo , y
la licitación que se asegura con la garantía de oferta PUEDE
QUEDAR IDENTIFICADA CORRECTAMENTE, aún con el
título o denominación correcta, aunque yerre en el número del
llamado, esa póliza puede salvarse y no considerar incumplido el
requisito.
Distinto sería el caso en que NO HAY posibilidad de
identificación legal del llamado-licitación
por ningún dato,
número, registro… y deba quedar en la imaginación su
individualización.
El principio que considero debe aplicarse es que la “PÓLIZA
SE BASTE A SÍ MISMA”, lo que significa que de su contenido
queden formalizados los requerimientos legales que hacen a ese
contrato de garantía-fianza, sin posibilidad de modificaciones
posteriores.
Otro error muy frecuente en las pólizas, se ve en sus
CERTIFICACIONES
NOTARIALES,
las
cuales
carecen
muchas veces de la verificación del PODER del firmante
representando a la Compañía de Seguros.
Este defecto, por el cual los escribanos NO ASIENTAN LA
RELACIÓN E IDENTIFICACIÓN DEL PODER CON SUS
DATOS LEGALES Y DANDO FE QUE LO HAN TENIDO A
LA VISTA, hace que la certificación notarial NO CUMPLA
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CON LA NORMATIVA fedataria mínima, lo que ha producido
NO POCOS RECHAZOS DE OFERTAS, por
considerar
incompleta la PÓLIZA CON CERTIFICACIÒN NOTARIAL
como exigen todos los pliegos.
Muchos pliegos exigen también la Certificación del Colegio de
Escribanos de la Jurisdicción del notario firmante, aún cuando es
de la misma jurisdicción donde se abre la licitación, ya que es
obligatoria en caso de distintas jurisdicciones, por ejemplo, la
licitación tiene apertura en Capital y la certificación notarial es
de cualquier provincia..
CONCLUSIÓN: Pero volviendo al tema principal, el Acto de
Apertura, concluimos que tendrá la importancia que le asigne
cada pliego respecto a que requisitos DEBEN ser de RECHAZO
en dicho momento inicial.
Y definitivamente, NUESTRO CONSEJO a los oferentes es
verificar con sumo cuidado esos requisitos en su integralidad, en
sus partes componentes, ya que presentar una Póliza, el papel, el
documento en sí, no es seguridad de CUMPLIMIENTO
CORRECTO del requisito. Se debe REVISAR TODO! Lo que
dice y lo que deja de decir.
Respecto a la actitud de revisar posibles errores de oferentes
competidores en pleno acto de Apertura, aconsejamos
manifestarlo con mucho TACTO, ya que es un momento en que
los funcionarios suelen ponerse tensos o nerviosos. PERO NO
DEJAR PASAR EL DERECHO DE DEJAR CONSTANCIA
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DE INCUMPLIMIENTOS SEVEROS, fundamentalmente los
de posible rechazo que fije el Pliego, ya que es un momento en
que los errores o falencias asentadas en el Acta se hacen
IRREVERSIBLEMENTE PÚBLICAS y condicionan cualquier
posible manejo apartado de la ley (Pliegos- Legislación ).
Autor:
Dr. Hugo Cappelloni (*)
[email protected]
(*) Abogado master con 15 años de dedicación exclusiva a Procesos
Licitatorios, especializado en asesoramiento e impugnaciones durante el
procedimiento de competencia.
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