F063. Escrito de formalización de demanda en recurso contencioso

F063. ESCRITO
DE
FORMALIZACIÓN
DE DEMANDA
EN
RECURSO
CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONTRA DENEGACIÓN DE PERMISO
DE TRABAJO
– Arts. 45 y ss. LJCA.
– Art. 38 L.O. 4/2000
– Arts. 70 y 71 R.D. 864/2001
– Nota previa: Conforme establece el art. 60 LJCA solo se podrá pedir el recibimiento a
prueba en los escritos de demanda, contestación y en los de alegaciones complementarias, por
lo que es conveniente pedir siempre en este escrito el recibimiento a prueba por otrosí.
Otros posibles otrosí de este escrito son solicitar el trámite de conclusiones sin necesidad de
recibimiento a prueba (art. 57 LJCA), solicitar la celebración de vista (Art. 62 LJCA), o solicitar
medidas cautelares (Art. 129 LJCA).
AL JUZGADO/SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nº…
DON…………………, Abogado, con domicilio a efectos de notificaciones en…………………,
teléfono……………, (o Procurador) en nombre y representación de DON…………………………(o
de la empresa…………), cuya representación tengo debidamente acreditada en el RECURSO
Nº……………, ante el Juzgado/Sala comparezco y DIGO:
Que habiéndoseme notificado en fecha …………………la providencia de fecha
………………por la que se emplaza esta parte a fin de formalizar la demanda en el plazo de
veinte días, mediante el presente escrito y dentro del plazo establecido FORMALIZO LA
DEMANDA en base a los siguientes:
HECHOS
PRIMERO.- La resolución contra la que se interpone el presente recurso es la resolución de
la Delegación de Gobierno de …………………de fecha ……………………que establece
«DENEGAR el permiso de trabajo por cuenta ajena tipo B (inicial) presentado por la
empresa……………a favor de don…………………». En dicha resolución se establece que la
denegación lleva aparejada igualmente el permiso de residencia solicitado conjuntamente al
permiso de trabajo.
El primer motivo de este recurso es la infracción de lo dispuesto en el art. 71 del Reglamento
de Extranjería aprobado por R.D. 864/2001 de 20 de Julio, que establece que no se considerará
la situación nacional de empleo para la concesión de permiso de trabajo a los extranjeros que
acrediten encontrarse incluidos en los supuestos que se detallan. Entre dichos supuestos se
encuentra en el apartado g) el «ser hijo o nieto de español de origen».
El recurrente, de nacionalidad argentina, es nieto de ciudadana española de origen, que tuvo
que emigrar a Argentina. Este hecho consta acreditado en el expediente administrativo mediante
los oportunos certificados de nacimiento y matrimonio de los padres, abuelos, y del propio
recurrente que aparecen en los folios nº…………
Se designa el archivo del Registro Civil de…………y de……………a los efectos de acreditar
lo expuesto.
Por lo tanto, el extranjero se encuentra en uno de los supuestos específicos del art. 71 del
Reglamento en los que no se considera la situación nacional de empleo.
No obstante, la resolución que se recurre no ha tenido en cuenta esta situación,
estableciendo en su fundamento de derecho Segundo que la causa de la denegación es «la
existencia de trabajadores capacitados para el desempeño de la profesión o puesto de trabajo
solicitado por la empresa, extremo suficientemente probado por el informe de los servicios
públicos de empleo».
En este supuesto no procedía solicitar informe de los servicios públicos de empleo, al estar el
extranjero en uno de los supuestos exentos de este requisito, motivo por el que se ha vulnerado
el art. 71.1.g) del Reglamento de Extranjería.
SEGUNDO.- Subsidiariamente, y para el supuesto de que no se considere acreditado el
supuesto específico del extranjero encardinado en el art. 71 citado, se solicita igualmente la
revocación de la resolución recurrida por cuanto el informe aportado por los Servicios Públicos
de Empleo, no acredita en ningún momento la verdadera «situación nacional de empleo» del
puesto solicitado (cocinero con especialidad en cocina………), sino que únicamente indica la
existencia de trabajadores para el puesto de «cocinero» sin especificar la especialidad, ni el
cumplimiento de los requisitos que el empleador ha solicitado y para los que necesita un
trabajador.
No es suficiente la mera alegación genérica de la situación nacional de empleo, sino que es
preciso que se demuestre la competencia precisa para el desempeño de la profesión y el
cumplimiento de las condiciones requeridas por la empresa.
En este caso, la empresa no ha encontrado otro trabajador que reúna los requisitos
necesarios, cumpliendo don…………estos requisitos deberá concederse el permiso de trabajo
solicitado.
TERCERO.- El extranjero está también en unos de los supuestos del art. 71 del Reglamento,
al ser……(cónyuge o hijo de extranjero residente en España con un permiso renovado, titular de
una autorización previa de trabajo, refugiado o apátrida en el año anterior, titular de un permiso
de residencia por arraigo de cinco años,…………ver art. 71)
(o está en uno de los supuestos del régimen de reciprocidad existente en el país de origen del
extranjero, ver art. 70.1.1.c) Reglamento y Tratados Internacionales suscritos entre España y
diferentes países que otorgan determinados beneficios en cuanto a la obtención de los permisos
de trabajo: Convenio de Doble Nacionalidad existente entre España y Perú firmado el 16 de
mayo de 1959, Convenio de doble nacionalidad de Chile de 24 de mayo de 1958,, …
Por lo tanto, y conforme establece múltiple Jurisprudencia (sentencias del Tribunal Supremo
de 13-3-1998, 5-12-1997, 21-3-1997,…) encontrándose vigente a la fecha de la solicitud el
Convenio de……, y formando parte del ordenamiento interno de conformidad con el artículo 96
de la Constitución, es plenamente aplicable al supuesto de autos).
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- Los artículos 6 y siguientes de la Ley Reguladora de la Jurisdicción ContenciosoAdmnistrativa en cuanto regulan la competencia.
II.- Los artículos 18 y siguientes de la Ley Reguladora de la Jurisdicción ContenciosoAdministrativa, en cuanto regulan la legitimación.
III.- Los artículos 45 y siguientes de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso
Administrativo en cuanto regulan el procedimiento.
IV.- Los artículos 70 y 74 del R.D. 864/2001, de 20 de Julio, por el que se aprueba el
Reglamento de Ejecución de la L.O. 4/2000, de 11 de Enero, reformada por L.O. 8/2000, de 22
de diciembre.
V.- El artículo 71.1. apartado g) del mismo Real Decreto al establecer que:
«No se considerará la situación nacional de empleo para la concesión de permiso de trabajo
a los extranjeros que acrediten encontrarse incluidos en alguno de los siguientes supuestos:
…g) Ser hijo o nieto de español de origen.».
VI.- La Jurisprudencia del Tribunal Supremo, en sentencias de 14 de enero de 1988, 24 de
septiembre de 1996, y 6 de junio de 1987, entre otras, señala que no es suficiente la mera
alegación genérica de la situación nacional de empleo, sino que es preciso que se demuestre la
competencia precisa para el desempeño de la profesión y que por consiguiente debe reunir las
condiciones requeridas por la empresa.
VII.- El artículo 139 de la LJCA en cuanto regula las costas, que deberán ser impuestas a la
administración por su temeridad y mala fe. A ello hay que añadir las sentencias del Tribunal
Supremo de 24 de Enero de 1997 y la de 23 de Abril de 1994, entre otras, al establecer respecto
a las costas la temeridad de la Administración en los supuestos en que se aprecia una actitud
administrativa abusiva e indefendible, sosteniendo criterios injustos y obligando al administrado a
acudir al proceso para satisfacer sus pretensiones.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO/SALA que, teniendo por presentado este escrito, con sus copias, se
sirva admitirlo, tener por acompañado el expediente administrativo; y por formalizado el escrito
de demanda, solicitando el recibimiento del pleito a prueba, y tras los trámites oportunos, dicte
en su día sentencia por la que, con estimación del presente recurso, declare no conforme a
derecho la resolución recurrida de fecha ……………………de Delegación de Gobierno por la que
se declara la denegación del permiso de trabajo solicitado, acordando revocar dicha resolución y
dictar otra por la que se acuerde la concesión del permiso de trabajo solicitado por la
empresa…………a favor de don………………, todo ello con expresa imposición de costas a la
Administración por su temeridad y mala fe.
OTROSÍ DIGO que, de conformidad con el art. 60 de la LJCA, interesa al derecho de esta
parte el recibimiento a prueba de este recurso, por lo que mediante el presente escrito
PROPONGO LOS SIGUIENTES MEDIOS DE PRUEBA:
1.- DOCUMENTAL, consistente en:
A) La unión a los autos de los documentos acompañados al escrito de interposición del
recurso y al presente escrito de formalización de demanda.
B) Que se dirija OFICIO a………………para que certifique la realidad del
documento…………………
2.- TESTIFICAL, por declaración del testigo don……………(o de los testigos cuyas
circunstancias se relacionan en escrito adjunto).
La práctica de dicha prueba es necesaria para acreditar que…………, hecho controvertido
para la Administración demandada, y que ha motivado la denegación del permiso solicitado. Y,
SUPLICO AL JUZGADO (o SALA) que teniendo por solicitado el recibimiento del recurso a
prueba, acuerde el mismo, concediendo a las partes el término de 15 días para proponer prueba
y 30 para practicar, de conformidad con el art. 60 y 61 de la LJCA.
(Lugar y Fecha)
(Firma de Letrado y Procurador)