SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

220-62884, 30 de Noviembre de 2004
Ref: Responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva.
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2004-01-146817, mediante la cual solicita explicación sobre
los alcances del artículo 294 del Código de Comercio, en cuanto a la responsabilidad subsidiaria de los socios
gestores o colectivos y en que eventos esta responsabilidad puede convertirse en principal y si en el caso de un
proceso ordinario laboral, en donde se demandó a la persona jurídica y resultó condenada y existiendo la necesidad
de interponer el proceso ejecutivo por el no pago de la condena a esa persona jurídica, puede tenerse dicho proceso
ordinario como un requerimiento judicial que permita vincular los bienes personales de los socios gestores dentro
del proceso ejecutivo.
Adicionalmente, en el evento de tener que iniciar acción ordinaria en contra de los socios gestores, en su concepto
desde cuando tendría que contarse el término de prescripción de la acción.
Sobre el particular me permito manifestarle que en relación con el tema planteado, el doctor José Gabino Pinzón en
su obra "Sociedades Comerciales tipos o formas de sociedades volumen ll ", en torno al análisis del artículo 294, del
Código de Comercio, páginas 28 y 29, señala:
"a) La responsabilidad de los socios, sin dejar de ser solidaria, es meramente subsidiaria, como se prevé
expresamente en el ya citado artículo 294 del Código, según el cual "esta responsabilidad solo podrá deducirse
contra los socios cuando se demuestre, aun extrajudicialmente, que la sociedad ha sido requerida vanamente para
el pago". Lo cual es apenas lógico dentro del sistema de la sociedad persona jurídica, puesto que es esta, como
sujeto de derechos y de obligaciones distinto de los socios individualmente considerados, la que se obliga ante
terceros con los negocios propios del objeto social; y son consecuencialmente los bienes sociales los que
constituyen la prenda común de los acreedores sociales y los que están sujetos a su persecución judicial para el
pago de sus créditos. Así es como entre la sociedad y los socios se configura una relación jurídica análoga a la que
media entre el deudor y su fiador, con la salvedad de que los socios gozan de un beneficio de excusión reconocido
expresamente por el artículo 294 del Código de Comercio, sin sujeción a las condiciones previstas en el artículo
2384 del Código Civil. Porque los socios tienen derecho a hacer valer ante los acreedores de la sociedad las
consecuencias o efectos de la separación de patrimonios producida con la personificación jurídica de la sociedad a
fin de que sean perseguidos en primer lugar los bienes sociales. Y en tal sentido, o para reforzar esta conclusión,
son pertinentes los artículos 243 y 1944 del mismo Código, en los cuales es muy clara la idea de que la
responsabilidad de los socios solamente puede hacerse efectiva en caso de insuficiencia de los activos sociales.
b) Desde luego que en el plan de fijar con claridad y con unidad orgánica el sistema de la responsabilidad de los
socios hay que relacionar unas con otras las disposiciones del Código en las cuales se regula la cuestión. Así es
como la exigencia del requerimiento previo a la sociedad, de que se habla en el artículo 294, apenas es un
desarrollo de la idea que inspira los artículos 243 y 1944, en los cuales es explícito el Código en que solamente haya
acción contra los socios en el caso de que sean insuficientes los activos sociales. Porque el vano y vago
requerimiento previsto en el artículo 294 no puede entenderse sino en armonía con el sistema que inspira los
artículos 243 y 1944; es decir, solo puede decirse que la sociedad "ha sido requerida vanamente para el pago"
cuando se ha intentado inútilmente o sin resultado efectivo el pago; cosa que solo puede ocurrir, a su vez, cuando
la sociedad carezca de activos suficientes para tal fin, ya que mientras los tenga siempre podrá ser útil o no en vano
ese requerimiento; con mayor razón si el socio, lo mismo que el fiador, tiene derecho a pedir que se persigan los
bienes de la sociedad antes que sus bienes personales, según lo ya expresado. Lo cual quiere decir, en síntesis, que
los socios de la colectiva pueden proponer siempre contra las acciones de los acreedores sociales la excepción de
existencia de bienes sociales suficientes para el pago" (la negrilla no es del texto).
Por lo tanto, la respuesta a su inquietud en cuanto si la responsabilidad subsidiaria, puede volverse principal, a
juicio de este despacho, es negativa, toda vez que esta posibilidad rompería el principio legal que determina la
separación de la responsabilidad de los socios por las operaciones que celebre la sociedad en ejercicio de su objeto
social, sea cual sea el tipo de sociedad que se constituya, por ser una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados; de otra parte, de acuerdo con el texto transcrito, la responsabilidad subsidiaria de los
socios, puede hacerse efectiva, siempre que se hubiere requerido a la sociedad y se establezca que no tiene activos
suficientes para responder por las obligaciones.
En cuanto al término de prescripción de la acción, está sujeta a la prescripción de las obligaciones laborales propia
de una disciplina legal distinta de la comercial, ajena al tema del derecho mercantil que es que le compete a este
organismo, por lo que le sugiero consultar en el Ministerio del Trabajo y Seguridad Social.
En los anteriores términos espero haber satisfecho su inquietud, no sin antes advertirle que el presente concepto
tiene los efectos previstos por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.