288 “DOCTRINA DEL MINISTERIO PÚBLICO 2010” 1.- FECHA DE ELABORACIÓN: Dirección de Revisión y Doctrina 2.- DIRECCIÓN REMITENTE: 3.- MATERIA: 4.- TEMA: 18/02/201 Penal Adjetiva Sobreseimiento provisional 5.- EXTRACTO El Sobreseimiento Provisional se da cuando resulta insuficiente lo actuado y no existe la posibilidad inmediata de incorporar nuevos elementos que permitan ejercer la acción penal; por tanto, éste no es procedente cuando la acción está prescrita. 6.- CONTENIDO 6.1.- COMUNICACIÓN Nº 6.2.- FECHA: DRD-17-069-2010 19/03/2010 6.3.- TRANSCRIPCIÓN (...) Asimismo, observamos en la solicitud objeto de análisis, que solicitó “La extinción de la acción por prescripción de la misma y en consecuencia el sobreseimiento provisional de la causa”; fundamentando su solicitud en lo previsto en el artículo 108 del Código Penal y omitiendo por tanto la aplicación preferente -en los alegatos esgrimidos-, del contenido del artículo 615 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente, atinente a la extinción de la acción por prescripción, el cual preceptúa: “la acción prescribirá a los cinco años en caso de hechos punibles para los cuales se admite la privación de libertad164 como sanción, a los tres años cuando se trate de otro hecho punible de acción pública y a los seis meses, en casos de delitos de instancia privada o de faltas” (resaltado nuestro). Es de hacer notar, en cuanto a la solicitud por Prescripción de la Acción, que entre la oportunidad en que ocurrieron los hechos: 16-06-2004, y la fecha en que se recibió la solicitud de Sobreseimiento ante el Juzgado en funciones de control respectivo: 01-04-2008, no había transcurrido el lapso que supera las previsiones contenidas en el artículo 615 ejusdem, que establece que la acción penal para este tipo de delito prescribe a los cinco (05) años, habida cuenta que en el presente caso nos encontramos ante un Robo Agravado, el cual de conformidad con lo previsto en el artículo 628 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, comporta la privación de libertad como sanción. Adicionalmente, es preciso referir que aún y cuando se hubiere requerido el sobreseimiento por prescripción con fundamento en el Código Penal – tal como lo hizo erradamente la fiscal–, la acción 164 En el caso que nos ocupa Robo Agravado. Para lo cual el artículo 628 en su Parágrafo Segundo Literal “a” señala lo siguiente: ...parágrafo Segundo: La privación de libertad solo puede ser aplicada cuando el adolescente: a) Cometiere alguno de los siguientes delitos: homicidio, salvo el culposo; lesiones gravísimas, salvo las culposas; violación, robo agravado; secuestro....” (resaltado nuestro) Doctrina del Ministerio Público 2010 289 penal tampoco estaría prescrita, pues conforme al artículo 108 del texto sustantivo penal, el robo agravado prescribe a los quince (15) años, y siendo que el hecho objeto del proceso ocurrió en fecha 16-06-2004, únicamente habían transcurrido tres (03) años y diez (10) meses para la fecha de la Solicitud de Sobreseimiento. En este mismo orden de ideas, resulta para esta Dirección incongruente la solicitud de Sobreseimiento Provisional presentada por la representante del Ministerio Público, toda vez que alega la extinción de la acción penal por prescripción, y a su vez solicita un Sobreseimiento Provisional, desconociendo que ésta figura se da cuando resulta insuficiente lo actuado y no existe la posibilidad inmediata de incorporar nuevos elementos que permitan ejercer la acción penal. Resulta a todas luces contradictorio e ineficaz perseguir el delito para incorporar nuevos datos a la investigación, si la acción penal para perseguirlo se encuentra prescrita; por ende, el Sobreseimiento Provisional no procede cuando la acción está prescrita y existe un imputado individualizado, tal como sucedió en el caso que se analiza. Respecto al Sobreseimiento Provisional, la tratadista Moira Martínez165 ha sostenido: “...el sobreseimiento provisional en la Ley Orgánica tiene el efecto de mantener en pendencia la posibilidad de intentar acción penal contra el adolescente, quien si bien no queda sujeto a ninguna restricción permanente, al menos por un año, amenazado por la posibilidad de que se reactive la causa en su contra si el Fiscal incorpora a la investigación elementos suficientes para acusar” Por las razones antes expuestas, esta Dirección considera que la situación aquí planteada no se ajusta a las previsiones de Ley, ni a la Doctrina Institucional, pues en primer término, no estaba prescrita la acción penal; y además, de haberlo estado, lo procedente habría sido solicitar un Sobreseimiento Definitivo y no el Sobreseimiento Provisional. 165 Moira Elisa Martínez Álvarez. Sistema de Responsabilidad y Procedimiento Penal del Adolescente. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 2005. Pág. 183. Doctrina del Ministerio Público 2010