TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> PROTECCIÓN DE DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS – fines y requisitos para elevar la acción. El medio de control de protección de los derechos e intereses colectivos consagrado en el inciso primero del artículo 88 de la Constitución Política y reglamentada por la Ley 472 de 1998, está orientado a otorgar a la comunidad un mecanismo jurídico expedito y sencillo para la protección de sus derechos e intereses colectivos cuando éstos resulten amenazados o vulnerados, por la acción u omisión de las autoridades públicas o de los particulares, cuando actúen en desarrollo de funciones administrativas, con el fin de evitar el daño contingente, hacer cesar la amenaza, la vulneración o el agravio o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. Para la prosperidad de la misma es menester que se configuren los supuestos sustantivos a saber: a) un daño contingente, peligro, amenaza, vulneración o agravio de derechos o intereses colectivos; peligro o amenaza que no es en modo alguno el que proviene de todo riesgo normal de la actividad humana; b) la acción u omisión de la parte demandada y, c) la relación de causalidad entre la acción u omisión y la señalada afectación de tales derechos e intereses. Dichos supuestos deben ser demostrados de manera idónea en el proceso respectivo. DECISIÓN EN EL CASO EN CONCRETO Como al actor le corresponde la carga de probar los hechos que expone en la demanda con el fin de que prosperen las pretensiones (Art. 30, Ley 472 de 1998), no se encuentra en el acervo probatorio que las demandadas con su acción o por omisión estén generando los problemas de humedad que se han señalado y menos aún que las citadas humedades estén generando problemas TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> de salubridad pública a los habitantes de dichas casas o barrio, conformando un riesgo colectivo. FUENTE FORMAL - Ley 472 de 1998 / Código Nacional de Recursos Naturales Renovables y no Renovables TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA Sala Primera Oral de Decisión Neiva, Catorce (14) de Diciembre de Dos Mil Doce (2012) MAGISTRADO PONENTE RADICACIÓN DEMANDANTE DEMANDADOS MEDIO DE CONTROL SENTENCIA No. ACTA No. : JORGE ALIRIO CORTÉS SOTO : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 : HERNANDO RAMÍREZ : CAM – EPN : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS : 07 – 12 – 164 – 12 / AP 19 – 1 – 8 : 046 DE LA FECHA 1. Posición de la parte actora. Hernando Ramírez promovió el presente medio de control en contra de la Corporación Autónoma Regional del Alto Magdalena - CAM y Empresas Públicas de Neiva - EPN, solicitando la protección de los derechos colectivos “al goce TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> de un ambiente sano y al acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad pública”, y en consecuencia: 1) se les ordene que ejecuten las acciones tendientes a reparar o diseñar una correcta infraestructura y tratamiento de aguas lluvias a favor de los habitantes del barrio Falla Bernal y, 2) se inste a la Secretaría de Salud del municipio para que tome las medidas sanitarias para evitar la propagación de virus y demás enfermedades propias del represamiento de las aguas lluvias en el sector. En los hechos indicó que una de las paredes de la CAM linda con algunas casas del Barrio Falla Bernal, las cuales se ven afectadas con la humedad permanente que es generada por las aguas que brotan de dicha pared. Afirmó que la red de alcantarillado del sector fue modificado por EPN en el año 2000 con el fin de evitar las inundaciones que se presentaban, mejorando así la calidad de vida de dichos residentes pero resultó insuficiente para repeler el problema de humedad porque la CAM no ha realizado los mantenimientos preventivos y correctivos necesarios a la red interna de acueducto y alcantarillado de su predio. Manifestó que presentó varios derechos de petición ante las entidades demandadas a fin de que solucionen dicho problema, ante lo cual EPN realizó el cambio de la red de alcantarillado y efectuó una visita técnica donde determinó que el problema citado se origina por la falta de los mantenimientos señalados de la CAM y de esa manera se vulneran los derechos colectivos a gozar de un medio ambiente sano. No presentó alegatos de conclusión (f. 174). TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> 2. Posición de la parte demandada. La demanda fue admitida mediante auto del 28 de octubre de 2011 (f. 33 a 34) contra la CAM y EPN, a quienes se ordenó notificar y a ello se procedió el 25 y 28 de noviembre del año citado (f. 41 y 43). 2.1. EPN (f. 45 a 124) se opuso a las pretensiones porque el daño es causado exclusivamente por la CAM, ya que es a esta entidad a la que le corresponde adoptar las medidas para corregir tal situación. Además EPN ha adelantado las gestiones para mejorar la red de alcantarillado y acueducto del sector, ha realizado visitas y celebrado sendos contratos con el fin de subsanar la situación en cuanto se pueda, como la construcción de un sistema de recolección de aguas lluvias y, en relación con los hechos, indicó que son ciertos. Del hecho 1º precisó que la humedad ha sido denunciada por algunos residentes del barrio indicado, situación que sea constatado en visitas efectuadas por operarios e ingenieros de EPN hasta el punto que el ingeniero Julio Ernesto Lozano Bernal en oficio de abril de 2011 comunicó a la CAM que tal humedad estaba afectando aproximadamente a 31 viviendas, sugiriéndole a ésta la revisión de su red de aguas lluvias y la adopción de medidas para corregir la situación. Agregó que el ingeniero Oscar Castañeda Ramos – Líder de la División de Alcantarillado – informó el 29 de diciembre de 2011 al Gerente de EPN que el manejo de las aguas lluvias tributadas por áreas internas del predio de la CAM TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> deben ser controladas directamente por la Corporación, pues corresponde a su infraestructura interna, donde EPN no puede intervenir. Respecto del hecho 4º señaló que es el accionante quien atribuye tal situación a la no realización del mantenimiento de la CAM en sus redes internas de acueducto y alcantarillado, y de los 5º y 6º expresó que para subsanar el problema referido en cuanto pueda deberse a la acción de las aguas lluvias que circulan por las vías del barrio señalado y sectores adyacentes, EPN va a iniciar la construcción de un sistema de aguas lluvias. No presentó alegatos de conclusión (f. 174). 2.2. La CAM (f. 125 a 137) se opuso a las pretensiones de la demanda ante la ausencia de pruebas que la responsabilice en la vulneración o amenaza de los derechos colectivos invocados y manifestó que los hechos 1º, 5º y 6º son ciertos; 2º y 3º no le constan y, 4º no es cierto. De los hechos 1º y 6º aclaró que la CAM no es la causante de los presuntos daños generados a las casas vecinas del barrio Falla Bernal, tal como quedó consignado en el oficio DTN No. 55634 del 27 de julio de 2011 suscrito por el Director Territorial de la corporación. Resaltó que la ampliación de manera anti-técnica del área construida por parte de los vecinos colindantes es la causante de las humedades presentes, la cual se incrementa en épocas de invierno puesto que las aguas lluvias sobre la carrera primera del barrio Las Mercedes se encausan hacia dentro de la corporación por la falta de un sumidero en el sector, razón por la cual se solicitó TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> a EPN que tomará las medidas necesarias, sin que hasta la fecha de la contestación se tuviera respuesta. Del hecho 4º expresó que la CAM si ha realizado las actividades necesarias tendientes a los mantenimientos preventivos y correctivos de las redes de acueducto que se encuentran dentro de la corporación, incluso ha realizado las actividades necesarias para evitar que las aguas lluvias generadas sobre la carrera primera del barrio Las Mercedes se encausen hacia sus instalaciones. Propuso la excepción de ausencia de responsabilidad de la CAM en la presunta afectación de los derechos colectivos. No presentó alegatos de conclusión (f. 174) . 3. El pacto de cumplimiento. Cumplidas las ritualidades procesales, la audiencia de pacto se realizó el 12 de abril de 2012 declarándose fallida, en razón a que el demandante no compareció (f. 152 a 153). 4. CONSIDERACIONES. 4.1. Competencia y validez. TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> La Corporación es competente para tomar la presente decisión, de conformidad con los artículos 15 y 16 de la Ley 472 de 1998 y 132-14 CCA1, y por cuanto no se avizoran circunstancias que invaliden lo actuado. 4.2. Problema jurídico. Se plantean al Tribunal los siguientes problemas jurídicos: ¿La humedad que presentan algunas casas del barrio Falla Bernal que colindan con la CAM, vulnera o amenaza los derechos colectivos deprecados invocados por el actor? ¿La humedad citada es producida por acción u omisión de las demandadas, al no realizar los mantenimientos preventivos y correctivos necesarios a las redes internas de acueducto y alcantarillado de la CAM? La Corporación considera que no se acreditó que los problemas de humedad que afectan algunos predios del barrio Falla Bernal, vulneren o amenacen los derechos colectivos deprecados, para efectos de lo cual se analizará la excepción propuesta y luego las características de la acción popular y la carga de la prueba. 4.3. La excepción. La CAM propuso la excepción de ausencia de responsabilidad de la CAM en la presunta afectación de los derechos colectivos pues no se ha demostrado que sea responsable de la presunta afectación de los mismos. 1 Teniendo en cuenta que el artículo 308 de la Ley 1437 de 2011 dispone que el CPACA comenzará a regir el dos (2) de julio del año 2012 y sólo se aplicará a los procedimientos y las actuaciones administrativas que se inicien, así como a las demandas y procesos que se instauren con posterioridad a la entrada en vigencia, razón por la cual los procedimientos y las actuaciones administrativas, así como las demandas y procesos en curso a la vigencia de la presente ley seguirán rigiéndose y culminarán de conformidad con el régimen jurídico anterior. TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> La citada exceptiva no es acogida por el Tribunal, dado que no es en estricto sentido una excepción ya que no son hechos nuevos que ataquen el derecho reclamado sino argumentos sobre la ausencia de responsabilidad en la vulneración de los derechos deprecados y que se analizarán más adelante. 4.4. La acción popular, fines y requisitos. El medio de control de protección de los derechos e intereses colectivos consagrado en el inciso primero del artículo 88 de la Constitución Política y reglamentada por la Ley 472 de 1998, está orientado a otorgar a la comunidad un mecanismo jurídico expedito y sencillo para la protección de sus derechos e intereses colectivos cuando éstos resulten amenazados o vulnerados, por la acción u omisión de las autoridades públicas o de los particulares, cuando actúen en desarrollo de funciones administrativas, con el fin de evitar el daño contingente, hacer cesar la amenaza, la vulneración o el agravio o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. Para la prosperidad de la misma es menester que se configuren los supuestos sustantivos a saber: a) un daño contingente, peligro, amenaza, vulneración o agravio de derechos o intereses colectivos; peligro o amenaza que no es en modo alguno el que proviene de todo riesgo normal de la actividad humana; b) la acción u omisión de la parte demandada y, c) la relación de causalidad entre la acción u omisión y la señalada afectación de tales derechos e intereses. Dichos supuestos deben ser demostrados de manera idónea en el proceso respectivo. 4.5. Caso concreto. TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> En el presente asunto quedó demostrado que existe humedad que afecta 31 casas del Barrio Falla Bernal en los muros colindantes con los predios de la CAM, pues así lo señala el dictamen pericial que tiene adecuados razonamientos para que el Tribunal lo acoja y además las partes no lo controvirtieron (f. 21, pruebas oficio) y es corroborado con el oficio No. 5126 de abril 15 de 2011 remitido por el ingeniero contratista Julio Ernesto Lozano Bernal de EPN a la CAM (f. 16 y 17) y el oficio sin número de diciembre 29 de 2011 remitido por el líder de la división de alcantarillado de EPN al gerente de la misma (f. 52) en donde se alude a tales humedades. Sobre las posibles causas de tal situación, las demandadas en forma recíproca se atribuyen la culpa, como pasa a verse: De una parte EPN a través del oficio No. 05126 de abril 5 de 2011 que envió a la CAM y está suscrito por un ingeniero contratista (f. 134 y135), señala como posible causa: Manejo inadecuado de la red de aguas lluvias o inexistencia de la red por todo el muro colindante de la Corporación y las casas antes mencionadas”, sugiriendo la revisión de la red de evacuación de aguas lluvias o la construcción de un sistema de evacuación que no afecte las viviendas en su entorno inmediato. La CAM por su parte, en oficio SG de enero 19 de 2009 remitido a la junta de acción comunal del bario Falla Bernal en respuesta a una petición de enero 15 del mismo año (f. 14), le informa que cuenta con un completo sistema de recolección de aguas lluvias mediante alcantarillado, filtros y cunetas que le permiten un adecuado manejo de las mismas y que la filtración de aguas hacia sus predios “obedece a un exceso de aguas lluvias que llegan desde las vías TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> aledañas, saturando con gran cantidad de agua las zonas internas, situación ocasionada por el deficiente sistema para el manejo de aguas lluvias, existente en las vías del sector” y ello lo ratifica en el oficio No. SG-55780 de agosto 2 de 2011 (f. 136 y 137) que remitió al demandante para informarle que ha solicitado al genere de EPN “tomar las medidas necesarias, ya que se considera que la humedad se incrementa en épocas de invierno debido a que las aguas lluvias sobre la carrera primera, se encausan hacia dentro de las instalaciones de la CAM, debido a la falta de un sumidero en el sector”. Las respuestas de la CAM encuentran respaldo en el punto 4 del dictamen pericial, en donde se precisa que dicha entidad cuenta con un adecuado manejo de aguas lluvias para la captación y evacuación y además, como EPN acreditó que construyó un tramo de alcantarillado de aguas lluvias en el costado occidental de la carrera primera entre calles 58 a 62 para captar, conducir y descargar las aguas lluvias al sistema existente que por escorrentía superficial converge en dicho sector “buscando cauce a los predios de la CAM y el Barrio Falla Bernal”, con ello se descarta la responsabilidad que a dicha entidad pudiere corresponderle por los problemas de humedad que tienen las casas del barrio en ciernes, como lo señalara en la exceptiva propuesta, pues tiene controlada la captación y conducción de las aguas que caen sobre el predio y se suspendió el ingreso de las aguas lluvias por vertimientos de la calle, con el colector que construyó EPN. Adicionalmente, tampoco cabe responsabilidad a EPN por tales humedades pues de acuerdo con lo antes señalado y atendiendo el contrato de obra No. 109 de 2011 (f. 53 a 65) lo mismo que el contrato Inter-administrativo No. 856 de 2011 celebrado entre EPN y el municipio de Neiva, se acreditó que fue TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> construido el acueducto para captación, conducción y descargue de aguas lluvias que afectaban el sector del barrio Falla Bernal por eso no se configura la violación o amenaza de los derechos cuyo amparo se reclama. Atendiendo el dictamen pericial recaudado, la causa de la humedad y encharcamiento constante en las casas del mencionado barrio que colindan con la CAM, es porque las viviendas afectadas no cumplen con las normas urbanísticas, pues de las 32 viviendas construidas en el perímetro del muro de la CAM sólo 7 cuentan con muro independiente, ninguna vivienda incluyó en sus cimientos un filtro de aguas de nivel freático para evitar humedeces y se han destinado algunas a otros usos diferentes al habitacional, así lo indicó el perito: “casi todas las viviendas presentan problemas de humedez (SIC). Esto se debe a una mala construcción: recordemos: la norma exige que las viviendas tengan su propio manejo de nivel freático, colocando un filtro perimetral y longitudinal en cada vivienda. (…) Es así como debieron manejar los filtros perimetrales y longitudinales que eviten la humedez (SIC) en los muros. Esto hace parte de los requisitos urbanísticos y normas como la RAS-2000, de obligatorio cumplimiento. El desconocimiento de la norma no exime de responsabilidad de quien desarrolla vivienda sin cumplir los requisitos antes mencionados. Como elemento de solución, se recomienda ajustarse a la normatividad existente, construir filtros y segregar el sistema de aguas lluvias de las aguas negras. Despejar las salidas de aguas lluvias que han sido invadidas por los habitantes del barrio, ya que estas se constituyen en forma clara y definida una propiedad de uso público, es una servidumbre legal, que debe ser protegida por el Estado, por intermedio del ente correspondiente y autoridades de policía municipal. Se recuerda que se debe construir un muro lindero en todas las viviendas que se desarrollaron, ya que el existente es de uso y propiedad exclusiva de la CAM”. Así las cosas, el problema de humedad que se denuncia en la presente acción como sustento de la vulneración de los derechos colectivos, solo es imputable a los mismos habitantes que edificaron sus casas sin cumplir las normas legales TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> correspondientes ni adoptar las medidas que los dejaran a salvo del nivel freático del terreno, de ahí que las pretensiones deban rechazarse. Como al actor le corresponde la carga de probar los hechos que expone en la demanda con el fin de que prosperen las pretensiones (Art. 30, Ley 472 de 1998), no se encuentra en el acervo probatorio que las demandadas con su acción o por omisión estén generando los problemas de humedad que se han señalado y menos aún que las citadas humedades estén generando problemas de salubridad pública a los habitantes de dichas casas o barrio, conformando un riesgo colectivo. Tampoco se demostró que tales humedades estén afectando el medio ambiente pues el Código Nacional de Recursos Naturales Renovables y no Renovables, en su artículo 7, establece el derecho de toda persona a “disfrutar de un ambiente sano” y en el artículo 8 de la misma normatividad, determina los factores que deterioran el ambiente, sin que la situación que plantea la demanda esté comprendida entre ellos. Finalmente, no accederá la Sala a instar a la secretaría de Salud del municipio de Neiva para que tome medidas sanitarias a efectos de evitar la propagación de virus y enfermedades, puesto que no se acreditó que con ocasión de las humedades que presentan los muros de algunas viviendas, dicho sector sea un foco de contaminación y transmisión de enfermedades y que del mismo se esté generando amenaza para la salud de las personas que allí habitan, lo así indicado son meras afirmaciones sin respaldo probatorio. 5. DECISIÓN. TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> Por lo expuesto, el Tribunal Administrativo del Huila, Sala Primera Oral de Decisión, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley, DECIDE: PRIMERO: DECLARAR no probada la excepción propuesta por la CAM. SEGUNDO: NEGAR las pretensiones de la demanda. TERCERO: REMITIR copia de esta sentencia al Registro Público centralizado de acciones populares y de grupo de la Defensoría del Pueblo. CUARTO: MANTENER el expediente en Secretaría por el término de ocho (8) días contados a partir de la notificación de la sentencia para los efectos previstos en el artículo 36A de la Ley 270 de 1996. NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE. Los Magistrados, JORGE ALIRIO CORTÉS SOTO ENRIQUE DUSSÁN CABRERA TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA. Acción : PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS Actor : HERNANDO RAMÍREZ Accionado : CAM - EPN Radicación : 41 001 23 31 000 – 2011 – 00471 – 00 N° Interno : <USFT:P:> RAMIRO APONTE PINO