Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 15 de octubre de 2009. DICTAMEN DE OPINION DE LA DEFENSORÍA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD AUTÓNOMA DE BUENOS AIRES Asunto: Control de legalidad del secuestro de vehículos estacionados en infracción en la vía pública, por parte del GCBA. 1.- El sistema de faltas relacionado con el tránsito vehicular se encuentra legislado en el Código de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires (Ley 451), en su Sección 6º, Capitulo I. Con relación al estacionamiento en particular, se sanciona como infracción: Estacionar o detenerse en lugar prohibido, con una multa de cincuenta (50) a doscientas (200) unidades fijas. Estacionar en lugares reservados para servicios de emergencia, vehículos de personas con necesidades especiales, paradas de transporte de pasajeros, rampas para discapacitados, entradas de vehículos, la multa es de doscientas (200) a un mil (1.000) unidades fijas. Estacionar en lugar tarifado y/o medido sin exhibir la constancia de pago de la tarifa, o que habiendo abonado permanezca en el mismo vencido el tiempo permitido, es sancionado/a con multa de 50 a 300 Unidades Fijas. Estacionar sobre la vereda u ocupando parte de ella es sancionado/a con multa de $ 100 a $ 1.000. 2.- Por otro lado el Código de Procedimiento de Faltas (Ley 1217) en su artículo 7º “Medidas Precautorias” dispone que en el 1 procedimiento de comprobación de faltas y a efectos de hacer cesar la falta o asegurar la prueba, los organismos administrativos que controlan faltas en ejercicio del poder de policía pueden: a) Efectuar el secuestro de los elementos comprobatorios de la infracción. b) Proceder a la clausura preventiva del/los locales y/u obras en infracción. Finalmente el artículo dice que: “La imposición de estas medidas no obsta la aplicación de aquellas otras que correspondan en virtud del ejercicio del poder de policía”. 3.-La Ordenanza n° 44948/91 que se encuentra vigente, dispone que en todos los casos en que el Departamento Ejecutivo, en ejercicio del Poder de Policía, deba proceder al secuestro de bienes animados o inanimados, los costos de la remoción y/o el acarreo y/o el depósito y conservación de los bienes, serán a costa del infractor, pudiendo el Departamento Ejecutivo realizarlas por sí o mediante el concurso de la actividad privada. 4.- Por su parte, el Código de Tránsito y Transporte de la Ciudad (Anexo I de la Ley 2148) dice: SERVICIO DE GRÚAS “2.1.5. La Autoridad de Aplicación dispone de un servicio de grúas, a los efectos de trasladar vehículos desde la vía pública a las playas destinadas a su guarda, en los siguientes casos: a) Cuando se encuentren estacionados en violación a lo dispuesto en este Código y sean peligrosos o se constituyan en obstáculo para la circulación. 2 b) Cuando habiendo sufrido un incidente vial entorpezcan la circulación. (Conforme texto Art. 3º Ley Nº 3.072, BOCBA Nº 3206 del 01/07/2009) c) Cuando se encuentren depositados o abandonados”. RETENCIÓN PREVENTIVA “5.6.1. En general, los conductores, vehículos y su documentación pueden ser retenidos por el tiempo necesario para las inspecciones que la Autoridad de Control realice en la vía pública, tanto aleatorias o como parte de operativos. a) En particular la Autoridad debe impedir al conductor que continúe conduciendo el vehículo en los siguientes casos: 1. En cualquiera de las situaciones contempladas en el capítulo 5.4 del presente Código. 2. Cuando conduzca en vehículos sin habilitación. 3. Cuando conduzca un vehículo estando inhabilitado o con la habilitación suspendida. 4. Cuando participe u organice competencias no autorizadas de velocidad o destreza en la vía pública.” “c) Los vehículos serán retenidos luego de labrar las actas de infracción y de constatación de su estado general (con la firma de su conductor o constancia de su negativa a ello), en los siguientes casos: 1. Cuando no cumplan las exigencias de seguridad reglamentaria, labrando un acta provisional, la que, salvo en los casos de vehículos afectados al transporte por automotor de pasajeros o carga, presentada dentro de los tres días ante la autoridad competente, acreditando haber subsanado la falta, quedara anulada (...) 2. Cuando son conducidos por personas no habilitadas para el tipo de vehículos que conducen, inhabilitadas, 3 con habilitación suspendida o que no cumplan con edades reglamentarias para cada tipo de vehículo. (...) 3. Cuando se comprobare que estuviere o circulare excedido en peso o en sus dimensiones o en infracción a la normativa vigente sobre el transporte de carga en general o de sustancias peligrosas, ordenando la desafectación y verificación técnica del vehículo utilizado en la comisión de la falta. 4. Cuando estén prestando un servicio de transporte de pasajeros o de carga, careciendo del permiso, autorización, concesión, habilitación o inscripción exigidos o en excesos de los mismos...” 5. Cuando estando mal estacionados obstruyen la circulación o la visibilidad u ocupen lugares destinados a vehículos de emergencias o de servicios públicos de pasajeros; los que por haber sufrido deterioros no pueden circular y no fueren reparados o retirados de inmediato (...) 6. Cuando se encuentren abandonados en la vía pública,...”. Cuando fueran detectados excediendo la velocidad máxima permitida para el tipo de arteria correspondiente en 40 km/h o más, de acuerdo a las pautas limitadoras contempladas en el artículo 6.2.2 del presente Código...”. “d) También pueden retenerse las cosas que creen riesgos en la vía pública o se encuentren abandonadas...” NORMAS GENERALES DE ESTACIONAMIENTO “7.1.2. Establécense con carácter general las siguientes normas de estacionamiento para las arterias de la Ciudad de Buenos Aires: a. Prohibición general de estacionamiento de vehículos junto a ambas aceras los días hábiles entre las siete (7) y las veintiuna (21) horas en las avenidas con doble sentido de circulación, con excepción de la 4 Av. 9 de Julio, la Av. Perito Moreno y las calzadas centrales de las Avenidas Leandro N. Alem, Paseo Colón y Sáenz, en las cuales la prohibición rige todos los días durante las veinticuatro (24) horas. b. Prohibición general de estacionamiento de vehículos junto a la acera izquierda los días hábiles entre las siete (7) y las veintiuna (21) horas en avenidas con sentido único de circulación. c. Prohibición general de estacionamiento de vehículos junto a la acera izquierda todos los días durante las veinticuatro (24) horas en calles con sentido único de circulación. En el caso de calles o avenidas de doble sentido de circulación, ambas aceras se consideran como acera derecha”. “7.1.17 Sistema de estacionamiento medido. Pueden determinarse por ley sectores tarifados dentro de los tramos de arterias en los que no esté prohibido el estacionamiento, con el fin de permitir una adecuada rotación vehicular y un uso más racional de dichos espacios, con las siguientes limitaciones: a. El sistema debe aplicarse sólo en arterias de la zona céntrica y excepcionalmente en otros sectores barriales de la Ciudad donde la demanda lo justifique. b. El sistema sólo puede aplicarse los días hábiles entre las siete (7) y las veintiuna (21) horas y los sábados de nueve (9) a trece (13) horas. c. Se puede optar por alguna de las siguientes metodologías de aplicación: autorización a personas que efectúen la venta de tarjetas y el control de los horarios o, en su defecto, dispositivos que permitan verificar el tiempo restante respecto de lo efectivamente abonado. 5 d. En el caso de la utilización de dispositivos de control, los mismos deben permitir el abono de fracciones horarias de quince (15) minutos. El estacionamiento en los horarios y sectores donde se aplique este sistema excediéndose en el tiempo efectivamente abonado constituye infracción”. ACARREO DE CARÁCTER EXCEPCIONAL De lo expuesto surge que -con relación al estacionamiento-, el Código de Faltas lo sanciona cuando se realiza en lugares prohibidos, reservados o en lugares tarifados y/o medidos sin exhibir la constancia de pago o vencida la misma, con multas que van de cincuenta (50) a mil (1000) unidades fijas. El Código de Procedimiento de Faltas dispone que a efectos de hacer cesar la falta o asegurar la prueba, los organismos administrativos que controlan faltas en ejercicio del poder de policía –en este caso la DGTránsito y la DGTransporte- pueden como medida precautoria requerir el secuestro de los elementos comprobatorios de la infracción, pero esta medida no obsta la aplicación de otras (multas, inhibiciones, etc.). Este secuestro es de carácter excepcional y solamente puede ser solicitado por las autoridades administrativas como medida precautoria. Pero es el Código de Tránsito y Transporte el que contiene la normativa específica aplicable, estableciendo que la Autoridad de Aplicación dispone de un servicio de grúas para trasladar los vehículos de la vía pública a las playas de acarreo, cuando se encuentren estacionados en violación a lo dispuesto en el Código y sean peligrosos o se constituyan en obstáculo para la circulación. 6 Debemos entender por peligrosos los casos en que el conductor del vehículo tiene disminuida su aptitud para conducir porque ha ingerido alcohol u otras sustancias tóxicas, se niega a los controles de alcoholemia, o existe somnolencia, fatiga, alteración de la coordinación motora; la atención, la percepción sensorial o el juicio crítico, variando el pensamiento, ideación y razonamiento habitual, pues el Código de Tránsito dice que la retención preventiva a fin de impedir que el conductor que continúe conduciendo el vehículo procede solo en esos casos o cuando el conductor participa de picadas en la vía pública. Estas situaciones “peligrosas” no se presentan con los vehículos estacionados. Solo procede la retención de los vehículos estacionados (art. 5.6.1 del CTyT) cuando, luego de labradas las actas de infracción, obstruyeren la circulación o la visibilidad u ocuparen lugares destinados a vehículos de emergencias o de servicios públicos de pasajeros o se encontraren abandonados. INFORMACIÓN INDEBIDA Sin perjuicio de todo lo expuesto y creando aún más confusión para la población sobre el tema en análisis, la empresa Dakota S.A. Servicio de Tránsito Ordenado (STO) manifiesta en su página de Internet que se encuentra a cargo del servicio de gestión integral de estacionamiento tarifado en la vía pública y el control del estacionamiento indebido. Para justificar su accionar, la empresa publica como “Normas Vigentes” la Ordenanza n° 46.196 que dice: Sin perjuicio de la pena que resulta aplicable por la comisión de las infracciones previstas en los artículos 92 a 95, la autoridad policial, en forma directa por intermedio de concesionario del servicio de control de estacionamiento, podrá disponer la remoción o inmovilización del vehículo en infracción. 7 Pero esta Ordenanza que modificaba el artículo 7° de la Ordenanza n° 39.874 (Régimen de Penalidades para el juzgamiento de las Faltas Municipales) se encuentra derogada por la Ley 451 (Código de Faltas), con lo cual el acarreo que continúa realizándose carece de justificación legal. CONCLUSIÓN : El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires ha autorizado a las empresas concesionarias del Servicio Público de Control y Sanción del Estacionamiento Indebido a la remoción de los vehículos en infracción a las normas que regulan el estacionamiento, aunque los mismos no sean peligrosos o constituyan un obstáculo para la circulación, requisitos fundamentales que exige el Código de Tránsito y Trasporte. Además, el GCBA utiliza el arancel por acarreo como una “sanción” para los conductores, pues el elevado costo del mismo ($ 190) supera ampliamente el valor de la multa ($ 36 aprox.). En efecto en los considerandos de la Resolución CABA Nº: 690/2008, por la que se establece el valor de la tasa por el servicio de remoción y acarreo de vehículos que perciben las empresas encargadas de la prestación del servicio se manifiesta: “Que teniendo en cuenta el propósito disuasorio perseguido respecto de potenciales infractores (…) debe fijarse en (…) la suma de PESOS CIENTO NOVENTA ($190), IVA incluido, montos estos últimos que se ha estimado permitirán desalentar la comisión de infracciones a normas de estacionamiento en la vía pública, amén de cubrir los costos del servicio…” Ello sin dejar de mencionar que estos valores -junto con los aranceles por estadía de vehículos en las playas de remoción ($ 26 x día)-, no ingresan a las arcas del fisco sino que son ingresos netos que reciben las 8 concesionarias, con lo cual no forman parte del presupuesto ni son destinados al bien público. No existe norma que expresamente permita este accionar, pero de la lectura pormenorizada del los Códigos y demás leyes aplicables, se colige que la retención de los rodados es de carácter preventiva y excepcional, pues implica una violación al derecho de propiedad de los ciudadanos y solo corresponde ante un peligro u obstrucción de la circulación, cosa que no sucede cuando un automóvil se encuentra simplemente estacionado en infracción. Además cabe recordar que, manteniendo el principio elemental de la separación de poderes, la autoridad administrativa carece de potestad punitiva y sólo puede imponer sanciones menores útiles para la buena marcha de la administración. En casos como el presente, la administración ha sobrepasado sus atribuciones imponiendo sanciones graves a las que llaman administrativas solamente por razón de quien las aplica, en contradicción con los principios de legalidad y tipicidad. DGLYT S.A. s.c. 9