estud0705002 - Rodriguez Silvero y Asociados

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Dr. Ricardo Rodríguez Silvero
Telefax 612 912 www.rodriguezsilvero.com.py
Publicado el miércoles 6 de julio de 2005 en el diario Última Hora de Asunción
Entidades sin fines de lucro EsFL
LA PRÓRROGA FUE NECESARIA PERO NO
SUFICIENTE PORQUE HAY QUE DEROGAR
TODAVÍA LA RETROACTIVIDAD DE LA
REGLAMENTACIÓN
El 3 de enero pasado se firmó la Resolución 1/05, por la cual se establece
que las entidades sin fines de lucro obtendrán su certificado de
cumplimiento tributario sólo cuando hayan cumplido con la presentación
de declaraciones juradas. En esa fecha no tenían la obligación de
presentarlas!
El 1 de abril pasado se dió a conocer otra Resolución, la Nº 199/05, por la
cual las entidades sin fines de lucro son obligadas a presentar las
declaraciones juradas del Impuesto al Valor Agregado IVA en forma
retroactiva al 1 de enero de 2005!?
El 12 de abril de este mismo año se firmó el Decreto 5069, por el cual se
ponen en vigencia las modificaciones del IRACIS, introducidas por la Ley
Nº 2421/04. Sólo entonces cobran vigencia también los nuevos requisitos
formales para las entidades sin fines de lucro, pero la normativa los pone en
vigor en forma retroactiva desde el 1º de enero de 2005!?
El 2 de mayo pasado se dictó otra Resolución más, la Nº 260/05,
estableciendo para las entidades sin fines de lucro los requisitos para
inscribirse en el RUC y además la obligación de cumplir con la Resolución
412/04 que dispone las nuevas formalidades contables y los criterios para la
utilización de los sistemas informáticos!
Obviamente, las entidades sin fines de lucro no estarán en condiciones de
cumplir rápidamente con estos nuevos requisitos y obligaciones, habida
cuenta de que los dieron a conocer sólo en el segundo trimestre del año,
pero con validez retroactiva al 1º de enero pasado, y para peor inicialmente
con plazo de vencimiento al 30 de junio pasado.
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El plazo para la presentación de las DDJJ y otras nuevas obligaciones
fue prorrogado hasta el 31 de octubre próximo
Afortunadamente, este plazo fue prorrogado al 31 de octubre próximo por
Resolución Nº 458/05 del 23 de junio pasado. En su título reza que “se
amplia el plazo de cumplimiento de las obligaciones contenidas en las
Resoluciones Nº 199/05 y 260/05”. Se hace referencia a “la presentación de
las Declaraciones Juradas así como la inscripción y actualización,
principalmente de las entidades civiles que de su propia constitución surgen
como ´sin fines de lucro´”.
Esta prórroga fue absolutamente necesaria, pero no suficiente. La gran
mayoría de las entidades sin fines de lucro, que ha tomado conciencia de
sus nuevas responsabilidades tributarias y contables, las quiere cumplir
cabalmente, pero no lo iba a poder hacer porque gran parte de ellas tiene
efecto retroactivo. Iba a ser literalmente imposible, por ejemplo, organizar
hacia atrás, antes del 1 de abril y del 12 de abril, fechas de dos
reglamentaciones clave,
los comprobantes y las formalidades
administrativas necesarios para no incurrir eventualmente en faltas,
contravenciones, evasión fiscal y multas.
Para colmo, la Ley establece en el mencionado artículo 14, numeral 2,
inciso b) “responsabilidad solidaria respecto de las omisiones o evasiones
de impuestos que se perpetren cuando adquieran bienes y servicios sin
exigir la documentación legal pertinente”!?
La prórroga fue necesaria, pero no suficiente
Mediando incluso buena voluntad y deseo de cumplimiento irrestricto de
las normales legales pertinentes, las entidades sin fines de lucro
materialmente no van a poder conseguir en forma retroactiva la
documentación legal de un período anterior, en el cual ella todavía no era
obligatoria. Para peor, si excepcionalmente se pudiese conseguir en forma
retroactiva un comprobante, si él no contiene todas las formalidades
previstas por la Ley que en esa época aún no había entrado en vigencia, los
representantes legales de las entidades sin fines de lucro podrán incurrir, si
el inspector de Hacienda así lo considera, en responsabilidades civiles y
penales por incumplimiento de la norma!?
Había entonces dos problemas fundamentales en el reciente y actual
tratamiento jurídico-tributario que la Ley de Adecuación Fiscal daba a las
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EsFL: uno la imposibilidad del cumplimiento de las nuevas obligaciones
formales al 30 de junio y otro la imposibilidad de hacerlo en forma
retroactiva. Con la mencionada Resolución Nº 458/05 del 23 de junio
pasado se ha solucionado el primer problema. Pero subsiste el segundo.
Todavía hace falta posponer para las EsFL la entrada en vigencia de
las otras obligaciones formales, es decir todavía hay que derogar para
ellas la retroactividad de la reglamentación
A nuestro criterio, se debe derogar la retroactividad de la nueva norma
relativa a dichas obligaciones formales mediante un nuevo Decreto y
hacerlo exclusivamente para las EsFL. Las demás personas jurídicas y las
empresas unipersonales sí podrán hacerse cargo de la retroactividad. Las
EsFL no. Las autoridades de Hacienda consciente- o inconscientemente
desconocen al respecto una cuestión técnica sumamente importante.
Anteriormente, las entidades sin fines de lucro estaban exoneradas como
tales (exoneración subjetiva), independientemente de lo que hacían. Sólo
después de la entrada en vigencia de las modificaciones del nuevo IRACIS
o renta comercial o renta empresarial, ellas tienen una exoneración
objetiva. Vale decir, lo que cuenta es lo que hacen; no lo que son. Por eso es
que la nueva normativa discrimina entre actividades gratuitas de las EsFL,
que seguirán exoneradas, y aquellas empresariales o comerciales, que a
partir de este año estarán gravadas.
Dada la situación particular por la que atraviesan las EsFL en este contexto,
lo correcto es que el nuevo tipo de exoneración valga también sólo a partir
del próximo 1 de noviembre, es decir desde el día siguiente en que vence el
nuevo plazo para la presentación de las declaraciones juradas.
El problema que todavía subsiste se soluciona fácilmente. Es suficiente con
que el Ministerio de Hacienda mediante Decreto suspenda la vigencia de la
retroactividad de la vigencia de las modificaciones del IRACIS
exclusivamente para las EsFL y las ponga en vigencia sólo a partir del 1 de
noviembre próximo. RS & Asociados han elaborado un borrador de
Decreto, redactado a tal efecto. Véanse en los recuadros por un lado la
fundamentación del por qué de la necesidad de la derogación de la
retroactividad para el caso de las EsFL, hecho por la Lic. Carmen de
Torres, y, por otro lado, una opinión interdisciplinaria en la misma
dirección.
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Trascripción parcial del dictamen de la Lic. Carmen de Torres a favor
de la suspensión de ciertas obligaciones formales para las EsFL hasta
el 1 de enero de 2006
…
“Las nuevas disposiciones tienden a unificar y ordenar los procedimientos
contables, administrativos y tributarios de las entidades sin fines de lucro
que, hasta la fecha de entrada en vigencia de las modificaciones al
Impuesto a la Renta de Actividades Comerciales, Industriales o de
Servicios y las reglamentaciones citadas, no contaban con una normativa
clara.
Ciertamente las nuevas normativas legales son necesarias para lograr el
buen funcionamiento del sistema tributario y la formalización de la
economía, pero hay que observar que estas instituciones nunca tuvieron la
obligación de cumplir con formalidades, ni en materia de registros
contables, ni administrativos, ni documentales y mucho menos en la
presentación de las declaraciones juradas.
Los cambios que deben efectuar para adaptarse van desde la simple
selección de un sistema informático que cumpla con los requerimientos
indicados por la Administración y su implementación, hasta la
reorganización de su estructura organizativa, administrativa y en algunos
casos hasta jurídica.
…
Por ese motivo y con el afán de apoyar la implementación de la reforma
tributaria en hechos concretos, como es el cumplimiento correcto y
acabado de todas sus obligaciones, es conveniente dejar en suspenso la
entrada en vigencia de las obligaciones mencionadas para las entidades sin
fines de lucro hasta el 1 de enero de 2006, tiempo en el cual las mismas
deberán realizar todos sus esfuerzos para adecuarse a la nueva normativa”.
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Consenso interdisciplinario en RS & Asociados acerca del por qué es
necesario modificar y diferir algunas obligaciones formales para las
Entidades sin Fines de Lucro
…
“Las Entidades sin Fines de Lucro, debido a su propia naturaleza no
estaban afectadas por las obligaciones tributarias, contables y
administrativas que son comunes a otras personas jurídicas, por lo que el
cumplimiento de las nuevas exigencias establecidas en la Ley 2421/04
sería de alcance imposible en el plazo fijado en el Decreto 5069/05. Por lo
tanto, corresponde modificar y diferir la entrada en vigencia de las
disposiciones señaladas en dicho decreto para estos contribuyentes,
teniendo en cuenta el principio de igualdad constitucional y la eficacia de
la Ley de Adecuación Fiscal.”
…
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