DEMANDA IMPUGNANDO LA IMPOSICIÓN DE RECARGO POR FALTA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD EN ACCIDENTE DE TRABAJO AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE ________ QUE POR TURNO CORRESPONDA D. __________________________________, Abogado del Ilustre Colegio de ______________, en nombre y representación de la empresa ______________, según se acredita con poder general para pleitos que se acompaña, ante el Juzgado de lo Social comparezco y como mejor proceda en Derecho DIGO: Que por medio del presente escrito, vengo a formular DEMANDA IMPUGNANDO LA IMPOSICIÓN DE RECARGO POR FALTA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD EN ACCIDENTE DE TRABAJO, contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, con domicilio en ________, , todo ello en base a los siguientes HECHOS PRIMERO.- El trabajador Don ______________, mayor de edad, sufrió un accidente de trabajo en fecha ______________, mientras prestaba servicios por cuenta de la empresa ______________. SEGUNDO.- La Inspección Provincial de Trabajo y Seguridad Social extendió acta de infracción y promovió expediente de recargo de prestaciones, tramitado ante el INSS con audiencia de las partes. TERCERO.- Por Resolución del INSS de ________________ se acordó declarar la existencia de falta de medidas de seguridad e higiene en el trabajo en el accidente de trabajo sufrido por Don _____________________ el día ______________ así como la procedencia de que las prestaciones de Seguridad Social derivadas del accidente antedicho fuesen incrementadas en el 50% con cargo a la empresa ______________, como responsable del accidente. CUARTO.- Contra dicha Resolución la empresa ha interpuesto reclamación previa, que fue expresamente desestimada por Resolución de ______________ A los referidos hechos son de aplicación los siguientes FUNDAMENTOS DE DERECHO I.- LEGITIMACIÓN.- Le corresponde al demandante en atención a lo prevenido en los arts. 17 y 140 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, de la Jurisdicción Social.1 1 En las demandas formuladas en materia de prestaciones de Seguridad Social contra organismos gestores y entidades colaboradoras en la gestión se acreditará haber agotado la vía administrativa correspondiente, incluidas aquellas en las que se haya acumulado la alegación de la lesión de un derecho fundamental o libertad pública y salvo que se opte por ejercitar exclusivamente esta última mediante la modalidad procesal de tutela. No será exigible el previo agotamiento de la vía administrativa, en los procesos de impugnación de altas médicas emitidas por los órganos II.- JURISDICCIÓN.- Corresponde a la jurisdicción social, con arreglo a lo establecido en el art. 2 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, de la Jurisdicción Social y 9.1 y 9.5 de la LOPJ. III.- COMPETENCIA.- Es competente el Juzgado de lo Social al que nos dirigimos de conformidad con lo dispuesto en los arts. 6 y 10 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, de la Jurisdicción Social. IV.- PROCEDIMIENTO.- Por tratarse de una materia de Seguridad Social el procedimiento adecuado es el previsto en los arts. 140 y ss. de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, de la Jurisdicción Social. V.- ASUNTO DE FONDO.- El artículo 123.1 de la Ley General de la Seguridad Social dispone que: "Todas las prestaciones económicas que tengan su causa en accidente de trabajo o enfermedad profesional se aumentarán, según la gravedad de la falta, de un 30% a un 50%, cuando la lesión se produzca por máquinas, artefactos o en instalaciones, centros o lugares de trabajo que carezcan de los dispositivos de precaución reglamentarios, los tengan inutilizados o en malas condiciones, o cuando no se hayan observado las medidas generales o particulares de seguridad e higiene en el trabajo, o las elementales de salubridad o las de adecuación personal a cada trabajo, habida cuenta de sus características y de la edad, sexo y demás condiciones del trabajador". En aplicación del mismo, la doctrina jurisprudencial exige como elementos que han de concurrir para que se pueda imponer un recargo de prestaciones a una determinada empresa, los siguientes: 1) Que la empresa haya incumplido alguna medida de seguridad, general o especial y que ello resulte acreditado, es decir, que exista un empresario infractor; 2) que concurra culpa o negligencia apreciable a la vista de la diligencia exigible a un prudente empleador atendiendo a criterios de normalidad y razonabilidad; 3) que se de una relación de causalidad entre la infracción y el resultado dañoso, lo cual ha de quedar ciertamente probado, ya que no se presume; y 4) la existencia de un perjuicio causado por el siniestro consistente en el derecho a una prestación de seguridad social, debiéndose tener en cuenta también lo establecido en el artículo 15.4 de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales en el sentido de que: "la efectividad de las medidas preventivas deberá prever la distracciones e imprudencias no temerarias que pudiera cometer el trabajador", así como lo establecido en su artículo 14 en el sentido de que el empresario deberá poner todos medios a su alcance para garantizar la seguridad y salud de sus trabajadores. El accidente de trabajo sufrido por el trabajador acaeció bajo las siguientes circunstancias _______________________________________________________________ . Lo cierto es que no existe una relación de causa-efecto entre los posibles incumplimientos empresariales, siendo la causa del accidente un error por parte del trabajador quien voluntariamente o por descuido colocó, sin ser necesario para el trabajo concreto que efectuaba, una lata metálica abierta y medio llena de gasolina sobre los bornes de la batería, circulando energía eléctrica que hizo que prendiera con la consecuencia de las quemaduras sufridas por el trabajador, lo que no resulta imputable a la empresa en un trabajo que se realiza en solitario, teniendo el trabajador suficiente antigüedad, formación e información para realizar el trabajo encomendado. Por todo lo expuesto, competentes de las Entidades gestoras de la Seguridad Social al agotarse el plazo de duración de trescientos sesenta y cinco días de la prestación de incapacidad temporal SUPLICO AL JUZGADO que, teniendo por presentado este escrito y documentos que acompaño, se sirva admitirlo, y tener por interpuesta DEMANDA IMPUGNANDO LA IMPOSICIÓN DE RECARGO POR FALTA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD EN ACCIDENTE DE TRABAJO, contra el Instituto Nacional de la Seguridad Social, y acordando citar a las partes a juicio, se dicte sentencia, por la que estimando la demanda se anule el recargo de prestaciones impuesta a la empresa _________ con causa en el accidente de trabajo sufrido por _________, condenando al Instituto Nacional de la Seguridad Social a estar y pasar por tal declaración. En _________, a ____ de __________ de _______ . OTROSI DIGO: Que conforme al art. 90 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, de la Jurisdicción Social y en cumplimiento de un correcto ejercicio del derecho de defensa y de la tutela judicial efectiva que garantiza la Constitución y el resto del ordenamiento jurídico, interesa al derecho de esta parte la práctica, en dicho acto, de las siguientes pruebas 2: - TESTIFICAL, para que los testigos que a continuación se relacionan, sean citados por vía judicial para ser examinados en dicho acto de juicio: D. _________ con domicilio en _________calle___________________________ D. _________ con domicilio en _________calle____________________________ SUPLICO AL JUGADO DE LO SOCIAL, que tenga por hecha dichas manifestaciones, siendo justicia que reitero, en el lugar y fecha indicados con anterioridad. Fdo.: D. ______________________________________________ 2 Para la determinación de contingencia o de la falta de medidas de seguridad en accidentes de trabajo y enfermedad profesional, y en los demás supuestos en que lo estime necesario, la resolución en la que se admita la demanda a trámite deberá interesar de la Inspección Provincial de Trabajo y Seguridad Social, si no figurase ya en el expediente o en los autos, informe relativo a las circunstancias en que sobrevino el accidente o enfermedad, trabajo que realizaba el accidentado o enfermo, salario que percibía y base de cotización, que será expedido necesariamente en el plazo máximo de diez días. Con antelación de al menos cinco días a la celebración del juicio, el secretario judicial deberá reiterar la remisión de dicho informe si éste no hubiere tenido todavía entrada en los autos