solicita formacion de pequeño concurso preventivo

SOLICITA
FORMACION
DE
PEQUEÑO
CONCURSO
PREVENTIVO.
Señor Juez de Nacional en lo Comercial:
A A V, por la representación que se invoca infra,
constituyendo domicilio legal en Rivadavia 555, patrocinado por el Dr. S
J
A
(CPACF
t…f…,
CUIT
20-0
IVA
resp.
inscrip.),
a
V.S.
respetuosamente digo:
1.- De la personería: Que soy presidente de
S.E.A. SOCIEDAD ANÓNIMA, con domicilio real en Sarmiento
piso
2do. dto. 13 de Buenos Aires, con facultades de representación
conforme la documental que se agrega, que por razones de economía
procesal doy por íntegramente reproducida.
1.1.-Testimonio de constitución de la sociedad
de fecha 15 de agosto de 1986, inscripta en la Inspección General de
Justicia en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo
1/40966 con fecha 15 de diciembre de 1986.
1.2.- Acta de Directorio Nro. 12 del 2 de junio de
1988, estableciendo el sistema de contabilidad computarizado, inscripta
en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226
de sociedades comerciales, legajo 3/40966 con fecha 6 de junio de 1989.
1.3.- Testimonio de modificación de Estatutos
de fecha 25 de noviembre de 1988, , inscripta en la Dirección Provincial
de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales,
legajo 2/40966 con fecha 22 de diciembre de 1988.
1
1.4.- Testimonio de reforma de Estatutos de
fecha 4 de julio de 1988, inscripta en la Dirección Provincial de Personas
Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo
2/40966 con fecha 22 de diciembre de 1988.
1.5.- Testimonio de aumento de capital y
reforma de Estatutos de fecha 29 de abril de 1991, inscripta en la
Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de
sociedades comerciales, legajo 4/40966 con fecha 4 de junio de 1993.
1.6.- Testimonio de aumento de capital y
reforma de Estatutos de fecha 30 de marzo de 1992, inscripta en la
Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de
sociedades comerciales, legajo 4/40966 con fecha 4 de junio de 1993.
1.7.- Testimonio de aumento de capital de fecha
28 de julio de 1993, inscripta en la Dirección Provincial de Personas
Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo
40966 con fecha 16 de diciembre de 1993.
1.8.- Acta de asamblea de aumento de capital de
fecha 20 de julio de 1994, inscripta en la Dirección Provincial de
Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales,
legajo 6/40966 con fecha 17 de julio de 1995.
1.9.- Acta de asamblea de aumento de capital de
fecha 28 de marzo de 1995, inscripta en la Dirección Provincial de
Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales,
legajo 7/40966 con fecha 3 de agosto de 1995.
1.10.- Acta certificada de Asamblea del 16 de
junio de 2000 con la designación de los miembros del directorio.
2
1.11.- Acta certificada de Directorio del 15 de
agosto de 2000 con la correspondiente distribución de cargos, de la cual
surge que se designa presidente a A A V; Vicepresidente V Félix S;
directores: Jorge Ma , Leonardo y Estela de Broens (estos dos últimos
han renunciado).
1.12.-
Acta
certificada
de
la
reunión
de
directorio, donde se resuelve la solicitud de concurso preventivo y a los
fines de dar cumplimiento con lo dispuesto en el art. 6 primer párrafo de
la ley 24522.
La
documentación
citada
se
agrega
como
ANEXO INCISO PRIMERO.
Solicito,
en
consecuencia
ser
tenido
por
presentado, por parte y con el domicilio legal constituido.
2.- Del objeto: Que en el carácter invocado,
vengo a solicitar la formación del concurso preventivo de S.E.A. S S.A.
con domicilio en Sarmiento Buenos Aires, resultando en consecuencia
V.S. competente para entender en el presente proceso concursal.
Dentro del plazo de ley, se acompañaran los
documentos que acrediten el cumplimiento de lo dispuesto en el art. 6,
segundo párrafo de la ley 24522.
2.1.-
Trámite
de
pequeño
concurso:
De
conformidad con lo dispuesto en el art. 288 L.C.Q. solicito se imprima al
presente el trámite de pequeño concurso.
La petición precedente encuentra fundamento
en la circunstancia que S.E.A. S.A. posee nueve trabajadores que
3
prestan servicios bajo su dirección y por el cumplimiento del objeto de
los fines sociales, como se desprende de los listados acompañados como
ANEXO “B”.
Los trabajadores eventuales, discontinuos o en
misión contratados y bajo dependencia de terceros y donde SEA actúa
solo como intermediario son los que se encentran enumerados en el
ANEXO “C”.
La hipótesis establecida por la norma citada
funciona de manera alternativa y no acumulativa, de modo que basta
con que cualquiera de ellas (pasivo menor de $ 100.000 ó menos de
veinte acreedores ó menos de veinte trabajadores en relación de
dependencia) se encuentre presente para que proceda el trámite del
pequeño concurso.
En el caso especial de la concursada debe
distinguirse entre el personal efectivo o sea los trabajadores propios o
continuos que cumple tareas administrativas y el personal eventual, es
decir los trabajadores discontinuos o en misión, no superando la primer
categoría el máximo establecido en la legislación concursal, y que es la
que debe tenerse en cuenta a los fines de establecer la cantidad de
personal.
Varias son las razones que hacen al trámite del
pequeño concurso y que pasamos a señalar.
2.1.1. La definición legal: La definición legal
de las empresas de servicios eventuales la formula el artículo 2 del
decreto 342/92, ¨ Se considera empresa de servicios eventuales a la
entidad que, constituida como persona jurídica , tenga por objeto exclusivo
4
poner a disposición de terceras personas - en adelantes usuarias- a
personal industrial, administrativo, técnico o profesional, para cumplir, en
forma temporaria, servicios.......... ¨
2.1.2. Funciones del usuario o cliente: Si la
usuaria o cliente contrata al trabajador por intermedio de la empresa de
servicios eventuales, asume las siguientes funciones:
1.- Fija el sueldo,
2.- Determina el lugar y puesto de trabajo, la tarea y categoría laboral
siguiendo el convenio colectivo de la actividad.
3.- Organiza, dirige y supervisa la tarea del trabajador
4.- Controla su asistencia y ritmo productivo.
5.- Capacita e instruye al trabajador respecto de su tarea y objetivo
6.- Lo somete a su servicio médico laboral.
7.- Debe cumplir respecto del trabajador con las normas de seguridad e
higiene.
8.- Debe llevar el control de las horas trabajadas y comunicárselo a la
ESE para la correspondiente liquidación de sueldos y jornales.
9.- Ejerce el poder disciplinario, o sea es quien en definitiva decide la
consecuencia de un incumplimiento por parte del trabajador puesto a
su disposición.
10.- Debe registrar en sus libros laborales al trabajador ( art. 1 decreto
342 / 92 )
11.- Es la que decide su continuidad laboral o nó.
12.- Puede prescindir de la ESE y continuar con el trabajador
directamente.
2.1.3. La Ley de Contrato de Trabajo: El
5
artículo 21 de la LCT expresa:
¨Habrá contrato de trabajo, cualquiera
sea su forma o denominación, siempre que una persona física se obligue a
realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en favor de la otra y bajo
la dependencia de ésta, durante un período determinado o indeterminado
de tiempo, mediante el pago de una remuneración...”
De ello se desprende entre otras circunstancias
que la actividad personal se halla sometida al poder jurídico de quien la
requiera y reciba (ususario o cliente) (conf. arts. 64, 65 y 86 L.C.T.); en
el contrato laboral no pueden existir más de dos partes: el trabajador
que es quien se obliga a prestar el servicio personal bajo la dependencia
de su co-contratante y el empleador que es quien recibe esos servicios
los dirige, organiza y supervisa y paga por los mismos.
La relación laboral es por definición bipolar, no
admite la existencia de otra parte. Está quien pone a disposición su
fuerza de trabajo y quien la utiliza, dirigiéndola y pagando.
A contrario sensu- quien no presta sus servicios
personales bajo la dependencia de
un tercero no puede ser un
trabajador.
Y quien no requiere, y recepciona
bajo su
dependencia y dirección el trabajo de una persona física no puede ser
empleador.
2.1.4.
Análisis
de
la
relación
laboral.
Ampliando ello, empleador será quien necesite y requiera los servicios
personales del trabajador. Esta característica surge además del juego
armónico de los artículos 22 L.C.T.¨... cuando una persona realice actos,
ejecute obras o preste servicios en favor de otra ¨; 23 ....¨El hecho de la
6
prestación de servicios hace presumir la existencia de un contrato de
trabajo ¨; 26 ¨Se considera empleador a la persona que requiera los
servicios de un trabajador ¨; 28 ¨Si el trabajador estuviere autorizado a
servirse de auxiliares, éstos serán considerados en relación directa con el
empleador de aquél; 29 primer párrafo¨¨ Los trabajadores que habiendo
sido contratados por terceros serán considerados empleados directos de
quien utilice su prestación ¨; 29 bis ( T.O L. 24.013 ) ¨El empleador que
ocupe trabajadores a través de una empresa de servicio eventuales .. ¨
Que tenga la potestad jurídica y fáctica de
dirigir, organizar, determinar, y dirigir la prestación del trabajador.
No
cualquier
prestación
de
servicios
se
considera laboral; es necesario que sea prestada en relación de
dependencia. Esto es, que quien la reciba tenga la facultad y posibilidad
fáctica de dirigirla, y organizarla. Esta dirección no solo es técnica
respecto de la tarea concreta, sino también determina el lugar, las
condiciones de trabajo, el horario o jornada laboral, entre otras cosas.
Que tenga la finalidad de obtener a través de la
prestación que efectúa el trabajador un resultado en relación a su
actividad
El empleador no tiene derecho a hacer prestar al
trabajador cualquier trabajo, sino aquél que haga a la actividad de su
organización; por eso debe ajustar su facultad de dirección al convenio
colectivo que rige su actividad
En base a estas premisas concluimos : No
puede ser considerado parte como empleador aquel que no cumpla con
los siguientes recaudos: 1) Ser el receptor de los servicios del
7
trabajador; 2) Que posea la potestad jurídica de dirigir los servicios del
trabajador; 3) Persiga a través de la prestación de servicios del
trabajador un resultado que haga a su objeto comercial.
La ESE, es receptora de los servicios de los
trabajadores
que
contrata
para
trabajar
en
su
organización-
trabajadores propios o continuos- recibiendo de ellos el resultado de sus
trabajos que posibilitan la concreción de los servicios ofrecidos a
quienes contratan con ellas. Es por eso que se aplica a éstos el convenio
colectivo de la actividad que las nuclea. Esto es, el convenio 130 / 75.
Respecto de los trabajadores en misión o
discontinuos, definitivamente no es la receptora de estos servicios. Sin
duda la receptora de estos servicios es la empresa usuaria, por ello la
ley manda aplicar el convenio colectivo de la actividad de la usuaria.
Por
lo
analizado
las
ESE
no
reúnen
las
características inherentes para ser considerados empleadores de los
trabajadores en misión.
La conclusión de todo el análisis efectuado
hasta el momento no puede ser otra que la de afirmar sin hesitación
que la naturaleza jurídica y actividad de las ESE es una actividad de
interposición o intermediación en el contrato laboral, aceptada y
admitida legalmente.
La conclusión arribada es congruente con la
legislación que rige el fuero laboral.
En referencia a los trabajadores discontinuos o
en misión.
* La ESE no tiene ninguno de los atributos inherentes al empleador.
8
* Por lo cual no es parte del contrato laboral.
* Su naturaleza jurídica en la relación laboral que entablan el
trabajador y la empresa usuaria es la de intermediación o interposición
en dicho contrato. Intermediación que excepcionalmente el derecho de
trabajo acepta solo respecto de las ESE, siendo esta actividad
(intermediación ) para éstas un objeto social exclusivo. A su vez el art.
136 de la L.C.T. efectúa una distinción especial respecto del empleador
principal, que es el cliente y del contratista o intermediario, que es la
empresa de servicios eventuales, haciendo responsables a los primeros
de las remuneraciones y otros derechos apreciables del trabajador.
2.1.5.- La R.G. D.G.I. 4083/95. La Resolución
General de la D.G.I. 4083 (B.O. 17.11.95), establece las pautas a tener
en cuenta a los fines de determinar la forma del cómputo del plantel.
En el art. 3ro. se establece que: “A los efectos
del computo del plantel de personal, las empresas deberán tener en
cuenta aquél efectivamente ocupado en el conjunto de las actividades que
realicen, tanto si se tratara de personal permanente, como si lo fuera de
carácter temporario o contratado a través de empresas de servicios
eventuales....las empresas de servicios eventuales consideraran, a los
fines previstos en el punto 1 del artículo 1ro. exclusivamente el personal
permanente continuo.”
Es
evidente
que
la
norma
transcripta
es
coherente con el principio que el trabajador no puede tener más que un
empleador, que en el caso corresponde computarlo al usuario o cliente y
no a la empresa de servicios eventuales como la concursada.
2.1.6. Conclusión: De todo lo expuesto se
9
desprende, que los trabajadores discontinuos o en misión no son
personal en relación de dependencia de la empresa de servicios
eventuales, como la concursada, razón por la cual los mismos no
deberán ser computados a los fines de determinar el número máximo
establecido en el art. 288 inc. 3ro. LCQ, debiendo a dichos fines tenerse
en cuenta el personal que integra la categoría de trabajadores continuos
o propios, es decir el afectado a la organización y que no superando el
número de veinte deberá imprimirse al presente el trámite de pequeño
concurso.
3.- De los requisitos sustanciales para la
formación concursal:
3.1.- La calidad de sujeto del concurso: La
sociedad que represento es susceptible de la formación concursal, por
tratarse de una persona de existencia ideal regularmente constituida
resultando en consecuencia encuadrada en las contempladas por los
arts. 2 y 5 de la ley 24522.
3.2.-
Antecedentes
de
la
actividad
del
concursado: S.E.A. S.A. es una empresa que se desarrolla en el
mercado de personal eventual, desde el año 1978, habiendo comenzado
su actividad bajo la forma jurídica de una sociedad Anónima desde el
año 1986
Durante el transcurso de los 23 años de
actuación se consolidó como una de las líderes del mercado, siendo en
la actualidad la empresa
que posee el mayor capital suscripto e
integrado ($ 1.950.000.-), ocupando en el orden de ingresos y resultados
10
operativos uno de los primeros lugares, superada únicamente por
empresas multinacionales como Manpower S.A. y Adecco S.A., ambas
líderes a nivel mundial.
Su estructura es típicamente la de una empresa
familiar, existiendo en su plantel personal con gran antigüedad en el
desarrollo de sus tareas, lo que de da una gran solvencia profesional.
La clientela se compone de empresas que fueron
en su momento consideradas de primera línea, entre las que se
encuentran
Correo
Argentino
S.A.;
Entertainment
Deport
S.A.
(Musimundo); Transportes Vidal S.A.; I.M.A.P. S.A.
La empresa que represento, llego a tener en el
año 2001 la cantidad de ciento ochenta y nueve clientes, los que se
detallan en el adjunto designado como ANEXO “A”.
La empresa sigue una evolución ascendente,
adquiriendo el inmueble sito en esta Capital Federal, calle Santiago del
Estero 617, constituido por tres amplias plantas, donde tiene ubicadas
sus oficinas centrales. Se instalan además sucursales en:
a) San Martín 85 Morón, Provincia de Buenos Aires.
b) Avda. Rolon 242 Boulogne, Provincia de Buenos Aires
c) Pedro Lagrave 276 Pilar, Provincia de Buenos Aires
d) Mitre 144 planta alta, Resistencia, Provincia del Chaco
e) Paraná 123 1er.piso oficina 17,18,19 Capital Federal
y se procede a la adquisición de vehículos a los fines de facilitar el
desenvolvimiento y la actividad comercial.
Es imposible efectuar el análisis de la situación
empresarial, sin tener en cuenta como elemento gravitante, el contesto
11
económico
general
en
que
debió
desenvolverse
S.E.A.
Servicios
Empresarios Argentinos S.A. No es necesario extenderse en demasía
para reconocer que nuestra economía ha padecido durante largo tiempo
los efectos de un funcionamiento anormal, que si bien en el presente se
ve un camino hacia la reconstrucción y recomposición, se reflejó y se
refleja sobremanera en las unidades productivas socialmente útiles que
han tenido enormes dificultades al impulso de los vaivenes económicos
derivados de las decisiones de las autoridades de turno.
Las patologías que estuvieron siempre presente
en la economía y que en algunos casos persisten han sido la inflación, la
recesión, la pérdida del poder adquisitivo del salario, el desempleo, la
alteración de los factores de producción, etc. etc.
De esa forma, se imponen ciertas reglas de
juego que van más allá de la propia capacidad del productor o del
empresario.
La persistencia de la inflación durante años ha
echado raíces profundas, difíciles de desterrar de las mentes. La
estabilidad
requiere
planificación,
productividad,
competencia,
reducción de costos, etc.
Por ello, hoy las empresas deben buscar un
camino hacia la reestructuración, como una forma de ingresar al nuevo
escenario económico y deben mejorar sus productos y servicios y reducir
los costos.
Debemos destacar que fueron causas externas a
la conducción de S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. las que
llevaron a esta a la situación financiera crítica por la que esta
12
atravesando.
Esas
causas
están
determinadas
por
la
circunstancia que varios de los clientes de SEA S.A., los que fueron
correctamente analizados al momento de su incorporación, incluso
ratificados por el sistema financiero, ya que sus instrumentos de pago
fueron negociados a través del sistema sin ningún tipo de dificultad,
cayeron en situaciones de iliquidez que provocaron que el capital de
trabajo se afectara de manera significativa.
Aún así la empresa sigue evolucionando y
operando el plaza normalmente, sin perjuicio de las dificultades
financieras provocadas por la falta de créditos blandos.
Sin embargo, el aumento de los índices de
desocupación, provoco una notable caída en la prestación de los
servicios de personal eventual, debiendo la empresa mantener aún así
su infraestructura ante las mágicas promesas de los gobernantes de
turno que levantarían las cortinas de la fábricas, para luego proponer
una revolución
productiva con un “salariazo”, nos prometieron luego
ser empleador de cada operario, generar en una semana un millón de
puestos de trabajo, para finalmente prometer que por cada dólar
depositado se devolvería otro dólar.
Dichas recetas, que no dieron los resultados
esperados, llevo a gran cantidad de empresas, clientes de mi
representada, a solicitar refinanciación de los pasivos y en el mejor de
los casos el concurso preventivo o finalmente la quiebra.
Con Correo Argentino S.A. se cerro en mayo de
2000 un interesante contrato de provisión de personal, el que nos
13
permitió facturar importes mensuales del orden de los doscientos mil
pesos.
Debemos destacar que resultaba totalmente
impensado que Correo Argentino S.A. requiriera la formación de su
concurso preventivo, dado que por distintas reuniones mantenidas con
su vicepresidente y otros miembros del directorio nos aseguraron
permanentemente que la negociación que estaban llevando a cabo con el
gobierno nacional apuntaba a la solución integral del problema.
Al momento de la presentación de Correo
Argentino S.A. nos ha encontrado con un crédito de $ 682.562,04.
Otra empresa que requirió la formación de su
concurso preventivo es Entertainment Deport S.A. (Musimundo), quien
nos ha encontrado con un crédito, respaldado con cheques de pago
diferido por la suma de $ 48.872,32.
Transportes Vidal S.A., en idéntica situación de
la de Correo Argentino, ya que ha solicitado la formación de su concurso
preventivo, previamente, en forma privada, solicitó la refinanciación de
los cheques emitidos para los meses de setiembre de 2001 a abril de
2002, los que depositados hasta la fecha de presentación fueron
rechazados por el banco girado, lo que obligo a SEA S.A. a afrontar el
pago, a los terceros tenedores de los mismos, representando una
erogación de caja de $ 242.102,04.
I.M.A.P. S.A. que si bien no se ha concursado ha
solicitado la refinanciación de sus cheques, representando para SEA
S.A. la suma de $ 167.634,92.
Es de hacer notar que estas empresas, de
14
primera línea, estaban categorizadas en el mercado como solventes y
con respaldo suficiente para afrontar sus obligaciones.
A ello, debemos agregar la deuda que por
reintegros mantiene el ANSES. A raíz de la política implementada por el
Estado Nacional de déficit cero, este organismo ha suspendido todos los
pagos por reintegros a empleadores que debía realizar, existiendo en el
caso particular de SEA S.A. un crédito a favor de esta de $ 119.799,45.
El
resumen
del
relato
precedente
puede
sintetizarse en el siguiente cuadro:
Cliente/Deudor
En nuestro poder
En Bancos
Total
Correo Argentino S.A.
437.778.72 244.783.32
682.562.04
Transportes Vidal S.A.
134.674.51 107.427.53
242.102.04
I.M.A.P.S.A.
143.507.98
167.634.92
Musimundo S.A.
24.126.94
48.872.35
48.872.35
Deuda Comercial
764.833.56 376.337.79 1.141.171.35
Anses
119.799.45
TOTALES
884.633.01 376.337.79 1.260.790.80
Debemos
puntualizar
119.799.45
que
la
desastrosa
conducción económica a la que nos hayamos expuestos ha provocado en
los últimos meses que la distorsión global sea de una magnitud tal que
provoca la mayor cantidad de quiebras y concursos de nuestra historia,
las tasas de interés se han disparado a niveles que ni siquiera son
comparables con las vigentes al momento de la hiperinflación, medidas
en términos reales, la restricción crediticia por parte del sistema
financiero es notoria, las empresas proveedoras del estado no cobran
15
sus créditos, las proveedoras de la Pcia de Buenos Aires cobran sus
facturas con Patacones, se han dilatado los plazos de cobranza en las
compañías nacionales, como así también internacionales, en éste último
caso debido al corte del apoyo financiero de sus propias casas matrices,
mientras que los Bancos tienen cortadas sus líneas de crédito
internacional, acortaron los plazos de los valores que recepcionan para
su negociación, etc., todo lo aquí expuesto no es más que el reflejo de la
realidad, que nos golpea a todos.
En nuestra dilatada actuación en el
mercado, nunca hemos tenido incobrabilidad, dado que nuestros
clientes han sido siempre empresas de primera línea, de acuerdo a los
estudios previos realizados, es evidente que la situación global de la
economía argentina ha empujado a estas empresas a la realidad que en
cada caso hemos explicado, dado que todos
cumplieron con los
requisitos que establecemos para la incorporación de clientes.
Es importante destacar que antes de prestar
nuestros servicios a nuevas empresas, realizamos un estudio de la
misma mediante la utilización de toda la información disponible, (Veraz,
Central de Riesgos del BC.R.A., información Bancaria y comercial, etc.),
mediante la cual asignamos un límite de crédito, en algunos casos
hemos acordado con distintos Bancos líneas de financiación específica
previamente para incorporarlos a nuestra cartera y poder asistirlos.
A
ello,
debemos
una
nueva
circunstancia
provocada en forma intempestiva, carente de sustento jurídico, rayana
con el dolo y tendiente a perjudicar los intereses de la empresa, con
animosidad lucrativa y amenazante de un ex director SEA S.A.
16
Los acontecimientos que dieron lugar a esta
situación comienzan a desarrollarse en el último trimestre de 2000,
donde el director Mni renuncia a su cargo y exige una retribución extra
tendiente a obtener un beneficio económico de la empresa, sin motivo
valedero.
A los fines de evitar discusiones y altercados
con alguien que durante años fue directivo, se llegó a un acuerdo
mediante el cual se reconocía el pago de una suma de dinero, acuerdo
que fuera realizado mediante escritura pública.
Sin
encontraban
en
tratativas
embargo,
mientras
tendientes
a
lograr
las
un
partes
se
acuerdo
que
desvinculara totalmente a Min de la empresa, acuerdo al que se arribo,
el mismo promovió demanda laboral por la suma aproximada de pesos
quinientos mil. Dicha acción carece de sustento fáctico y jurídico, se
trata de una aventura procesal cuyo resultado será absolutamente
negativo para el actor y que lo único que provocará será un daño a la
empresa que represento.
Mii, obtuvo del Juzgado Laboral de Feria un
embargo preventivo, sobre la facturación a cobrar por SEA S.A. con
documentación y testimonios falsos y adulterados. El objetivo de Min
fue la extorsión con el objeto de obtener un rédito superior al que
emerge del convenio celebrado contemporáneamente con la promoción
de la demanda y del embargo obtenido.
Señor juez: No entendemos como se puede
llegar a una cifra de $ 500.000 en una demanda por despido, no
comprendemos como ha obtenido un embargo preventivo ( es de hacer
17
notar que el Juzgado de Primera Instancia rechazó la medida, la que fue
receptada
y
ordenada
por
el
Superior),
no
comprendemos
las
circunstancias fácticas y jurídicas que motivaran hacer lugar al
embargo, por una cifra astronómica.
Dicho embargo preventivo repercutió en forma
inmediata en las disponibilidades de SEA S.A. para hacer frente al pago
de salarios y obligaciones que hacen al desarrollo de una empresa de
servicios. SEA S.A. depende de la cobranza de su facturación mensual,
para afrontar sus pagos y el embargo trabado en forma ilegitima,
falseando hechos y documentación ha provocado, unido a las causa
citadas supra, la necesidad de recurrir al remedio previsto en la ley
24522, solicitando en consecuencia a apertura del concurso preventivo.
La situación planteada por el embargo trabado y
la indisponibilidad de los fondos momentánea, ya que se infra se solicita
su levantamiento con fundamento en lo dispuesto en el art. 21 inc. 4to.
LCQ. provocó que la empresa deba ceder a las presiones y extorsiones
del actor señor MMM y luego de la audiencia del día 29 de enero de
2002, celebrada ante el Magistrado interviniente y que resultara
negativa,
atento
la
exigencia
de
MMM
que
exigía
un
acuerdo
transaccional de $ 150.000 o sea más de $ 70.000 de lo acordado el 28
de noviembre de 2001, el directorio a los fines de lograr contar con
liquidez para hacer frente al pago de los salarios y evitar de esa forma la
pérdida de una de las principales y vitales empresas, como Correo
Argentino S.A., no tuvo alternativas de aceptar las condiciones
impuestas y el 30 de enero de 2002 presentó y ratifico un convenio
leonino con el solo fin de obtener el levantamiento del embargo de los
18
fondos a cobrar de Correo Argentino S.A. por $ 140.000 más $ 26.572,
no así los otros embargos que quedaron subsistentes provocando un
grave perjuicio a S.E.A.
4.- Cumplimiento de los requisitos formales:
En el presente capítulo se desarrollaran los siete incisos del artículo 11
de la ley 24522, dando así cumplimiento con lo dispuesto en la
legislación concursal.
4.1.matriculados
y
las
Inciso
personas
de
primero:
existencia
"Para
los
ideal
deudores
regularmente
constituidas, acreditar la inscripción en los registros respectivos. Las
últimas
acompañaran
además
el
instrumento
constitutivo
y
sus
modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes"
Como se expreso supra Servicios Empresarios
Argentinos S.A. nació como sociedad anónima el 15 de agosto de 1986.
Posteriormente se efectuaron una serie de
modificaciones y aumentos de capital, que se encuentran detallados en
la documental adjunta.
Como
ANEXO
INCISO
PRIMERO
se
acompañan los originales de los testimonios respectivos de constitución
y modificación con la constancia de la inscripción.
En el mismo anexo, se agregan las copias
certificadas de los instrumentos que acreditan la personería del
suscripto y la decisión de esta presentación.
Asimismo, se deja constancia que el directorio
19
de S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A.
se encuentra
conformado de la siguiente forma:
Presidente: Alfredo Antonio Vitale, D.N.I. 4.875.954.
Vicepresidente: Vicente Félix Stagno, D.N.I. 4.549.938.
Director: Daniel Jorge Massironi, D.N.I. 11.634.572.
Respecto de las inscripciones fiscales, son las
siguientes:

A.F.I.P. inscripto con C.U.I.T. Nro. 30-61217713-5.

Impuesto a los Ingresos Brutos, Convenio Multilateral, inscripto
bajo el Nro. 901-934698-3.
Se acompaña como ANEXO INCISO PRIMERO
BIS, constancia de las referidas inscripciones.
4.2.- Inciso segundo: "Explicar las causas
concretas de su situación patrimonial con expresión de la época en que se
produjo la cesación de pagos y de los hechos por los cuales ésta se
hubiera manifestado".
4.2.1.- Situación patrimonial: En el capítulo
3.2. Antecedentes de la actividad del concursado, se expresaron los
hechos que han motivado la actual situación patrimonial de la empresa.
Son varias las circunstancias que provocan un
deficit en la situación patrimonial de la empresa y que en conjunto
llevan a esta presentación.
Nos remitimos íntegramente a lo manifestado en
el citado capítulo 3.2., el que se da por reproducido en el presente.
20
Se da así cumplimiento con el requisito exigido
en el inciso en examen.
4.2.2.-
Cesación
de
pagos:
Desde
la
antigüedad, una de las preocupaciones del legislador ha sido la
definición del presupuesto objetivo del concurso, es decir la situación
fáctica en que se debe encontrar el deudor para que pueda ser sometido
a un proceso concursal.
Bonelli, denominaba cesación de pagos a la
insolvencia comercial, que definía como la impotencia del patrimonio
para el pago de deudas manifiestas del comerciante.
Quintana Ferreira (Concursos t. I pág.17) la
define como aquel estado del patrimonio que sin disponibilidad de
crédito se revela impotente para atender las obligaciones exigibles, con
los bienes normalmente realizables en oportunidad de dicha exigibilidad.
No hay que confundir la cesación de pagos con
el mero incumplimiento del que no paga por circunstancias ajenas a su
impotencia patrimonial; ni con la carencia de activo, pues un activo que
no es líquido o liquidable no permitiría solventar las deudas a medida
que van siendo exigibles (Fassi-Gebhardt, Concursos y Quiebras, ley
24522 Astrea pag. 12)
El
presupuesto,
la
cesación
proceso
de
pagos
concursal
supone,
concretamente
como
configurada,
insolvencia que, por lo demás, cuadra distinguir de las meras
dificultades de orden financiero, de donde la cesación de pagos es un
estado, en virtud del cual el deudor no puede hacer frente a sus
21
obligaciones líquidas y exigibles.
Esa impotencia patrimonial que se traduce en la
imposibilidad de pagar no puede ser confundida con el mero
incumplimiento de una obligación y tampoco puede confundirse con la
carencia de activo, toda vez que un activo no líquido o no liquidable, no
permite solventar las deudas, como se cito supra.
La cesación de pagos, es en definitiva el estado
del patrimonio que, sin disponibilidad de crédito, se revela impotente
para atender las obligaciones exigibles, con los bienes normalmente
realizables, en oportunidad de dicha exigibilidad, o sea que no se debe
buscar una desproporción entre los valores del activo y del pasivo que
arroje un resultado negativo, sino que debe constituir en una deficiencia
de disponibilidad de medios de pago que impidan afrontar las
obligaciones exigibles.
La cesación de pagos no es un hecho ni un
conjunto de hechos, sino un estado del patrimonio. Es una situación
patrimonial de impotencia para hacer frente a las obligaciones.
En
base
a
la
elaboración
formulada
precedentemente, la cesación de pagos se produjo el día 4 de diciembre
de 2001 con motivo del rechazo del cheque librado a favor de B. Publicit
contra Banco Ciudad Nro. 10961005 por la suma de $ 1.708,04.
Dicho rechazo no puede considerarse como un
hecho aislado, toda vez que con fecha 5 de diciembre es rechazado un
cheque por $ 266,49 librado a favor del mismo acreedor y contra el
mismo banco.
El día 7 de diciembre son rechazados once
22
cheques por $ 135,00; 193,60; 116,00; 600,00; 80,00; 338,00; 80,00;
74,88; 60,50; 36,30.
Posteriormente, resultan otros incumplimientos
tales como los rechazos de cheques entre el 12 de diciembre y el 25 de
enero de 2002.
En consecuencia, la cesación de pagos se
produce el cuatro de diciembre de 2001.
4.3.- Inciso tercero: "Acompañar un estado
detallado y valorado del activo y pasivo, actualizado a la fecha de
presentación, con indicación precisa de su composición, las normas
seguidas para su valuación, la ubicación, estado y gravámenes de los
bienes y demás datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio
Se acompaña como ANEXO INCISO TERCERO
el estado requerido en la norma transcripta. En el mismo, se detallan las
normas seguidas para su valuación, ubicación, estado y gravámenes.
A los fines de aclarar lo consignado en el estado
patrimonial agregado se deja constancia que:

El inmueble se encuentra ubicado en esta Capital Federal calle
Santiago del Estero 617, inscripto en matrícula F.R. 13-2628 del
Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal. Consta
de tres plantas con una superficie cubierta de 350 metros
cuadrados. Se encuentra gravado con hipoteca en primer grado a
favor de Scotiabank Quilmes. El valor del inmueble y monto de la
deuda hipotecaria se consignan en el estado patrimonial y en el
legajo respectivo.
23

Los automotores consignados en el estado patrimonial se
encuentran inscriptos en los siguientes dominios: Renault 9 RL
dominio AXU 041 Registro Moreno Nro. 2; GMC modelo 5C11JP
dominio RUW 375 Registro 60 Capital; Volkswagen Senda dominio
RHZ 309 Registro Morón 2.
Asimismo como ANEXO INCISO TERCERO BIS
se acompaña los títulos de propiedad de los bienes registrables. En el
caso de agregarse copia simple de los mismos, el original se encuentra
en poder del acreedor que tiene a su favor derecho real de garantía.
4.4.- Inciso cuarto: "Acompañar copia de los
balances u otros estados contables exigidos al deudor por las
disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus
estatutos
o
realizados
voluntariamente
por
el
concursado,
correspondientes a los tres últimos ejercicios. En su caso, se deben
agregar las memorias y los informes del órgano fiscalizador".
Se adjuntan a esta presentación como ANEXO
INCISO CUARTO, los tres últimos balances presentados por la
sociedad, correspondientes a los ejercicios con cierre al 31 de marzo de
1999; 2000 y 2001.
4.5.- Inciso quinto: "Acompañar nómina de
acreedores, con indicación de sus domicilios, monto de los créditos,
causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o
responsables y privilegios. Asimismo debe acompañar un legajo por cada
acreedor, en el cual conste copia de la documentación sustentatoria de la
24
deuda denunciada. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o
administrativos de carácter patrimonial en trámite o con condena no
cumplida, precisando su radicación".
En ANEXO INCISO QUINTO se agrega nómina
de
acreedores
correspondiente
con
los
datos
certificación
requeridos
contable
en
la
legalizada.
norma,
La
con
misma
la
se
encuentra dividida en tres rubros: a)Comerciales, b) Financieros, c)
Fiscales.
Como ANEXO INCISO QUINTO BIS se agrega
detalle de los procesos judiciales en trámite.
ANEXO INCISO QUINTO TER, se acompaña
listado de cheques de pago diferido emitidos por la empresa, por banco y
por acreedor. Adviértase que varios cheques librados a favor de OSECAC
tiene fecha de emisión diferida, conforme lo explicado en el punto 8 de
este escrito.
Se acompañan los LEGAJOS NUMERADOS
correlativamente, correspondientes a los acreedores. El total de legajos
asciende a ciento cuatro. En los mismos se deja constancia del acreedor,
domicilio, carácter del crédito, detalle de la deuda, vencimiento y se
agrega la documentación respaldatoria.
4.6.- Inciso sexto: "Enumerar precisamente los
libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con
expresión del último folio utilizado, en cada caso y ponerlos a disposición
del juez, junto con la documentación respectiva"
En ANEXO INCISO SEXTO se indican los libros
25
de comercio de la deudora y en la forma dispuesta en la norma. Los
mismos se ponen a disposición de V.S. a los fines de su oportuna
intervención por el actuario.
4.7.- Inciso séptimo: "Denunciar la existencia
de un concurso anterior y justificar en su caso, que no se encuentra
dentro del periodo de inhibición que establece el art.59, o el desistimiento
del concurso si lo hubiere habido.
S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. no
ha tenido concurso anterior al presente como así tampoco le fue
decretada la quiebra.
5.-
Domicilio
procesal:
Que
constituyo
domicilio procesal en mi carácter de representante legal de la
concursada y por derecho propio en Rivada
Buenos Aires.
6.- Cumplimiento y plazo: Que el suscripto
entiende que se han dado cumplimiento con los requisitos exigidos por
el art. 11 de la ley 24522.
Para el supuesto hipotético caso que el elevado
criterio de V.S. entendiere que no se han cumplido los requisitos
normativos exigidos en la legislación concursal, de conformidad con lo
dispuesto en el art. 11última parte, solicito se conceda el plazo de diez
días para ello.
7.- Copias: Se deja constancia que se acompaña
el presente escrito con los anexos y legajos indicados supra, como
26
asimismo dos juegos de copias de dicha presentación, anexos y legajos
(una para formar el legajo previsto en el art. 279 y otra para ser
entregada a la sindicatura".
8.-
Cheques
de
pago
diferido:
Como
se
expresara en el capítulo 4.5. inciso quinto, se agregan listados de los
cheques de pago diferido emitidos por la empresa. Dichos listados se
han confeccionado por banco y por acreedor.
Toda vez que dichas libranzas son de fecha
anterior a la presentación en concurso, las mismas se encuentran
incluidas en el pasivo concursal.
Por ello, solicito a V.S. se ordene librar oficio a
los bancos girados y que surgen de los listados agregados, para que se
abstengan de pagar los citados cheques y asimismo, para que los
mismos no se computen a los fines de las sanciones previstas para el
libramiento de cheques sin provisión de fondos u orden de no pagar.
Para el supuesto que la comunicación que se efectue con motivo del
presente pedido sea notificada con posterioridad al ingreso de alguna
libranza, se haga saber al banco girado que el rechazo de la misma no
deberá ser computado.
Asimismo, se deja expresa constancia, que a
raíz de un acuerdo celebrado con O.S.E.C.A.C, a los fines de saldar la
deuda que se mantiene, se libraron una serie de cheques, incluidos en el
listado agregado, algunos de los cuales tiene la “fecha de emisión
postdatada”. Dicha circunstancia obedece que el plan de pagos supera
el término de trescientos sesenta y cinco días que es el plazo máximo
27
para fijar la fecha de pago en los cheques de pago diferido y debió a
exigencias del acreedor librarse cheques con la fecha de emisión
postdatada, como se manifestara supra.
9.- SOLICITA SE DECRETE LEVANTAMIENTO
DE
EMBARGO
PREVENTIVO
DEL
JUZGADO
LABORAL:
De
conformidad con lo dispuesto en el art. 21 inc. 4to. de la L.C.Q. vengo a
solicitar el levantamiento del embargo trabado en autos: “ mmmi c/
S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. y otros s/ Medida
Cautelar” expte. 23592 en trámite por ante el Juzgado Nacional de
Primera Instancia del Trabajo Nro. de la Capital Federal.
Dicho embargo fue decretado a pedido del actor,
por el Juzgado de Feria por la suma de $ 474.300 más la de $ 90.000
presupuestados para intereses y costas, respecto de las facturas a
cobrar por S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. de las cuales mi
parte es acreedora y correspondiente a las siguientes empresas:
Andreani Logística S.A. por $ 45.000 más $ 8.541.
Siemmens S.A. por $ 75.000 más $ 14.235.
Ambiente y Ecología de Buenos Aires S.A. por $ 40.000 más $ 7.592.
Correo Argentino S.A. por $ 140.000 más $ 26.572.
Solurban S.A. por $ 36.000 más $ 6.832.
Urbaser S.A. por $ 20.000 más $ 3.796.
Transportes Ader S.A. por $ 30.000 más $ 5.694.
Agrocom S.A. por $ 16.000 más 3.037.
S.A. Organización Coordinara Argentina por $ 42.300 más $ 8.029.
Procter & Gamble Interamericana S.A. por $ 30.000 más $ 5.672.
28
Resulta
evidente
que
una
empresa
de
la
envergadura de mi representada, no puede en su actual estado
concursal, continuar con normalidad su actividad empresarial sin la
percepción de los créditos que se encuentran embargados.
No existe dudas que en el caso de autos, la
cautelar trabada (que además consideramos que se trata de un crédito
“inventado” para extorsionar a la empresa y obtener beneficios
económicos ilegítimos rayanos con el fraude procesal, como se expresara
supra y que además tiene fundamento en un reclamo del cual no se ha
corrido traslado de la demanda), torna indisponibles sumas de dinero de
la concursada que resultan más que indispensables para continuar con
el giro ordinario. Advierta V.S. que de dicha facturación la suma mayor
corresponde a sueldos del personal que prestara el servicio eventual,
otra parte a gastos operativos y una pequeña porción a beneficio por el
servicio.
Debemos meditar sobre los gastos que la
empresa debe solventar diariamente para el funcionamiento de la
prestación del servicio, indispensable para el giro de su negocio.
Se ha sostenido que: “el embargo sobre fondos
que la codemandada tenga a percibir de otra firma, importa sustraer una
cierta cantidad de dinero del giro del negocio de la convocatoria” (CNCom.
Sala A, L.L. t. 140-757 S.24624)
Asimismo “con el levantamiento del embargo
trabado se evitaran los consiguientes perjuicios a que queda expuesta la
concursada frente a la indisponibilidad de fondos y que pueden afectar el
normal funcionamiento de su actividad empresarial lo cual constituye en
29
esencia uno de los objetivos del concurso preventivo” (Cfr. Quintana
Ferreira, Concursos, t. I pág. 286; Zabala Rodríguez Código de Comercio
T VII pág. 283).
Es de hacer notar que el art. 21 inc. 4 L.C.Q.
establece el mantenimiento de las medidas precautorias, dejando
expresamente a salvo aquellas situaciones en las cuales la medida
recaiga sobre bienes necesarios para continuar con el giro comercial del
concursado. El embargo sobre sumas de dinero o sumas a cobrar, se
encuentra en la excepción contemplada en la norma citada, toda vez que
los fondos embargados son necesarios para continuar con el giro
comercial
y
que
la
indisponibilidad
de
los
mismos
afecta
el
funcionamiento de la empresa.
De
no
levantarse
la
medida,
se
estaría
violentando la situación del deudor, quien al recurrir al concurso
preventivo como medio y para paliar su estado de cesación de pagos, no
podrá revertir esa situación, en el caso de que se mantuviera el embargo
sobre facturas a cobrar, fondos que por supuesto necesita para
continuar con su giro comercial (Conf. Grispo, Tratado sobre L.C.Q.
tomo I pág.354).
Quintana
Ferreira
(Concursos,
pág.
285)
sostiene que “a primera vista no aparece colisión de intereses entre el
embargante singular y el concurso, al punto de que se ha dicho que las
medidas
cautelares
pierden
interés
para
áquel,
quiern
resultará
satisfecho atento a los términos del acuerdo preventivo o en su defecto se
abre la quiebra, y por lo tanto ningún beneficio le reportará”.
En
base
a los
30
precedentemente
expuesto,
solicito a V.S. se ordene el levantamiento del embargo, librándose a sus
efectos los oficios de estilo a las empresas citadas supra, haciéndoseles
saber la disponibilidad de los fondos a favor de la concursada y
autorizando a la misma a percibir el importe de las facturas
correspondientes.
De no disponer la concursada de los fondos
embargados, se vera imposibilitada de abonar los sueldos del personal
eventual,
provocando
ello
que
los
trabajadores
se
consideren
despedidos, aumentando de esa forma el pasivo de empresa y perdiendo
además al cliente que deberá afrontar el pago de los salarios y demás
accesorios legales, incluso las indemnizaciones que puedan reclamarse.
A los fines del traslado que ordene el ritual a la
sindicatura y acreedor embargante, atento la urgencia en disponer de
los fondos correspondientes a los fines de afrontar el pago de los salarios
y demás gastos operativos de la concursada, solicito se confiera el
mismo mediante término abreviado y se proceda a la notificación
con habilitación de días y horas inhábiles.
A los fines de la notificación del embargante,
mmmm, denuncio su domicilio constituido en Avda. piso 4to. Dto. “A”
Capital Federal,
y su domicilio real en… piso 1ro. dto. “A” Capital
Federal, solicitando el libramiento de cédulas a ambos.
Sin perjuicio de ello, a los fines de evitar
mayores perjuicios a la concursada, solicito a V.S. que mientras se
sustancia el pedido de levantamiento de embargo, se oficie al Juzgado
Nacional de Primera Instancia del Trabajo Nro. mm de la Capital
Federal, a los fines de poner en conocimiento de dicho Tribunal la
31
presentación del concurso preventivo de S.E.A. Servicios Empresarios
Argentinos S.A. y para que se abstenga de librar cheques a favor del
actor en el citado expediente, hasta tanto exista resolución firme en el
requerimiento precedente.
10.- Del petitorio: Por todo lo expuesto a V.S.
solicito:
a)Me tenga por presentado, por parte y con el domicilio legal constituido,
en el carácter invocado.
b) Se ordene dar cumplimiento con lo dispuesto en las normas
referentes al Registro de Juicios Universales.
c) Se ordene la apertura del concurso preventivo de S.E.A. OS S.A.
confiriéndose al mismo el trámite de pequeño concurso, atento las
razones expuestas supra.
d) Se designe audiencia a los fines de la designación de síndico y se
ordene publicar edictos en la forma de estilo.
e) Se ordene el levantamiento del embargo solicitado, librándose a sus
efectos las comunicaciones del caso, confiriéndose el traslado previo
ordenado en el ritual mediante término abreviado y mediante cédula con
habilitación de días y horas inhábiles. Asimismo, se haga saber al Señor
Juez embargante la presentación del concurso preventivo y se abstenga
de librar cheques a favor del actor.
f) Se autorice para examinar expedientes, retirar copias, oficios,
testimonios, edictos, etc. al Dr.
Proveer de conformidad
SERA JUSTICIA.
32
OTROSI DICEN: Nnnn, NNNNN y NNNNN, por nuestros propios
derechos, en nuestro carácter de integrantes del Directorio de S.E.A. os
S.A.
y de conformidad con lo dispuesto en el art. 12 LCQ. vienen a
constituir domicilio legal en Rivadavia 18435 casillero 117 Morón,
Provincia de Buenos Aires.
Proveer como en el principal
SERA TAMBIEN JUSTICIA
33