1 En Buenos Aires, a los 31 días del mes de agosto de 2010, reunidos en Acuerdo los señores jueces de la Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, para resolver en autos "IBM Argentina S.A. c/ DGA-Resol 889/92 (Expte. 603820/99) s/ Administración Nacional de Aduanas", y; La señora jueza de Cámara Dra. Clara María do Pico dijo: 1. Que a raíz de la licencia concedida al Dr. Néstor H. Buján, integra la Vocalía n° 2 de la Sala I el Dr. Jorge Esteban Argento -vocal de la Sala III, en los términos de la Acordada de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal n° 13, del 18/08/2010. 2. El señor juez titular del juzgado n° 12 del fuero hizo lugar, con costas, a la demanda deducida por la empresa actora, y declaró la nulidad del procedimiento administrativo tramitado en el expediente 603.820/99, a partir de la invalidez de la notificación del otorgamiento de la vista, de dicha causa (cfr. fs. 134/137). Para así decidir, consideró: (i) de conformidad con los arts. 1012 incs. a- y c- y 1013 del Código Aduanero, la notificación de la vista de las actuaciones administrativas a la empresa IBM no cumple con las formalidades requeridas para estos medios posibles de notificación fehaciente, puesto que si bien hubo algo que IBM recibió de parte del Depto.de Procedimientos Legales de la Aduana, conforme el aviso de retorno firmado, no es posible saber qué fue lo que dicha firma recibió; (ii) el memorando tampoco fue despachado como certificado expreso con aviso de recepción, puesto que el mismo, junto con las copias que se agreguen al expediente, no fueron sellados por el agente postal habilitado; (iii) no existe constancia alguna en la copia agregada al expediente administrativo, por la cual se certifique la correspondencia entre dicha copia y la pieza postal que se habría emitido y recibido por IBM, y por estas causas no se puede verificar el nexo causal entre la notificación y su contenido; (iv) como ésta notificación es inválida como notificación fehaciente de la vista de las actuaciones administrativas, las garantías del debido proceso y principio de legalidad de la empresa IBM se vieron vulnerados y ello conlleva la invalidez del resto de las actuaciones 2 administrativas, incluyendo la Resolución 889/02; (v) deviene improcedente resolver las restantes cuestiones planteadas, hasta tanto se dicte nueva resolución en el ámbito administrativo que respete las garantías del debido proceso y principio de legalidad. 3. Contra dicha decisión, el representante del Fisco Nacional (DGA) apeló (cfr. fs. 140) y expresó agravios (cfr. fs. 159/160, cuyo traslado fue contestado a fs. 173/179. En sustento de sus agravios, el apelante manifiesta que: (i) sin perjuicio de las deficiencias que se advierten en el procedimiento, si el defecto formal es subsanable en un proceso judicial posterior, se ha considerado que no ocasiona afectación al derecho de defensa y la nulidad se considera relativa, y cita doctrina; (ii) la nulidad planteada no puede prosperar, atento a que la actora ejerció plenamente su defensa mediante la presentación de la demanda y en caso contrario, significaría decretar la nulidad por la nulidad misma; (iii) no altera lo expuesto la remota imposibilidad de acogerse al régimen de pago voluntario de los arts.930 y 932 del C.A., toda vez que no surge de autos que la actora hubiera efectuado a la fecha pago alguno, ni de la suma que estimó corresponder. 4. Los agravios expuestos por la representación de la DGA no constituyen la crítica concreta y razonada de las partes del fallo que considera equivocadas que exige el art. 265 del CPCCN, de aplicación supletoria en el sub lite en virtud de lo dispuesto por el art. 1174 del C.A, resultando, por ende, pasible de la consecuencia prevista en el art. 266 de ese cuerpo legal (Cfr. "Capsi S.R.L. (TF 14371-A) c/ DGA" del 28/10/2004 y "Astbury Edgardo (TF 14195-A) c/ DGA" del 01.10.2009). En efecto, la recurrente no se hace cargo de los argumentos centrales de la decisión alcanzada, sino que se limita a reseñar lo resuelto por el a quo (cfr. fs. 159 y vta.) para concluir que es ello lo que la, agravia, sin llegar a fundar en concreto las razones de tales agravios. Manifiesta, en ese sentido, su desacuerdo con sustento en afirmaciones dogmáticas tales como que "cualquiera sea el criterio que se sustente acerca de la notificación, la actora ejerció plenamente su defensa mediante la presentación de la presente demanda" (cfr. fs. 159 vta.) sin explicar por qué el simple hecho de que la actora presentara su demanda, implicaría el ejercicio pleno de su defensa. 3 Como ha dicho el Alto Tribunal "la inviolabilidad de la defensa en juicio requiere que el litigante sea oído y se le dé ocasión de hacer valer sus medios de defensa en la oportunidad y formas previstas por la ley de 17 procedimientos" (Cfr. Doc. Fallos 297:134). 5. Desde esta perspectiva, los fundamentos de la sentencia cuestionada no se ven afectados por la argumentación efectuada por la apelante, a poco que se advierta que ésta no ha rebatido la sustancia de lo fallado por el a quo en cuanto a que la notificación de la vista de las actuaciones es inválida, y ello vulneró las garantías del debido proceso y principio de legalidad de la empresa actora, lo que conlleva la invalidez del resto de las actuaciones administrativas, incluyendo la Resolución 889/02, que fijó pena de multa y reclamó tributos. En ese sentido, debe tenerse en cuenta el criterio que indica que a los efectos de que una resolución se encuentre debidamente motivada y fundada, basta con que el magistrado haga consideración de las argumentaciones vertidas por las partes que considere conducentes, a fin de decidir la causa conforme el valor justicia. Al respecto, el art. 1094 del C.A. identifica los enunciados obligatorios con que debe contar el auto de apertura del sumario contencioso. Así, en el inc. b- del citado artículo se indica que debe disponer "la verificación de la mercadería en infracción con citación del interesado.", de donde se sigue que es imperativo verificar la mercadería para luego correr vista de lo actuado, tal como surge de fs. 7 del expediente administrativo, donde también se dio intervención a la División Verificación, a fin de que practique la clasificación arancelaria y valoración de la mercadería importada. Con respecto a la citación efectiva del supuesto infractor, ella debe hacerse indefectiblemente y su falta deriva en la nulidad del acto (cfr. Tosí, J. L. Código Aduanero -comentado y anotado -, Segunda Edición, Ed. Universidad, p. 1238). Debe señalarse que la Ley Nacional de Procedimientos Administratos, de aplicación supletoria en el caso, en virtud de lo dispuesto por el art. 1017 del C.A., establece, en el art. 7º inc.d - que, antes de la emisión del acto administrativo, deben 4 cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y que su incumplimiento vicia el acto. Dicho en otros términos, cuando una forma es exigida o requerida por la legislación aplicable, la misma deviene esencial, y, si es omitida, el acto es nulo porque se trata de la falta o ausencia ele un elemento esencial del acto administrativo y no de una mera irregularidad. 6. Tal como quedó expuesto, la citación del interesado no constituye un mero trámite, sino que, tal como prescribe el art. 1094 del C.A. integra el debido procedimiento previo a todo acto administrativo y tiende a preservar la garantía ele defensa del particular quien no sólo participa del procedimiento en su propio interés, sino también en el de la legalidad y la eficiencia de la actividad de la Administración. En tanto quedó demostrada la irregular citación de la parte interesada y la falta de defensa que la misma originó, a quien se la declaró rebelde (cfr. fs. 48 de las actuaciones administrativas), circunstancia aquélla que fue oportunamente valoradas por el a quo (cfr. considerando VII, 3º párrafo, esp. fs. 136 vta.), corresponde confirmar la sentencia apelada. Al hilo de lo expuesto no puede dejar de señalarse que la apelante no ha logrado rebatir tal planteo, configurándose, en la especie, un obrar administrativo desmotivado e ilegítimo en los términos del art. 7 de la ley 19.549, en tanto se admitió el planteo de nulidad efectuado por la actora, por considerarlo contrario a la normativa vigente, de modo que no existe obrar administrativo válido, cuando al verificarse la supuesta comisión de la infracción al art. 970 del C.A., como en el caso, no se cita válidamente al afectado. 7.Sentado ello, cabe añadir que, aplicar al caso la alegada teoría de la subsanación, implicaría la total desvirtuación de la naturaleza de la función judicial, en tanto no corresponde a los jueces suplantar a la autoridad administrativa, cumpliendo la función de administrar -decidiendo fundadamente la procedencia o improcedencia de lo que se reclama, tras la debida sustanciación del pertinente procedimiento previo que permita acreditar los presupuestos fácticos y jurídicos en que se sustenta ese reclamo- sino que a los magistrados, con respecto al principio de división de poderes, sólo les incumbe la función 5 de controlar lo decidido por la autoridad administrativa, resolviendo si esa decisión es legítima y razonable, en definitiva, si se ajusta a derecho (Cfr. esta Sala in re "Cheng Yu Oceanic Enterprise Co. Ltd. Arg. S.A. -TF 9618-A c/ DGA" del 13 de junio de 2000). Por lo expuesto, propongo que se declare desierto el recurso de apelación de la demandada, con costas. El señor Juez Jorge Esteban Argento adhiere al voto precedente. En virtud del resultado que informa el Acuerdo que antecede: el Tribunal Resuelve: declarar desierto el recurso de apelación de la demandada, con costas. Se hace constar que suscriben la presente dos Vocales de la Sala por encontrarse vacante la tercer vocalía (art. 1 09 del R.J.N.). Regístrese, notifíquese y devuélvase. Clara María do Pico Jorge Esteban Argento Silvia Lowi Klein Secretaria