EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS PARA LA GESTIÓN Y EJECUCIÓN DE LAS ÓRDENES Enrique Alonso Alonso y Galo Juan Sastre Corchado «dark pools». Analizaremos como la evolución del entorno de negociación basado en multitud de Sistemas Multilaterales de Negociación, puede afectar a la transparencia de la contratación y a la posibilidad de la consolidación de la información previa y posterior a la negociación. El apartado tercero está dedicado a la organización interna de las ESIS, a quienes la normativa comunitaria les obliga a desarrollar una política de mejor ejecución a la hora de gestionar las órdenes de sus clientes. Finalmente, a la vista de la evolución de los sistemas de negociación y el posible auge de sistemas de liquidez oculta, se comentará brevemente su posible impacto tanto en la estructura organizativa como en las políticas y los procedimientos que las ESI han puesto en marcha para garantizar el cumplimiento con las exigencias de mejor ejecución. Si bien es cierto que estos cambios no afectan únicamente a las propias ESIs, sino también a los propios mercados regulados y al papel que los organismos reguladores juegan en su supervisión. 1. INTRODUCCIÓN El presente artículo constituye el primer trabajo del Observatorio desde la entrada en vigor de la directiva MiFID, por lo que hemos considerado apropiado referirnos a los trabajos realizados con anterioridad por el observatorio (2006 y 2007), para mantener una cierta continuidad metodológica a la hora de analizar la implementación de la MiFID. En los trabajos anteriores ya se analizaba la nueva estructura de negociación que la MiFID planteaba y las consecuencias que dicha estructura podría plantear sobre: los modelos organizativos y las normas de conducta de las ESI; la eficiencia del mercado en su conjunto y su supervisión por los organismos reguladores. Tras la entrada en vigor de la MiFID el 1 de noviembre de 2007, muchos de los cambios que antes eran difíciles de prever van cobrando vida. Las transformaciones en los mercados van progresivamente produciéndose y su impacto en la estructura organizativa y las normas de conducta de las ESI va lentamente haciéndose realidad. En el primer apartado de este artículo se analizará la importancia de la mejor ejecución de las órdenes como garantía de la eficiencia del mercado y de la protección de los inversores. El segundo capítulo se centra en el análisis de los nuevos Sistemas Multilaterales de Negociación que han ido surgiendo sobre la base del régimen propuesto por la MiFID, prestando especial atención al fenómeno de la liquidez oculta o 2. EL PRINCIPIO DE MEJOR EJECUCIÓN Y LAS NORMAS DE CONDUCTA DE LAS ESIS Según pusimos de manifiesto en anteriores trabajos para este Observatorio1, la obligación de las 1 «El nuevo entorno de negociación planteado por la directiva de mercados de instrumentos financieros», Observatorio sobre la reforma de los mercados financieros europeos (2006). 253 OBSERVATORIO SOBRE LA REFORMA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS EUROPEOS (2008) la información de precios y volúmenes para cada sistema de negociación, lo que facilita una supervisión más efectiva de la política de mejor ejecución. En este punto es necesario recordar que, aunque inicialmente la Comisión Europea consideró que existían incentivos suficientes para que las fuerzas del mercado se encargasen de consolidar la información de pre y post transparencia, finalmente, en el Reglamento 1287/2006 se incluyeron ciertos aspectos, relacionados con la consolidación al tratar del régimen de transparencia de la información de negociación, esencialmente: – La obligación de difundir la información de pre y post transparencia de manera que sea fácilmente consolidable. – La existencia de requisitos para asegurar la disponibilidad (a un coste razonable y de manera no discriminatoria entre los inversores). – La existencia de requisitos para asegurar la veracidad de la información y monitorizar y corregir los posibles errores. No obstante, la evolución que en la práctica están experimentando los sistemas de negociación en sus formas de organización y negociación pueden plantear nuevos retos a la hora de lograr la mejor ejecución de las órdenes. ESI de obtener el mejor resultado posible al ejecutar las órdenes de sus clientes se configura como una parte esencial de la normativa comunitaria, no sólo desde el punto de vista de la protección de los inversores, sino también desde el punto de vista de la estructura de negociación y de la organización de los mercados de valores. El régimen de mejor ejecución de las órdenes vincula las normas de conducta de las ESI y los requisitos necesarios para conseguir un mercado financiero armonizado donde ya no rige el principio de concentración. La MiFID difumina, en cierto modo, la línea de separación entre las ESI y los mercados tradicionales, ya que las ESIs ahora pueden dirigir mercados (Sistemas Multilaterales de Negociación) y/o convertirse ellas mismas en centros de negociación (a través de la internalización sistemática de órdenes). El nexo de unión entre estas diferentes alternativas de negociación son: el requisito de mejor ejecución de las órdenes de clientes y la obligatoriedad de consolidar la información de los distintos sistemas de negociación. De este modo, la exigencia de garantizar la mejor ejecución es una norma que protege a los inversores garantizándoles que sus órdenes van a recibir siempre el mejor resultado posible (lo que, en el caso de los inversores minoristas y, en la práctica, también para muchos inversores clasificados como profesionales, se traduce en la obtención del mejor precio neto). Además, este principio de mejor ejecución se configura también como una salvaguarda de la integridad del mercado, dado que garantiza que el flujo de órdenes se dirija hacia los mercados que ofrecen mejores condiciones de ejecución. En cuanto a la necesidad de consolidar la información de negociación, ya se puso de manifiesto2 que la pre-transparencia y la post-transparencia son claves a la hora de garantizar la mejor ejecución. Esta consolidación permite acceder a 3. EVOLUCIÓN DEL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN APLICACIÓN DE LA MiFID En los últimos meses, los nuevos sistemas y formas de negociación propuestas por la MiFID han tenido un gran impulso, especialmente en el caso de los Sistemas Multilaterales de Negociación. A la hora de redactar este artículo se encontraban registrados en la página web de CESR 118 Sistemas Multilaterales de Negociación. La mayor parte de los sistemas de negociación registrados son MTFs que ya operaban con anterioridad a la entrada en vigor de la MiFID con regímenes similares a los establecidos por la normativa comunitaria. En España, esta lista 2 «Los retos para la supervisión planteados or la MiFID». Observatorio sobre la reforma de los mercados financieros europeos (2007). 254 EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS... recoge el Mercado Alternativo Bursátil (expresamente creado el como Sistema Organizado de negociación), MTS Spain y Latibex, todos ellos acogidos a la fórmula de S.O.N. (Sistema Organizado de Negociación) precursora en nuestro país de los Sistemas Multilaterales de Negociación. Mención aparte merecen los MTFs de carácter paneuropeo. Los tres3 sistemas más representativos son: el Mercado Turquoise, el mercado Chi-X y el mercado Baikal. Aunque el objetivo del presente artículo no es su análisis en profundidad, si conviene reseñar sus principales características operativas. Este breve repaso, nos permitirá evaluar el posible impacto que su desarrollo podría tener en las políticas de mejor ejecución. En cuanto a los internalizadores sistemáticos, la página web de CESR registraba, a 31 de julio de 2008, 10 entidades que habían solicitado dicho estatus, tal y como se resume en el siguiente cuadro: A continuación repasaremos brevemente aquellas características de los nuevos modelos de negociación pueden tener una mayor incidencia en los requisitos organizativos y las normas de conducta de las ESI para poder cumplir con su política de mejor ejecución. pools», como una nueva alternativa a los sistemas de formación de precios («price discovery mechanisms») utilizados tanto por mercados regulados como por la mayoría de Sistemas Multilaterales de Negociación. De manera genérica (aunque cada sistema tiene sus propias especificidades), los sistemas con liquidez oculta son sistemas de negociación anónimos lo que implica que las operaciones realizadas en estos sistemas no son comunicadas a ningún mercado regulado y, por tanto, no permiten conocerse al comprador y al vendedor de cada operación. 3.1. EL FENÓMENO DE LA «LIQUIDEZ OCULTA» («DARK POOLS») De forma relativamente reciente, han entrado en escena los sistemas de liquidez oculta o «dark Este nuevo sistema permite a los inversores, esencialmente institucionales, la posibilidad de realizar grandes operaciones sobre un valor, sin 3 En el apartado 3.2 de este artículo se describe también un cuarto MTF, «Burgundy» que se circunscribe únicamente al ámbito de los mercados nórdicos. 255 OBSERVATORIO SOBRE LA REFORMA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS EUROPEOS (2008) incurrir en el riesgo de una mala ejecución derivada de la «barrida» del libro centralizado de órdenes. Además de la gestión de órdenes de elevado volumen (operativa que ya facilitan las plataformas de negociación de los mercados reguados), los «dark pools» permiten a los inversores no tener que mostrar su estrategia al resto del mercado y esta es, sin duda, una segunda ventaja competitiva frente a mecanismos de formación de precio más transparentes. Desde un punto de vista del modelo de contratación, podemos distinguir los siguientes tipos de «dark pools»: – «Scheduled crossing networks», en los que las operaciones se cruzan en determinados momentos de la sesión, de manera similar a los sistemas de subastas. También de forma análoga a los sistemas de subasta, este tipo de «dark pools» no ofrecen pretransparencia de las intenciones de compra o venta sino que únicamente hacen público un indicador de desajuste entre oferta y demanda. Podemos citar como ejemplos de estos sistemas de contratación a BIDS trading, POSIT o Instinet. – «Continuos blind market networks» que se configuran como libros de órdenes limitadas pero sin pre-transparencia, de manera similar a los sistemas de internalización de órdenes. – «Indicative Markets». En ellos, los participantes en el mercado introducen órdenes de compra o venta pero no en firme sino únicamente indicativas. Estos sistemas, entre los que se encuentran Liquidnet, Pipeline, ITG y NiFix, suelen ofrecer un cierto grado de transparencia con el fin de atraer liquidez. De hecho, según opinan diversos autores, aunque algunos sistemas de liquidez oculta ya eran accesibles desde Europa, ha sido la entrada en vigor de la MiFID la que ha supuesto el auténtico «pistoletazo de salida» para el desarrollo de este tipo de sistemas. Según distintas fuentes, la negociación en estos «dark pools» podría suponer el 15% del volumen de acciones negociadas en las Bolsas estadounidenses (lo que equivale a unos 500 millones de acciones diarias), si bien se espera que en los próximos años alcancen hasta un 43% del volumen total. El número de «dark pools» crece continuamente y ya hay cerca de 50 redes de este tipo, casi todas dirigidas a inversores institucionales. Sin embargo, en Europa todavía es muy pronto para determinar qué impacto pueden tener, especialmente aquellos que funcionan como fuentes de liquidez oculta. A continuación, expondremos de manera sucinta algunos de estos posibles efectos en la operativa de los mercados actuales. Citando otros trabajos previos de los autores, a la hora de analizar el concepto de mejor ejecución, es esencial identificar qué factores determinan la calidad de un mercado4: • Impacto sobre la liquidez global del valor. No existe acuerdo entre los detractores y los promotores de estos nuevo sistemas de negociación en cuanto a los efectos sobre la liquidez del sistema. Según los detractores de estos sistemas, los MTFs en general y especialmente los «dark pools» suponen una fragmentación del mercado que tiende a reducir la liquidez y la propia eficiencia de los mercados. Por su parte, aquellos que promueven y defienden este tipo de mercados, argumentan que su combinación con los mercados tradicionales aumenta la liquidez y, sobre todo, reduce los costes de transacción. • El proceso de formación de precios. En lo que sí parecen coincidir la mayoría, es que los «dark pools» suponen una alternativa al modelo actual de «precio oficial» («public price»). En la medida en que el volumen negociado en estos sistemas sea muy significativo, el precio en los merca- 4 «Transparencia y Principio de Mejor ejecución», Galo Juan Sastre y Enrique Alonso, en Monografía nº 2, 2003, CNMV. 256 EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS... dos más transparentes podría dejar de ser una verdadera referencia para los inversores. En este punto, los defensores de estos sistemas argumentan que esta diferencia de precios es razonable y obedece al hecho de que en los «dark pools» se negocian órdenes de elevado volumen (lo que justificaría que se negociasen a precios diferentes que las órdenes de menor volumen, tal y como ocurre en los segmentos de negociación de bloques de los mercados regulados). • Un mercado se considera eficiente en precios o «eficiente en cuanto a sus fuentes de información» cuando incorpora en sus precios toda la información disponible del valor de manera inmediata y completa. La transparencia y la consolidación de los flujos de información de órdenes son factores que inciden en la eficiencia de un mercado. Por lo tanto, la reducción de la transparencia, las dificultades a la hora de consolidar la información sobre los volúmenes negociados y la falta de un precio oficial o precio de referencia realmente representativo del valor podrían afectar al modelo actual de negociación. • Volatilidad. En este caso, el impacto que podría tener en las horquillas de precios es más difícil de medir. • Costes de transacción. • También en este caso, el impacto sobre las variables que influyen en los costes de transacción no va siempre en el mismo sentido: – Los diferenciales de oferta y demanda. La disminución de la liquidez de los mercados regulados, podría suponer un aumento de las horquillas de precios. – El impacto sobre los precios de transacciones de volumen significativo, que se vería muy reducido. – Los costes explícitos (comisiones pagadas por los intermediarios, las bolsas y los sistemas de compensación y liquidación). Los promotores de los sistemas de liquidez oculta prometen reducciones significativas en los costes en los que incurren los inversores, lo cual podría empujar al resto de sistemas de contratación a reducir también sus comisiones y demás costes5. Integridad, entendida como seguridad del mercado y ausencia de riesgo sistémico. El impacto de los nuevos sistemas de negociación en el resto de mercados no se reduce a un potencial drenaje de liquidez en estos últimos, sino que es bastante más complejo. De acuerdo con los primeros estudios realizados sobre el mercado norteamericano, el impacto de la liquidez oculta será mayor cuanto mayor es el acceso de los inversores a este tipo de sistemas, especialmente de los inversores minoristas. Una de las soluciones que se da a la falta de igualdad de trato entre los inversores (punto siguiente) que es, precisamente, la apertura de estos sistemas al conjunto de inversores (no solo institucionales, sino también minoristas) supone, por contra, un aumento relevante del riesgo sistémico. Igualdad en el trato de los inversores. Sin duda, uno de los aspectos más controvertidos de los sistemas de liquidez oculta. La reducción de la liquidez podría afectar en mayor medida a los valores de mediana y pequeña capitalización. Por otra parte, no podemos olvidar que los participantes en los «dark pools» (en su mayoría institucionales) cuentan con la 5 A modo de ejemplo, y de acuerdo con un examen previo realizado por Chi-X, un MTF que incluye fuentes ocultas de liquidez, la contratación de acciones en su sistema es hasta diez veces más barata que la contratación en las bolsas de valores europeas. – Los costes de oportunidad. 257 OBSERVATORIO SOBRE LA REFORMA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS EUROPEOS (2008) 3.2. BREVE DESCRIPCIÓN DE LOS PRINCIPALES SISTEMAS MULTILATERALES DE NEGOCIACIÓN PAN-EN EUROPEOS gran ventaja del anonimato en sus operaciones. Sin embargo, este carácter anónimo no puede afectar al registro de las operaciones a efectos de su compensación y liquidación, de tal forma que quedan adecuadamente reflejados los cambios en la estructura accionarial de las compañías cotizadas. • Otro de los retos que plantean este tipo de sistemas de negociación es su adecuación a los principios derivados de la Directiva de Abuso de Mercado, en especial en lo que se refiere a: • Unos precios públicos o de referencia que sigan reflejando las condiciones de oferta y demanda del valor. • En qué supuestos podría considerarse como información confidencial la información de las órdenes de los clientes, cuando existe un menor nivel de transparencia. En este sentido, habrá que determinar la adecuación de los nuevos sistemas a la normativa que previene las prácticas fraudulentas en los mercados, sin que se favorezca ningún tipo de sistema de contratación sobre el resto6. En resumen, los sistemas de liquidez oculta podrían afectar a las condiciones actuales de negociación. En el apartado 4 del presente trabajo analizaremos las medidas organizativas que las ESI han adoptado en cumplimiento de la MiFID y sus normas de desarrollo para garantizar la mejor ejecución de las órdenes de sus clientes. 3.2.1. Turquoise Turquoise es una plataforma de negociación creada por diversas instituciones financieras (Citi Group, Credit Suisse, Deutsche Bank, Goldman Sachs, Merrill Lynch, Morgan Stanley y UBS) que gestiona un sistema de negociación paneuropeo. En abril de 2007, Turquiose seleccionó a EuroCCP para ofrecer los servicios de compensación y liquidación europea. Otro hito importante se produjo en julio de 2007 cuando Instinet Europe Limited (IEL), comenzó a facilitar acceso a la plataforma a sus clientes. El pasado 30 de junio de 2008 la plataforma recibió la de la FSA (Financial Service Authority) para gestionar un MTF el 30 de junio de 2008. La autorización de la FSA británica confiere a Turquiose el pasaporte comunitario, lo que le permitirá ofrecer sus servicios directamente a ESI de cualquier país de la Unión Europea. En este sentido, hay que señalar que, por el momento, Turquoise sólo tiene previsto operar en valores de Austria, Bélgica, Dinamarca, Finlandia, Francia, Alemania, Irlanda, Holanda, Noruega, Portugal, Suecia, Suiza y Reino Unido. El funcionamiento de Turquiose es mixto, ya que incluye la negociación tradicional de valores a través del denominado «integrated segment»y el sistema de liquidez oculta (mediante le «dark segment»). Con este sistema doble de contratación, Turquoise pretende captar no sólo las órdenes de levado volumen propias, como hemos visto, de los sistemas de liquidez oculta sino también las órdenes medianas o incluso pequeñas, que encontrarían cabida en su «integrated segment». 6 Erik Sirri, responsable de la División de regulación del Mercado de la SEC dijo en una reciente rueda de prensa que «aunque el incremento de las órdenes ocultas podría ser problemático, la SEC cree que los nuevos mercados facilitan el acceso a todos los participantes en el Mercado» y sugirió que «la SEC no esta en posición de favorecer un modelo de mercado sobre el resto» a pesar de que los sistemas de liquidez oculta tienen un efecto relevante sobre los inversores. 3.2.2. Chi-X Europe Lt. Chi-X Europe Lt, es otro de los MTFS reconocidos por la Financial Services Authority (FSA) británica. 258 EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS... El proyecto Burgundy está formado por por un consocio que incluye a Avanza Bank, Carnegie, Evli, Handelsbanken, Kaupthing, Neonet, Nordnet, SEB, Swedbank y Öhman (juntos acaparan más del 50% de la negociación de la Bolsa de Estocolmo), aunque otros intermediario activos en el mercado nórdico han sido invitados a unirse al mismo. Aunque no se ha hecho pública información detallada de la organización de la negociación de este MTF de «ámbito local», es previsible que incluya algún segmento de liquidez oculta o algún sistema equiparable que permita la contratación de órdenes de elevado volumen y que posibilite en cierta medida el carácter anónimo de las órdenes. La tecnología de esta plataforma es aportada por Instinet. Comenzó a funcionar en marzo de 2007 y su oferta abarca nueve mercados europeos (en el español aún no ha entrado, pero está entre sus proyectos.) siendo su objetivo hacerse con una cuarta parte de negociación del Footsie 100. Inicialmente, Chi-X se había configurado como un MTFs de carácter abierto, es decir, basado en libros de órdenes públicos (aunque, por supuesto con la existencia de segmentos de contracción de órdenes de bloques, con sistemas de órdenes fuera de mercado y órdenes de volumen oculto), aunque el crecimiento imparable de los «dark pools», ha hecho que estén planeando la inclusión, ellos también, de un segmento de liquidez oculta. 4. ORGANIZACIÓN DE LAS ESI PARA EL CUMPLIMIENTO DEL RÉGIMEN DE MEJOR EJECUCIÓN 3.2.3. Baikal El 26 de junio de 2008, La Bolsa de Londres y Lehman Brothers, anunciaron la creación un nuevo MTF denominado Baikal, en referencia al lago más grande y profundo del mundo situado al sur de Siberia (Rusia), en alusión a su intención de convertirse en un referente para la liquidez de la negociación a nivel europeo. Este nuevo MTF permitirá la negociación de valores de catorce países europeos y se espera que comience a funcionar en el primer trimestre de 2009. La contratación de Baikal se desarrollará a través de la modalidad de «dark pool» y permitirá el acceso a todo tipo de inversores aprovechando las sinergias entre los sistemas de contratación de la Bolsa de Londres y la conectividad y la cartera de clientes de Lehman Brothers. A) INTRODUCCIÓN Una de las principales características de la MiFID es la necesidad de revisar de forma periódica los procedimientos implementados por las ESIs para comprobar si se adecúan a los objetivos perseguidos por la normativa comunitaria. Como se ha señalado anteriormente, la nueva normativa obliga a las ESIs a establecer una política de mejor ejecución de tal forma que sus clientes obtengan el mejor resultado posible. A la hora de determinar dicho resultado habrá que considerar una serie de factores fundamentalmente: el precio, los costes, la rapidez y probabilidad en la ejecución, el volumen y la naturaleza de la operación. La MiFID es muy clara al respecto y determina que en dicha política habrá de evaluarse la importancia relativa de cada uno de los parámetros señalados anteriormente. Además también exige que en su elaboración se tenga en cuenta los mercados donde opera la entidad, para comprobar si efectivamente son los más adecuados para conseguir la mejor ejecución para sus clientes. 3.2.4. Burgundy Sólo un par de días antes, el 24 de junio de 2008, se anunció la creación de Burgundy, un MTF para empresas cotizadas nórdicas que tiene previsto comenzar a operar durante la primera mitad de 2009. 259 OBSERVATORIO SOBRE LA REFORMA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS EUROPEOS (2008) A lo largo del 2007 y 2008 las ESIs han puesto a disposición de sus clientes, y del mercado en general, su política de mejor ejecución. En los próximos meses tendrán que revisar dicha política y evaluar si efectivamente ha cumplido con los objetivos señalados. A la hora de definir la política de mejor ejecución las entidades han tenido en cuenta los siguientes aspectos: • Un nuevo modelo de negociación • El perfil de cada cliente • Los modelos de tramitación de órdenes de clientes a) Un nuevo modelo de negociación La política de mejor ejecución tiene que tener en cuenta la ruptura del modelo de concentración y, por consiguiente, la posibilidad de realizar operaciones mediante distintos sistemas de contratación (mercados regulados, sistemas multilaterales de negociación o internalización sistemática). Para poder evaluar cual de los sistemas de contratación es el más adecuado a las necesidades de ESIs y de inversores es necesario que todos ellos mantengan un alto nivel de transparencia. Ya se ha señalado a lo largo de este artículo, que la transparencia es un factor clave para la correcta formación de los precios y la eficiencia del mercado. Aunque no sea objeto de este artículo analizar el régimen de transparencia que establece la MIFID, si conviene señalar que este tema sigue suscitando un amplio debate sobre la conveniencia de un régimen similar para todos los sistemas de negociación o distinto en función de las características de cada plataforma de negociación. Sobre esta cuestión volveremos más adelante. b) El perfil de cada cliente Conviene insistir en que la MiFID establece una política de mejor ejecución y no una política de obtención del mejor precio de contratación. La mejor ejecución tiene que tener en cuenta todos los factores a los que hemos hecho referencia anteriormente. Sin embargo, si parece claro que la valoración de cada uno de dichos factores varía, entre otras cuestiones, en función del per- fil del cliente. Existe un cierto consenso en que para el pequeño inversor el elemento clave es el precio, pero en la medida que hablemos de inversores más cualificados: la rapidez, la capacidad de poder negociar volúmenes importantes, pasan a jugar un papel más relevante en su estrategia de negociación. También es importante insistir en que la política de mejor ejecución no encorseta la libre voluntad de los clientes a la hora de transmitir sus órdenes. Como no podía ser de otra manera, cada cliente pueda dar las instrucciones que considere convenientes, aunque no se ajusten a la política de mejor ejecución de la ESI. Un cliente puede desea operar en un determinado sistema de contratación, aunque sea más fácil ejecutar la orden en otro. Sin embargo, no debe entenderse que la ESI quede totalmente liberada de cumplir su política de mejor ejecución, ya que está deberá aplicarse, en aquellos extremos en los que el cliente no haya dado instrucciones precisas a la entidad. c) Los modelos de tramitación de órdenes a sus clientes La MiFID también establece una serie de requisitos que las ESIs deben considerar a la hora de gestionar las órdenes de sus clientes. Con carácter general, las ESIs tienen que adoptar medidas que garanticen una canalización rápida y eficiente hacia los distintos sistemas de contratación. Este breve resumen pone claramente de manifiesto que el diseño de la política de mejor ejecución está muy relacionado con otras aspectos relevantes de la MIFID: a) el nivel de transparencia de la MIFID, b) la tipología de cada inversor, c) los sistemas implementados por las ESIs para la tramitación de órdenes de clientes. Todos estos aspectos permiten analizar mejor la política de mejor ejecución de cada entidad. B) EL DISEÑO DE UNA POLÍTICA DE MEJOR EJECUCIÓN La MiFID ha definido de forma amplia lo que se entiende por mejor ejecución considerando 260 EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS... todos aquellos aspectos que influyen en la ejecución de una orden. Ahora bien, no es fácil valorar la importancia de cada uno de sus aspectos (precio, rapidez, liquidación…) para cada orden en particular que pueda dar un cliente. Lo primero que deberá analizarse serán los sistemas de negociación donde se ejecutarán las órdenes. La MiFID señala que las ESIS deberán contar con una lista de centros de ejecución que les permita obtener de forma sistemática para el cliente el mejor resultado posible. De la normativa se deducen dos aspectos importantes: • Las ESIs no pueden considerar en su política todos los sistemas de negociación existentes. Tendrán que elegir aquellos donde sea más previsible la obtención de una buena ejecución. • El mejor resultado posible debe de obtenerse de forma sistemática a la hora de ejecutar las órdenes de sus clientes, sin que sea posible exigir ese mejor resultado para cada una de las operaciones. Un segundo aspecto a considerar son los instrumentos financieros que cubre la política de mejor ejecución. Con un alto volumen de instrumentos financieros a disposición de los inversores, es complicado definir una política para cada uno de ellos. Parece aconsejable agrupar los instrumentos que presenten características similares. Un tercer aspecto es la tipología del cliente. La MiFID ha establecido un grado de protección distinto para el cliente minorista y el profesional. Sin embargo, las ESIs tienen que poner a disposición tanto de las clientes minoristas como de los clientes profesionales su política de mejor ejecución. Cabe resaltar la necesidad de un consentimiento explícito de los clientes, aunque basta que sea genérico y no es necesario operación a operación, antes de su aplicación. Es importante resaltar que un consentimiento expreso cuando la ESI quiera internalizar las órdenes de sus clientes. En cuarto lugar, la directiva comunitaria se refiere a las características particulares de cada orden, especialmente en lo que se refiere a su volumen y tipología. Las ESIs tienen que tener en cuenta si las órdenes son por lo mejor o son órdenes a precio limitado. Por lo que se refiere a las órdenes limitadas para evitar injustificados retrasos en su ejecución cuando la ESI no pueda ejecutarla inmediatamente deberán, salvo que el cliente indique otra cosa, hacerla pública, de tal forma que otros partícipes puedan acceder a ella para su ejecución. En quinto lugar deberá determinarse todos aquellos criterios que tienen que incluirse en la política de mejor ejecución. Ya hemos señalado anteriormente que son el precio, la velocidad y probabilidad de ejecución de una orden, los costes de la transacción, la liquidación. La importancia y valoración de cada uno de ellos variará en función del perfil del cliente y del instrumento financiero negociado. Ahora bien la información sobre algunos de estos criterios son fáciles de obtener los costes de transacción o ejecución por ejemplo. Sin embargo, todo aquello referente a la medición de la velocidad y probabilidad de ejecución de una orden es ciertamente más difícil de parametrizar. Como hemos señalado anteriormente la distintos criterios no pueden analizarse operación a operación, sino que se considerará el conjunto de órdenes ejecutadas. Finalmente todos estos criterios deben valorarse de forma conjunta, ponderando cada uno de ellos en función de la plataforma de negociación, la tipología del cliente o el instrumento financiero negociado. A nadie se le escapa que un diseño de una política de mejor ejecución da origen a una matriz realmente complicada. En este sentido algunos autores abogan por el desarrollo de modelos matemáticos que tengan en cuenta la cantidad de factores a tener en cuenta y sus distintas combinaciones. Es difícil saber si efectivamente las ESIs están desarrollando programas tan sofisticados a la hora de definir dicha política de mejor ejecución. Si se repasan las políticas puestas a disposición de los inversores señalan las características fundamentales de cada política, pero sin entrar en 261 OBSERVATORIO SOBRE LA REFORMA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS EUROPEOS (2008) los procedimientos internos utilizados por cada entidad. mercados regulados españoles concentran el mayor flujo de órdenes. D) LA REVISIÓN DE LAS POLÍTICAS DE MEJOR EJECUCIÓN C) LA POLÍTICA DE MEJOR EJECUCIÓN EN EL MERCADO ESPAÑOL a) La organización interna de la ESI Si analizamos la realidad del mercado español, habría que preguntarse si en estos momentos es necesario el diseño de complejos sistemas matemáticos para medir la mejor ejecución de una orden. En primer lugar, aunque ha desaparecido el principio de concentración, es cierto que el desarrollo de sistemas alternativos de negociación es todavía escaso, además tampoco parece que las ESIs hayan optado por actuar como internalizadores sistemáticos de las órdenes de sus clientes. En segundo lugar, muchos instrumentos financieros cotizan en un solo mercado y por sus características particulares es difícil que puedan cotizar en más de uno. Pensemos por ejemplo en los instrumentos derivados, cada mercado regulado diseña sus propios contratos, por tanto, lo máximo que puede producirse es una competencia entre mercados que diseñen productos financieros con características similares (por ejemplo sobre el mismo subyacente), pero siempre tendrán particularidades distintas. El inversor, por ejemplo, podrá elegir entre comprar opciones sobre un mismo subyacente diseñadas en dos mercados distintos. En tercer lugar en aquellos instrumentos financieros admitidos a negociación en más de una plataforma de negociación, fundamentalmente las acciones, las bolsas españolas concentran la práctica totalidad de la negociación y, por tanto, es el mercado más líquido. A nuestro juicio, lo señalado anteriormente pone de manifiesto que las políticas de mejor ejecución irán adquiriendo una mayor importancia, en la medida en que exista una mayor competencia entre distintas plataformas de negociación. Con la información disponible en estos momentos es claro que esa competencia todavía no se ha producido significativamente, ya que los Como hemos señalado las entidades deben evaluar los procedimientos implementados para cumplir con las exigencias de la MiFID. En el caso de la política de mejor ejecución debe revisarse, al menos, anualmente. A nivel interno son las áreas de negocio encargas de gestionar las órdenes de sus clientes las que deben llevar a cabo dicha tarea, ya que son efectivamente son las que en el día a día de la ESI pueden valorar la adecuación de la política a la realidad del mercado y a las necesidades de sus clientes. Sin embargo, en esta revisión los departamentos de cumplimiento normativo deberían jugar un papel importante. Efectivamente la MiFID asigna a la función de cumplimiento normativo funciones de supervisión y control, bajo el principio de independencia con respecto a las áreas que presten servicios de inversión. En este sentido la normativa comunitaria establece claramente las funciones a desarrollar: • Analizar las políticas y procedimientos desarrollados por las ESIs para cada uno de sus actividades. • Evaluar regularmente los controles diseñados para la gestión de los riesgos. • Asesorar a las áreas de negocio en la implementación de sus procedimientos. • Facilitar a los reguladores sus tareas de supervisión. De todo lo anterior se deduce que el departamento de cumplimiento normativo debería colaborar en esta revisión, inicialmente asesorando a las áreas de negocio la hora de establecer los procedimientos revisión y, posteriormente, verificando si las áreas de negocio han tenido en cuenta todos los elementos necesarios, para efectuar una adecuada revisión de su política de mejor ejecución. 262 EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS... Finalmente la alta dirección tampoco debe ser ajena a este proceso de revisión, toda vez que la MiFID establece su deber de revisar periódicamente las políticas y procedimientos implementados por las ESIS y solucionar las posibles deficiencias. Para poder llevar a cabo esta tarea de supervisión, deberán recibir periódicamente información de las áreas responsables de cumplimiento normativo, gestión de riesgos y auditoría interna. la entidad. En este sentido las posibles reclamaciones que los clientes hayan podido dirigir a la entidad o a los organismos reguladores, será un elemento objetivo a considerar. Otro factor a tener en cuenta son las propias instrucciones de los clientes, en la medida en que este tipo de órdenes dejan un menor margen de actuación a las ESIS, aunque sin olvidar que en todo aquello que el cliente no especifique explícitamente se estará a lo señalado en la política de mejor ejecución. b) Factores a evaluar Parámetros utilizados para definir la política de mejor ejecución Una vez visto que es el área de negocio quien debe evaluar lo adecuado de sus procedimientos, bajo el asesoramiento y la supervisión del departamento de cumplimiento normativo y, en última instancia, de la alta dirección, nos queda por analizar brevemente cómo debería llevarse a cabo dicha revisión. Esta revisión no plantea grandes dificultades, en la medida que la MiFID detalle de forma muy precisa los elementos a tener en cuenta para fijar la política de mejor ejecución. Los precios de las distintas plataformas, la rapidez de ejecución, los costes de intermediación y liquidación, provisión de liquidez deberían analizarse anualmente, así como su peso relativo dentro del modelo. Aparentemente toda esta revisión daría lugar a un complejo sistema matemático que, a nuestro juicio, sólo tendría sentido en la medida en que exista una verdadera competencia entre los sistemas de negociación. Plataformas de negociación Finalmente resaltar, que la revisión debería ser un proceso transparente para los clientes y el mercado en general, en la medida que las entidades puedan modificar su política a la vista de los resultados obtenidos. Pero esa transparencia debe empezar por todas las plataformas de negociación, quienes deben competir en condiciones de igualdad a la hora de facilitar liquidez a los inversores. Sin dicha transparencia, las entidades no podrán llevar a cabo una correcta evaluación de los sistemas La política de mejor ejecución tiene sentido en la medida en que exista una competencia entre distintas plataformas de contratación. Las ESIs deberían revisar las platarformasa las que pueda tener acceso en cada momento, sin que su política, en especial en lo que se refiere a costes y comisiones, pueda discriminar entre distintas plataformas de negociación. Las ESIs deberían también analizar si los sistemas de transmisión de las órdenes de los clientes a las distintas plataformas son los másadecuados y han funcionado correctamente. En este sentido, los organismos reguladores juegan un papel esencial. En primer lugar, facilitando una información homogénea sobre los volúmenes negociados en cada mercado En segundo lugar, asegurándose que todos los sistemas compiten en condiciones de igualdad sujetos a normas similares, en especial en lo que se refiere a la transparencia. Clientes Sería necesario analizar el grado de satisfacción de los clientes con la política implementada por 263 OBSERVATORIO SOBRE LA REFORMA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS EUROPEOS (2008) mejor ejecución de acuerdo con el perfil de sus clientes y c) diseñar sistemas internos para la canalización de las órdenes a los distintas plataformas de negociación seleccionadas. La política de mejor ejecución tiene sentido en la medida que exista una competencia entre plataformas de negociación. Ya hemos indicado que el número de MTF es significativo, pero no hay datos claros que nos permitan evaluar su importancia relativa en la negociación diaria. Además, en el caso español, tampoco las ESIs, especialmente en lo que se refiere a la negociación en renta variable, se están configurando como internalizadores sistemáticos. En estos momentos el SIBE sigue manteniendo su primacía como mercado más liquido para los valores españoles. Otro aspecto importante es la propia evolución de los sistemas de contratación. La competencia no se ha limitado a la existencia de más plataformas de negociación, en mayor o menor medida con unos mecanismos de formación de precios bastantes similares (sistemas centralizados por precios, niveles altos de transparencia, con mecanismos que permiten la realización de operaciones con un volumen significativo al margen de los mecanismos principales de negociación). También empiezan a aparecer nuevos mecanismos de formación de precios. Dentro de estos cambios se sitúa la aparición del fenómeno de la liquidez oculta, mediante la cual, MTFs amparados bajo el régimen de la MiFID, están introduciendo segmentos de contratación anónimos (conocidos como «dark pools» o liquidez oculta). Este cambio al que aludíamos en el párrafo anterior, podría afectar a las estructuras organizativas de las ESIs, así como a sus políticas y procedimientos para garantizar el cumplimiento de la MiFID. El principio de mejor ejecución podría verse cuestionado ante el auge de los sistemas de liquidez oculta. En este sentido conviene recordar que la competencia es buena pero siempre en condiciones de igualdad. De consolidarse los nuevos sistemas de formación de precios a los que hemos hecho referencia en este artículo, es previsible un nuevo debate 5. CONSIDERACIONES FINALES. ¿HACIA LA REFORMA DE LA REFORMA? El régimen de mejor ejecución de las órdenes se configura como una norma de conducta clave en la MiFID para garantizar una adecuada protección de los inversores. Para lograr este fin, las ESI se han dotado de políticas, procedimientos y registros y han adaptado sus estructuras organizativas. Por otro lado, la MiFID ha introducido un cambio conceptual sobre el concepto de mercado muy importante. Este cambio ha tenido por objeto incrementar la competitividad entre los sistemas de negociación. Lo que era difícilmente previsible era la rapidez de este cambio, especialmente en lo referente al número de Sistemas Multilaterales de Negociación. Sin embargo, falta información estadística que nos permita confirmar que este cambio nominal también ha tenido un reflejo real en los volúmenes negociados. La propia MiFID ya preveía como «efecto perverso» del nuevo entorno de negociación una mayor fragmentación de la liquidez de los valores. Por este motivo, ha establecido una serie de mecanismos que contrarresten sus efectos negativos (esencialmente a través de la consolidación de información, de los requisitos de comunicación de operaciones y, desde el punto de vista de las normas de conducta y la protección de los inversores, a través de las exigencias de mejor ejecución). El principio de mejor ejecución es un nexo entre el mundo de los mercados y la contratación y el mundo de las ESI. Además, los diversos aspectos que determinan la calidad de un sistema de negociación se configuran como aspectos esenciales a la hora de analizar la mejor ejecución. A lo largo de los últimos meses las ESIs han establecido sus políticas de mejor ejecución, de acuerdo con tres principios básicos: a) determinar los sistemas de negociación donde operar a la hora de conseguir la mejor ejecución, b) determinar los distintos criterios, y su importancia relativa, a utilizar para determinar cuál es la 264 EL NUEVO ENTORNO DE NEGOCIACIÓN EN LA MiFID. CONSECUENCIAS... sobre el modelo de negociación al que no podrán sustraerse las ESI, los mercados y las propias autoridades reguladores. La MiFID plantea una serie de principios básicos para lograr unos mer- cados europeos eficientes y garantizar la adecuada protección de los inversores que son necesarios mantener en el tiempo. Otra cuestión es su aplicación a una nueva realidad. 265