Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos
Agosto 2015
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NOVEDADES DE DERECHO COMERCIAL
Presentamos, a continuación, algunos puntos en materia de Derecho Comercial que
consideramos de su interés:
Proyecto de ley que establece reformas en materia de sociedades (No.
70 Cámara de 2015): el Gobierno Nacional, por medio de la Ministra de Comercio,
Industria y Turismo, presentó a la consideración del Congreso de la República un
proyecto de ley que contempla reformas al régimen de sociedades y adopta otras
disposiciones.
Este proyecto contiene 8 Capítulos, así:
1.
Extensión de las reglas de la sociedad por acciones simplificada a otros
tipos de sociedades: el capítulo primero contempla unas reglas de la sociedad
por acciones simplificada que aplicarían en forma automática a los demás tipos
de sociedades, y otras que requerirían reforma estatutaria aprobada bien por
mayoría o bien por unanimidad.
2.
Reformas a la sociedad por acciones simplificada: entre ellas, estaría la no
obligación de realizar reuniones ordinarias de asamblea, ni de designar revisor
fiscal, ni de preparar el informe de gestión cuando la sociedad es unipersonal en
las que una persona natural sea el único accionista y ocupe, así mismo, el cargo
de representante legal de la sociedad.
3.
Responsabilidad de los administradores: el capítulo tercero indica quienes
son administradores y las personas vinculadas a los mismos; consagra la figura
de los administradores de hecho; precisa el deber de cuidado; fija la
responsabilidad de los administradores; y señala los casos en los que hay
conflicto de intereses, el procedimiento por seguir en caso de presentarse un
conflicto y la responsabilidad derivada del mismo.
4.
Acciones para impetrar la responsabilidad de los administradores: las
acciones previstas son la social de responsabilidad, la derivada y la individual de
responsabilidad.
5.
Registro mercantil de las sociedades: este capítulo comprende 4 artículos, el
primero trata sobre el registro mercantil electrónico; el segundo, sobre la
certificación electrónica de existencia y representación legal; el tercero, sobre
escrituras públicas electrónicas, y el cuarto, sobre reglamentación de registros
telemáticos.
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6.
Reformas a las facultades de la Superintendencia de Sociedades: esas
reformas aluden a las facultades jurisdiccionales de la Superintendencia y al
procedimiento aplicable; y al control que ejerce esta entidad.
7.
Procedimiento administrativo sancionatorio de la Superintendencia de
Sociedades: es del caso destacar los artículos relativos a las medidas
cautelares en investigaciones administrativas y visitas; a las sanciones
imponibles, y a los beneficios por delación y colaboración.
8.
Opresión de asociados minoritarios: esta es definida como el conjunto de
conductas concatenadas tendientes al menoscabo de los derechos que
corresponden a los asociados minoritarios conforme a la ley. Socio minoritario
sería aquel que no detente el control de la sociedad. La protección de los
asociados afectados por opresión sería tramitada mediante demanda presentada
ante la Superintendencia de Sociedades.
Proyecto de ley que introduce modificaciones en el régimen de
protección de la competencia y en las funciones de la
Superintendencia de Industria y Comercio (No. 38 Senado de 2015): el
Gobierno Nacional, por medio de la Ministra de Comercio, Industria y Turismo, presentó
a la consideración del Congreso Nacional un proyecto de ley para modificar algunas
normas relacionadas con el régimen de protección de la competencia y con las
funciones de la Superintendencia de Industria y Comercio.
Entre los puntos que trata esta iniciativa están:
1.
Abogacía de la competencia: permite a las autoridades departamentales o
municipales solicitar a la Superintendencia de Industria y Comercio concepto
previo sobre las regulaciones que pretendan expedir y que puedan afectar la libre
competencia.
2.
Concentraciones empresariales: precisa las competencias entre la
Superintendencia Financiera, la Aeronáutica Civil y la Superintendencia de
Industria y Comercio. Elimina la disposición, según la cual, cuando los
interesados cuentan con menos del 20% del mercado relevante, se entendía
autorizada la operación.
c.
Beneficios por colaboración con la autoridad: pueden acceder a los
beneficios el instigador o promotor de la conducta.
d.
Multas en favor de la Superintendencia de Industria y Comercio: hoy las
multas tienen un tope de 100.000 smmlv o hasta por el 150% de la utilidad
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derivada por la conducta por parte del infractor, el que resulte mayor, tratándose
de personas jurídicas; y de 2.000 smmlv, tratándose de personas naturales.
De acuerdo con el proyecto de ley, la Superintendencia utilizaría, de los
siguientes criterios, aquel cuyo tope sancionatorio resultare mayor en el caso
concreto:
 Los ingresos operacionales del infractor en el año fiscal inmediatamente
anterior al de la imposición de la sanción. En este evento, la sanción no
podría exceder el 10% de dichos ingresos.
 El patrimonio del infractor en el año fiscal inmediatamente anterior al de la
imposición de la sanción. En este evento, la sanción no podría exceder el
10% del valor de dicho patrimonio.
 Las ventas del infractor en relación con los productos o servicios sobre los
que recayó la práctica comercial restrictiva. En este evento, la sanción no
podría exceder el 30% de las ventas correspondientes al período durante
el cual la infracción se haya ejecutado.
 Un monto en salarios mínimos legales mensuales vigentes a cargo del
infractor. En este evento, la sanción no podría exceder 100.000 SMLMV.
 El valor del contrato estatal en los casos de prácticas comerciales
restrictivas que afecten o puedan afectar procesos de contratación
pública. En este caso, la multa no podría exceder el treinta por ciento
(30%) del valor del contrato.
Circular Básica Jurídica de la Superintendencia de Sociedades: el 23 de
julio de este año fue publicada en el Diario Oficial la Circular Básica Jurídica de la
Superintendencia de Sociedades (No. 100-000003 de 2015). Esta Circular recopila las
principales instrucciones generales que en materia legal ha emitido la Superintendencia
de Sociedades y que hasta la fecha han estado vigentes.
La Circular contiene 12 Capítulos, así:
I
II
III
IV
V
VI
VII
Capital social
Acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto
Reuniones del máximo órgano social y de la junta directiva
Supresión de la inscripción de los libros de contabilidad en el registro mercantil
Administradores
Reformas estatutarias
Matrices, subordinadas y grupos empresariales
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VIII
IX
X
XI
XII
Liquidación voluntaria
Regímenes especiales
Prevención del riesgo de lavado de activos y financiación del terrorismo
Liquidación forzosa administrativa
Guía técnica de orientación y aplicación de la nueva normativa contable
Nuevo reglamento de la Superintendencia de Sociedades en materia
de arbitraje: la Superintendencia de Sociedades anunció que el Ministerio de Justicia
y del Derecho aprobó su nuevo reglamento especializado de arbitraje.
Este reduce los términos procesales, ya que permite a las partes fijar un cronograma
probatorio, de tal suerte que pueden abreviar etapas como la de la audiencia de
conciliación.
Adicionalmente, tiene prevista la decisión sobre el conflicto societario a cargo de un
solo árbitro, lo que incide en los costos del proceso. En el reglamento general, los
tribunales son conformados por tres árbitros.
Además, el reglamento general da un plazo de entre 180 y 360 días contados a partir
de la primera audiencia de trámite, para resolver el conflicto. En el reglamento
especializado de la Superintendencia este término se reduce a 90 días prorrogables
hasta 130 para expedir el auto arbitral.
La Superintendencia de Sociedades acompaña este reglamento especializado con la
gratuidad en los gastos administrativos del arbitraje, así como de la secretaría del
tribunal.
Ejercicio abusivo del derecho de voto en relación con la acción social
de responsabilidad: en sentencia No. 800-54 de 2015, la Superintendencia de
Sociedades decidió sobre la solicitud de declarar la nulidad, por abuso del derecho, del
voto de un socio que impidió iniciar una acción social de responsabilidad.
En esta sentencia, la Superintendencia manifiesta que es posible ejercer la acción
judicial por el ejercicio abusivo del derecho de voto
“cuando se hubiere negado la posibilidad de iniciar una acción social de
responsabilidad, para encubrir las actuaciones irregulares de un administrador
o proteger la desviación de recursos sociales a favor del accionista
mayoritario. En estos casos, la decisión de rechazar la acción social
correspondería a una finalidad que no es tolerada por el ordenamiento
colombiano. Debe reiterarse, en este sentido, que el derecho de voto no
puede convertirse en un instrumento para provocar daños, ni para que un
accionista se adjudique prerrogativas especiales a expensas de los demás
asociados”.
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Tratándose de tiquetes aéreos y en los casos previstos en el artículo
47 de la Ley 1480 de 2011 debe aplicarse la figura del retracto en vez
de la figura del desistimiento de los reglamentos aeronáuticos: así lo
indica la Superintendencia de Industria y Comercio en el concepto No. 038468 de 2015;
concepto cuyo aparte pertinente dice:
“… con fundamento en el principio de favorabilidad que consagra el régimen
de protección al consumidor, se debe entender que cuando se trate de la
adquisición de tiquetes para el transporte aéreo de pasajeros que se
encuentren dentro de alguna de las situaciones previstas en el artículo 47 de
la Ley 1480 de 2011, entre otras, compras financiadas, compras a través de
métodos no tradicionales –como por ejemplo compras a través de medios
electrónicos-, debe aplicarse la figura del retracto consagrada en el Estatuto
del Consumidor, en vez de la figura del desistimiento del pasajero de los
Reglamentos Aeronáuticos”.
Esperamos que estos puntos les sean de utilidad.
Reciban un cordial saludo,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos
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