092-12 - Banco de la Nación

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 1860302
OPINIÓN Nº 092-2012/DTN
Entidad:
Banco de la Nación
Asunto:
Certificación de los funcionarios y servidores del órgano
encargado de las contrataciones
Referencia:
Comunicación S/N recibida el 22.JUN.2012
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente – Jefe (e) del Departamento de
Logística del Banco de la Nación consulta sobre la certificación de los funcionarios y
servidores del órgano encargado de las contrataciones de la Entidad.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANÁLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1
“Es obligatorio que cuenten con la certificación señalada en la Directiva
Nº 001-2011/OSCE-CD los funcionarios y servidores que forman parte de un
Comité Especial pero a su vez representan al área usuaria y no laboran en el
órgano encargado de contrataciones?” (sic).
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que el artículo 5 del Reglamento establece los
funcionarios y órganos que se encuentran a cargo de las contrataciones de una
Entidad.
Así, el numeral 3) del indicado artículo establece que el “Órgano encargado de
las contrataciones es aquél órgano o unidad orgánica que realiza las
actividades relativas a la gestión del abastecimiento al interior de una
2
Entidad.”
Como se aprecia, el órgano encargado de las contrataciones es un órgano cuya
función permanente es, justamente, la gestión del abastecimiento de la Entidad.
2.1.2 Ahora bien, el segundo párrafo del artículo 5 del Reglamento señala lo
siguiente:
“Los funcionarios y servidores del órgano encargado de las contrataciones
de la Entidad que, en razón de sus funciones intervienen directamente en
alguna de las fases de contratación, deberán ser profesionales y/o técnicos
debidamente certificados, debiendo reunir como mínimo los siguientes
requisitos:
1. Capacitación técnica en contrataciones públicas o gestión logística en
general, no menor a ochenta (80) horas lectivas;
2. Experiencia laboral en general, no menor a tres (3) años;
3. Experiencia laboral en materia de contrataciones públicas o en logística
privada, no menor de un (1) año.” (El subrayado es agregado).
Por su parte, la Directiva Nº 001-2011-OSCE/CD 1 , que establece el
“Procedimiento para la certificación de los funcionarios y servidores que
laboran en el órgano encargado de las contrataciones de la Entidad” (en
adelante, la “Directiva”), precisa en el primer párrafo de su numeral III, que su
cumplimiento es obligatorio “(…) sólo para los funcionarios y servidores que
laboran en el OEC de las Entidades Públicas sujetas a la Ley de
Contrataciones del Estado y que intervienen directamente en alguna de las
fases de contratación pública, cualquiera sea el vínculo laboral o contractual
que mantengan con la respectiva Entidad.” (El subrayado es agregado).
De las disposiciones citadas, se desprende que la normativa de contrataciones
del Estado ha establecido que los funcionarios y servidores que laboran en el
órgano encargado de las contrataciones de la Entidad e intervienen
directamente en alguna de las fases de la contratación pública, deben cumplir
los requisitos establecidos en el artículo 5 del Reglamento, y obtener la
respectiva certificación.
2.1.3 En este punto, es necesario indicar que el numeral 4 del artículo 5 del
Reglamento establece que el “Comité Especial es el órgano colegiado
encargado de seleccionar al proveedor que brindará los bienes, servicios u
obras requeridos por el área usuaria a través de determinada contratación.”
Ahora bien, de acuerdo con el artículo 24 de la Ley, el Comité Especial2, debe
estar conformado, cuando menos, por un integrante procedente del área usuaria
de los bienes, servicios u obras materia de la convocatoria, y por otro
perteneciente al órgano encargado de las contrataciones de la Entidad; siendo
necesario que alguno de sus integrantes tenga conocimiento técnico en el
1
Aprobada mediante Resolución Nº 159-2011-OSCE/PRE.
2
De acuerdo con el tenor de la consulta, ésta se refiere al Comité Especial Ad Hoc.
3
objeto de la contratación.
2.1.4 De conformidad con lo expuesto, para la conformación del Comité Especial el
único miembro que debe contar con la certificación requerida por el artículo 5
del Reglamento, es aquel integrante que representa al órgano encargado de las
contrataciones de la Entidad.
2.2
“Es obligatorio que cuenten con la certificación señalada en la Directiva
Nº 001-2011/OSCE-CD los funcionarios que aprueban el Plan Anual, el
expediente del contratación, bases, u otros procedimientos insertos dentro de
las fases de contratación pública como la estandarización?” (sic).
De acuerdo con lo señalado al absolver la consulta anterior, la obligación de
cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 5 del Reglamento, los
cuales se encuentran desarrollados en la Directiva, son de cumplimiento
obligatorio para los funcionarios y servidores que laboran en el órgano
encargado de las contrataciones de la Entidad y que intervienen directamente
en alguna de las fases de la contratación pública.
Ahora bien, el segundo párrafo del numeral III de la Directiva precisa lo
siguiente: “Se entiende que “intervenir directamente en alguna de las fases de
la contratación” se refiere a los funcionarios y/o servidores que, trabajando en
el OEC, intervienen en la elaboración del Plan Anual de Contrataciones, y/o
del Expediente de Contratación, y/o Conducción del Proceso de Selección, y/o
Control y/o Supervisión de la Ejecución del Contrato.” (El subrayado es
agregado).
Como se aprecia, los funcionarios y servidores del órgano encargado de las
contrataciones de la Entidad que intervienen directamente en: i) la elaboración
del Plan Anual de Contrataciones (PAC) y/o expediente de contratación; ii)
conduzcan el proceso de selección; o iii) controlen y/o supervisen la ejecución
del contrato, deben ser profesionales o técnicos debidamente certificados que
cumplan, por lo menos, con las exigencias establecidas en el artículo 5 del
Reglamento.
Al respecto, es importante precisar que las funciones de elaborar, conducir,
controlar y/o supervisar, -antes detalladas- de los funcionarios y servidores del
órgano encargado de las contrataciones, son funciones distintas a la de aprobar
aquellos documentos relevantes vinculados con las fases de la contratación
pública, tales como: el PAC, las Bases, el expediente de contratación, etc., que
es competencia del Titular de la Entidad o del funcionario al que este delegue.
De lo expuesto, se desprende que deben encontrarse debidamente certificados
aquellos funcionarios y servidores del órgano encargado de las contrataciones
que se encarguen directamente de la elaboración del PAC o el Expediente de
Contratación, de conducir el proceso de selección 3 , o de controlar y/o
supervisar la ejecución de los contratos celebrados por la Entidad.
3
Así como aquellos que realizan los procesos de adjudicación de menor cuantía, de conformidad con
el tercer párrafo del artículo 24 de la Ley.
4
2.3
“Cuál es la implicancia de tener personal con vínculo contractual y/o laboral
vigentes al 2013 que estando obligados no cuentan con la certificación
señalada en la Directiva Nº 001-2011/OSCE-CD y laboran en el órgano
encargado de contrataciones e interviene directamente en las tres fases de
contratación pública? Qué consecuencias generaría tanto para el personal
contratado así como para las autoridades que lo hicieren?” (sic).
El numeral VIII.1 de las Disposiciones Finales de la Directiva Nº 001-2011OSCE/CD establece que “A partir del 2013, todos los funcionarios y/o
servidores que laboren en los OEC y que intervengan directamente en alguna
de las fases de la contratación pública, deberán estar debidamente
certificados.” (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, a partir del 1 de enero de 2013, todos los funcionarios y
servidores del órgano encargado de las contrataciones de la Entidad, que
intervienen directamente en alguna de las fases de la contratación pública,
cumpliendo las funciones antes detalladas, deben encontrarse debidamente
certificados.
En ese sentido, es responsabilidad de la Entidad contratante de dichos
funcionarios y servidores, verificar que estos cuenten con la certificación
requerida por el artículo 5 del Reglamento; de lo contrario, la Entidad
incumpliría las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado,
pudiendo generarse responsabilidad para sus autoridades.
Asimismo, la consecuencia para el personal que al 1 de enero de 2013 no
hubiera obtenido la calificación del artículo 5 del Reglamento, sería la
imposibilidad de laborar o continuar laborando en el órgano encargado de las
contrataciones de las Entidades, en tanto no obtenga dicha certificación.
3.
CONCLUSIONES
3.1
Para la conformación del Comité Especial el único miembro que debe contar
con la certificación requerida por el artículo 5 del Reglamento, es aquel
integrante que representa al órgano encargado de las contrataciones de la
Entidad.
3.2
Los funcionarios y servidores del órgano encargado de las contrataciones que
se encarguen directamente de la elaboración del PAC o el Expediente de
Contratación, de conducir el proceso de selección 4 , o de controlar y/o
supervisar la ejecución de los contratos celebrados por la Entidad, deben
encontrarse debidamente certificados.
3.3
A partir del 1 de enero de 2013, los funcionarios y servidores del órgano
encargado de las contrataciones que se encarguen directamente de alguna de
las fases de la contratación pública, deben contar con la certificación requerida
por el artículo 5 del Reglamento, siendo responsabilidad de la Entidad verificar
4
Así como aquellos que realizan los procesos de adjudicación de menor cuantía, de conformidad con
el tercer párrafo del artículo 24 de la Ley.
5
que se cumpla con las disposiciones de la normativa de contrataciones del
Estado; de lo contrario, dichos funcionarios y servidores se encontrarán en la
imposibilidad de laborar o continuar laborando en el órgano encargado de las
contrataciones de las Entidades.
3.4
La consecuencia para el personal que al 1 de enero de 2013 no hubiera
obtenido la calificación del artículo 5 del Reglamento, sería la imposibilidad de
laborar o continuar laborando en el órgano encargado de las contrataciones de
las Entidades, en tanto no obtenga dicha certificación.
Jesús María, 6 de septiembre de 2012
AUGUSTO EFFIO ORDÓÑEZ
Director Técnico Normativo
CCP/.