EL ADN - Facultad de Derecho

EL ADN PASADO- PRESENTE Y FUTURO
Dr. Pedro Sagástegui Urteaga
Sumario.
1.- Lo que hemos dicho en obras publicadas anteriormente sobre el ADN
2.- Tesis en nuestro Post-Grado
3.- Problemas actuales que la desafían
4.- El ADN en relación a los Derechos Humanos sus límites.5.- El ADN en el Derecho Peruano
6.- El futuro del ADN no sólo en el o para el Derecho Civil o Criminal
Referencias Bibliográficas
1. Lo que hemos dicho en obras publicadas anteriormente.El tema del ADN lo hemos abordado primero en un libro
especialmente dedicado al tema probatorio (1) y últimamente en la
Revista Online del Instituto de Investigación Jurídica que dirigimos
(2)
La prueba de ADN nos convocó cuando hacíamos el Doctorado en Derecho
en la PUCP de Lima a finales de los 90, en cursos que exigían tratar estos
temas novedosos en nuestro país (3) que permitieron continuar con la
publicación de temas procesales, siendo el capítulo relacionado con el
ADN como prueba segura en casi el 100% de reconocimiento, cambiando
nuestro sistema probatorio que en materia civil había permitido únicamente
clasificar a los medios probatorios como pruebas plenas de un lado y semi
plenos de otro lado conforme al Código de Procedimientos Civiles del Perú
que sólo a fines del siglo pudo ser reemplazado por el nuevo código
Procesal civil del Perú (4) que para la valoración de la pruebas no podían
permitir sino con criterios distintos y tomando criterios que para asuntos de
filiación se dictare primero una ley conocida como Ley de la Prueba de
ADN (5) y recientemente la ley que para estos efectos acepta el proceso
monitorio que doctrinariamente era conocido sólo por algunos, pero siendo
ley se generalizó su aplicación (6)
2. Tesis en nuestro Post-Grado
Hemos sido uno de los miembros del Grado Doctoral de un maestrando
que hizo su Tesis sobre la Prueba del ADN (7) y posteriormente ha editado
un volumen en Derecho de Familia y derecho Genético (8).
Este libro teniendo como base a la tesis Doctoral de nuestro Post-grado en
la USMP de Lima nos permite referirnos únicamente a su tercera Parte en
cuanto a su aporte relacionado con la prueba de ADN (9)
Primero.- Porque aborda la problemática de la reproducción humana
Segundo.- Porque estos problemas tienen inmensos alcances en relación a
la esterilización, contraconcepción en incluso el aborto.- Los derechos
patrimoniales y extramatrimoniales del embrión en probeta
Tercero.- Su incidencia en los Derechos fundamentales de la Persona y
Cuarto.- el Banco Genético, así como el Derecho de Identidad en relación
al Banco hay actualmente una noción precisa de lo que es un Banco
Genético.
Los Genes son “moléculas organizadas submicroscópicamente cargadas de
información.- Son documentos representativos de los valores físico
químico que constituyen el subtractum, material último de la vida,
dependiendo de ellos la creación de individuos nuevos, pero que
trascienden continentes y perduran por los siglos.
El Banco genético es el archivo del material biológico humano y de su
respectiva información médica que bajo determinadas restricciones de
alcance, acceso, duración en el tiempo y custodia, puede ser consultado y
procesado por la autoridad competente, con fines precisos, sin interferir en
los derechos constitucionales de la persona (10)
La obra de este autor en nuestro medio es notable, ya que además es
Magistrado de la Corte Suprema de la República aplicando la teoría con su
praxis en la Judicatura.
3. Problemas actuales que la desafían
Sin embargo, la prueba de ADN y la existencia de Bancos Genéticos,
tienen problemas a resolver políticamente, no sólo en el campo de la
posición de la Iglesia Católica (11) sino en su colisión con los Derechos
Humanos y el derecho personalísimo a la privacidad.
En efecto, en la era de la globalización , todos los países cuentan con
Bancos de datos y el ADN ocupa un lugar de identificación segura y al que
reconocen las autoridades en casos civiles, comerciales y principalmente
penales, a cargo de la Policía.
Estos datos no están en todos los casos, libres de cuestionamientos,
equivocaciones e impugnaciones que como vemos a nivel de la Corte de
Derechos Humanos de la European Court of Human Rights hay una
jurisprudencia a tener en cuenta que establecen límites a la prueba de ADN,
a su validez y a la necesidad que las Facultades de Derecho conozcan tales
recientes cuestionamientos.
4. El ADN en relación a los Derechos Humanos ante la Corte
Europea
La Revista The Economist de diciembre 2008, nos trae esta novedad en
cuanto a la decisión de la Corte Internacional Europea de Derechos
Humanos que fija los límites de los Bancos de Datos oficiales de ADN en
caso en caso opuesto a su decisión y jurisprudencia (12).
Con el título de DNA en inglés o ADN en español y los Derechos
Humanos los 46 miembros de la Corte Europea en Diciembre del
2008,establecen que estando en peligro 850,000 de gente inocente que han
ingresado masivamente a Inglaterra y Gales, los datos genéticos no prestan
seguridad, si se tienen en cuenta que desde el 2001, han sido arrestados por
varios delitos que si se resolvieron solo teniendo datos genéticos no lo han
sido con la tan mentada evidencia del 100° a la prueba del ADN
considerándose que los “perfiles” usualmente habían sido destruidos.- Lo
mismo ha ocurrido en otros países de Europa como Noruega y Alemania,
presentándose como discriminatorios y violatorios de Derechos Humanos
que ha permitido que la Corte Europea se pronuncie al respecto, ejemplo
para un futuro de certeza en el mundo en general.
5. EL ADN en el Derecho Peruano
Son varios los ámbitos y las leyes dadas relacionadas con el ADN en
materias como filiación, sucesión y en algo en materia penal para
esclarecer crímenes.
También en materia procesal, esta materia se ha utilizado para aplicar al
proceso monitorio de la doctrina procesal italiana (13).
Si a esto agregamos que los principios generales del Derecho están
previstos en nuestro ordenamiento jurídico a nivel sustantivo (14) y
también como principio procesal civil (15) todo juez tendría que recurrir a
ellos para resolver casos que se refieran al tema que nos convoca ahora.
Sobre un tema relacionado al ADN esto es, la reproducción humana
asistida, nuestra Facultad de Derecho premió un trabajo meritorio bajo
control de nuestro Instituto de Investigaciones Jurídicas (16).
Este y otros trabajos cumplían los alcances y contenidos el Derecho que
algunos lo reducen a ámbitos puramente económicos (17).
6. El futuro del ADN no solo en el o para el Derecho Civil o
criminal
Saliéndonos del enfoque exclusivamente jurídico, civil o criminal) hoy
hemos visto un video de Yahoo con ABC News uno sobre el ADN que se
prevé para el futuro una reunión en un Restaurant o fiesta ad hoc para
quienes pretendan comprobar su compatibilidad con su “futura” pareja,
para que con un simple sorbete o aditamento se compruebe si su ADN no
son compatibles.- La entrevista fue muy interesante, actual y también
buena para el futuro de los seres humanos (18).
Referencias Bibliográficas
1
P. Sagástegui.- La prueba judicial y el impacto de la ciencia y
Tecnología contemporánea.- Edit. Fondo U.I G. de la Vega.Lima
2
P. Sagástegui.- Instituto de Investigaciones Jurídicas de la
Facultad de Derecho de la USMP de Lima, Perú.-. Febrero
2009. Los nuevos criterios para clasificar a los medios
probatorios y el impacto de la tecnología actual”
3
4
Doctorado en Derecho de la PUCP de Lima.-Perú 1997
El Código de Procesal Civil de 1912 rigió hasta el 28/VII/1993
siendo reemplazado por el actual C:PC:, que sin embargo
carece de exposición de motivos
Ley N° 27048 de 06/01/1999
Ley N° 28457 de 08/01/2005
Tesis para obtener el Grado de doctor en Derecho del Dr.
Manuel Miranda Canales.- USMP.
Manuel Miranda Canales.- Libro de Derecho de Familia y
Derecho Genético con Prólogo de Eduardo Zaannoni
Ediciones
Jurídicas.- Lima 1998
Ibídem.- Libro Tercera Parte.- A partir de fs297 y Sgts
Ibidem.- Libro Pág. 324
Diario de la República 08 de marzo 1987 Pág. 35.- Iglesia dice
no a bebes probeta y tampoco acepta madres de alquiler
The Economist diciembre G-12 2008 Pág. 73
Ley 28457 de 08/01/2005
Art. VII del título Preliminar del C.C. Peruano en vigencia
Art. VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil del
Perú vigente
Facultad de Derecho de la USMP.- Lima 2002 Concurso Darío
Herrera Paulsen Giuliana
.- Porque es importante
promulgar una Ley sobre técnicas de Reproducción Humana
asistida.- Pág. 109 y sgts.
Mario Castillo Freyre.- Analizando el Análisis .- Fondo
editorial de la PUCP.- 2005
Good Morning Yahoo.- ABC News.- 23/02/2009 Dating and
News.
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Lima, 02/03/09