Causa Especial 3/20048/2009 Secretaría de Sala: Ilma. Sra. Cao Barredo Sala Segunda del Tribunal Supremo AL EXCMO. MAGISTRADO INSTRUCTOR Dª VIRGINIA ARAGON SEGURA, Procuradora de los Tribunales, col. nº 1.040, actuando en nombre y representación de D. BALTASAR GARZON REAL, tal y como tiene acreditado en la causa, ante el Excmo. Magistrado Instructor comparece y para como mejor proceda en Derecho, DICE: Que por medio del presente escrito, y al amparo de lo previsto en los artículos 240.2 y concordantes de la Ley Orgánica del Poder Judicial viene a instar la NULIDAD DE ACTUACIONES contra el Auto de 11 de Mayo de 2009, notificado el siguiente día 12, que acuerda la Apertura de Juicio Oral contra mi mandante. Esta solicitud se funda en las siguientes CONSIDERACIONES Primero.- Antecedentes de Hecho. 1. Por Auto de 7 de Abril de 2010, el Excmo. Instructor acordó la continuación de la presente causa por los trámites del Procedimiento Abreviado, al amparo del art. 779 L.E.Cr., dando traslado de las actuaciones a las partes acusadoras para la formalización de sus 1 eventuales Escritos de Acusación. 2. En escrito fechado el 15 de Abril de 2010, la representación de ‘Manos Limpias’ presentó un primer Escrito de Acusación contra mi representado. Este escrito era una mera copia o plagio de una anterior resolución interlocutoria del Excmo. Instructor, dictada el 3 de Febrero de 2010. 3. El Excmo. Instructor dictó Providencia el 21 de Abril en la cual, advirtiendo defectos materiales en el contenido de dicho Escrito de Acusación, requería a ‘Manos Limpias’ a que los subsanara. En particular, el Excmo. Instructor requirió a ‘Manos Limpias’ que excluyera los párrafos plagiados por tratarse no tanto de argumentos de acusación sino de “argumentaciones… dirigidas a argumentar la corrección de la imputación penal”. La intervención del Instructor llegaba al extremo de indicarle a esa acusación qué páginas concretas de su escrito debía excluir, indicándole asimismo que, en relación con la supuesta concurrencia del elemento subjetivo del tipo, debería limitarse a “la mera afirmación de que el acusado actuaba a sabiendas”. 4. El 22 de Abril de 2010, a las 12:11 horas, la representación de ‘Manos Limpias’ presentó un segundo Escrito de Acusación suprimiendo las decenas de páginas cuya exclusión había interesado el Excmo. Instructor. Sin embargo, no incluyó ninguna referencia al elemento subjetivo del tipo, ni la afirmación que interesaba la Providencia de 21 de Abril. 2 5. El mismo 22 de Abril de 2010, a las 14:34 horas, la representación de ‘Manos Limpias’ presentó un tercer escrito, rectificando el anterior “en los términos dispuestos” por el Excmo. Instructor, para incluir la afirmación de que el acusado actuaba a sabiendas. 6. Por Providencia de 23 de Abril de 2010, el Excmo. Instructor acordó unir a la causa el segundo Escrito de Acusación de ‘Manos Limpias’ y su ulterior rectificación. 7. Mediante escritos de 22 y 26 de Abril de 2010, esta representación formuló sendos Recursos de Apelación denunciando Nulidad de Actuaciones y vulneración de Derechos Fundamentales contra las Providencias de 21 y 23 de Abril de 2010, Recursos que en la actualidad se encuentran pendientes de resolver. 8. Mediante escrito de 10 de Mayo de 2010, la Fiscalía ante el Tribunal Supremo se adhirió al primero de los Recursos de Apelación presentados por esta defensa, instando la nulidad de los Escritos de Acusación formulados por ‘Manos Limpias’ y el subsiguiente archivo de las actuaciones, alegando vulneración de derechos fundamentales. 9. Por Auto de 11 de Mayo de 2010, y sin esperar la resolución de tales Recursos, el Excmo. Instructor dictó Auto de Apertura de Juicio Oral, sobre la base de los nuevos Escritos de Acusación de ‘Manos Limpias’, grupo que habría atendido “debidamente” el requerimiento que le efectuó el Excmo. Instructor. 3 Segunda.- Vulneración del derecho al juez imparcial, art. 24.2 C.E. A. Toda vez que los Escritos de Acusación presentados por ‘Manos Limpias’ son nulos de Pleno Derecho, ex art. 238 L.O.P.J., el Auto de Apertura de Juicio Oral dictado sobre la única base de tales Escritos es igualmente nulo. B. Hemos de remitirnos, así, al contenido de nuestros Recursos denunciando la nulidad de tales Escritos de Acusación y la vulneración de los derechos fundamentales de mi mandante. Como expusimos, el principio de imparcialidad judicial se quiebra gravemente cuando el Excmo. Instructor interviene en la actuación material de las partes, requiriéndoles expresamente a que sustituyan unos Escritos de Acusación defectuosos por unos nuevos a los que el mismo Instructor pueda reconocer plena eficacia procesal. Esta intervención alcanza directamente al contenido ínsito de los escritos, que somete a una labor de ‘reelaboración’ argumental, que llega al extremo de requerir a ‘Manos Limpias’ que “excluya” de su Escrito de Acusación páginas y rúbricas enteras, e incluso que limite el contenido argumentativo del escrito en concretos particulares --como la descripción del elemento subjetivo del delito-solicitando por todo ello el Excmo. Instructor la presentación de un escrito alternativo, ante la invalidez del anterior. 4 Esta labor de expurgación, por la cual se le indica a unas acusaciones lo que tienen que decir o no decir en un Escrito de Acusación --labor más próxima, realmente, a una asesoría o consejo jurídico-- es insólita en la labor de un Juez de Instrucción, y ha de tenerse por radicalmente nula. Señala la Jurisprudencia: “La obligación del juzgador de no ser ‘juez y parte’, ni ‘juez de la propia causa’ supone, de un lado, que el juez no pueda asumir procesalmente funciones de parte y, de otro, que no pueda realizar actos ni mantener con las partes relaciones jurídicas o conexiones de hechos que puedan poner de manifiesto o exteriorizar una previa toma de posición anímica o favor o en su contra” [STC 38/2003]. Por todo ello, en nuestro actual ordenamiento, no sólo es atípica la conducta del Juez de Instrucción que se dirige a alguna de las partes personadas para requerirles o aconsejarles en relación con el contenido de algún escrito que deban presentar; más allá de ello, va expresamente en contra del espíritu de la Norma procesal, que se cuida de garantizar la igualdad de armas en el proceso y la imparcialidad del Juez Instructor. Tercera.- Vulneración del derecho a un proceso con todas las garantías, art. 24.2 C.E. Los graves defectos del original Escrito de Acusación de ‘Manos Limpias’ provenían de ser una copia literal del Auto dictado por el Excmo. Instructor el día 3 de Febrero de 2010. De hecho, como hemos denunciado, la copia fue tan 5 literal que el Escrito de Acusación llegó al extremo de transcribir las dudas o juicios de probabilidad habituales en una resolución interlocutoria, pero insólitas en un Escrito de Acusación. Dicho Escrito de Acusación era, así pues, inválido para la finalidad que pretendía. En su segundo Escrito de Acusación, ‘Manos Limpias’ cumplió el requerimiento de excluir las dos terceras partes de su escrito original y, con ello, suprimió buena parte del plagio, pero no lo eliminó en modo alguno. De hecho, este segundo Escrito de Acusación sigue siendo una copia del Auto de 3 de Febrero, en ocasiones con ligeros cambios de matiz, tiempo de verbos o colocación de párrafos, pero en su mayor parte sin ningún tipo de modificación. La página 2ª del Escrito responde a las páginas 11ª y 12ª del Auto; la pág. 3ª a la página 13ª del Auto; la página 4ª a la 14ª; la 5ª del Escrito de Acusación a las páginas 14ª y 15ª del Auto; la 6ª a las páginas 16ª y 17ª del Auto; la 7ª a las 17ª y 18ª del Auto; la 8ª a la 20ª; la 9ª a la 18ª del Auto; la 10ª a la 21ª; en la 11ª el Escrito de Acusación se limita a trascribir el contenido de un escrito del Fiscal, que el Auto da por reproducido; la página 12º se corresponde con las páginas 20 y 21 del Auto; y la página 13ª y 14ª del escrito están tomadas de la página 22ª del Auto. Y aquí se termina el escrito. Esta evidencia demuestra la completa inanidad de este nuevo Escrito de Acusación --al igual que el anterior-para servir a sus fines pretendidos. Carente de cualquier discurso argumentativo autónomo, ‘Manos Limpias’ ha decidido utilizar como acusación el contenido de una resolución interlocutoria dictada por el Excmo. Instructor, el Auto de 3 de Febrero de 2010. Pero por propia definición --y por el propio alcance de la resolución plagiada-- el Auto de 3 de Febrero no describe ni puede describir la comisión de un delito, sino que se mueve en un puro nivel 6 indiciario, acusación. insuficiente por principio para fundar una El Excmo. Instructor partía con toda claridad de este entendimiento cuando en la Providencia de 21 de Abril ordenó a ‘Manos Limpias’ que excluyera los párrafos plagiados por tratarse de “argumentaciones de naturaleza jurídica dirigidas a argumentar la corrección de la imputación penal”. Como bien recuerda el Excmo. Instructor, el Auto de 3 de Febrero no puede servir de fundamento a un Escrito de Acusación que merezca tal nombre porque dicha resolución únicamente despliega sus argumentos sobre la posible corrección de una “imputación penal”, pero no sobre una eventual responsabilidad penal, que es una cosa muy distinta. Pues bien, si aquel primer Escrito era ineficaz por equivocadamente plagiario, este nuevo lo vuelve a ser, por la misma razón: el discurso acusatorio de cargo que se blande contra mi mandante es un discurso meramente sobre indicios; esta acusación popular se apropia indebidamente del discurso del Excmo. Instructor para intentar articular sobre él una acusación, sin ninguna aportación novedosa u original. Creemos que esto no se puede permitir, ni desde un punto de vista procesal [el contenido literal de un Auto del Instructor no puede servir de base para acusar] ni desde un punto de vista dogmático [no hay Escrito de Acusación si éste se limita a trascribir el tenor literal de un Auto que deniega un sobreseimiento]. De forma absolutamente incomprensible, el Auto de Apertura de Juicio Oral señala que los nuevos Escritos de Acusación de ‘Manos Limpias’ “se formulan sin cambio relevante respecto del escrito inicialmente presentado por esta acusación”. Si tenemos en cuenta que el primer Escrito 7 tenía 72 páginas y el segundo apenas 18, ignoramos qué se podría entenderse por cambio “relevante”. Pero es probable que el Auto se refiera a que, en el fondo, el segundo y tercer Escrito de Acusación de ‘Manos Limpias’ no presentan cambios relevantes respecto a los defectos de fondo de que adolecía el primero, en la medida en que, como hemos demostrado, esta acusación orientada no deja de ser una copia plagiada de una resolución del Excmo. Instructor que, por su propia definición, no tiene un contenido ni un discurso acusatorio. En efecto, lo más relevante del tercer Escrito de Acusación [y que acredita y consolida la nulidad denunciada] es que en el mismo ‘Manos Limpias’ reconoce sin tapujos que presenta un “escrito de acusación en los términos dispuestos por dicha resolución” (Providencia de 21 de Abril de 2010). Esto es, en los términos dispuestos por el Excmo. Instructor, como claramente se puede comprobar. Y es que, en efecto, ‘Manos Limpias’ ha quitado de su escrito lo que fue requerido a quitar, y finalmente ha incorporado aquella “mera afirmación” que el Instructor le pidió, subsanando y rectificando con todo ello su primigenio Escrito de Acusación “en los términos dispuestos”. Cuarta.- Vulneración del efectiva, art. 24.1 C.E. derecho a la tutela judicial A. El derecho a la tutela judicial efectiva integra el derecho a conocer la acusación formulada; si llegado el trámite de calificación, la acusación se plantea de forma incomprensible, incorrecta, defectuosa o incompleta, la única solución es tenerla por no hecha. Pero este derecho fundamental a conocer la acusación no se puede interpretar nunca, sino con gran artificio atrabiliario, reconociendo 8 al Instructor de una causa penal la facultad de hacer comprensible una acusación que no lo es, dictando el contenido del Escrito de Acusación. Ello no se puede hacer, si siquiera pretendiendo evitar la supuesta indefensión de aquella acusación. Ha señalado nuestro Tribunal Constitucional: “El resultado de indefensión que prohibe el art. 24.1 de la Constitución es aquel que tiene su origen directo e inmediato en actos u omisiones de los órganos judiciales, estando excluidas de su ámbito protector las debidas a la pasividad, desinterés, negligencia, error técnico o impericia de la parte o de los profesionales que los representen o defienden y ya se deja dicho que la preclusión del término de calificación provisional conferido a la demandante tiene causa exclusiva en su voluntario incumplimiento, sin que en modo alguno haya intervenido en el mismo acción y omisión del Tribunal que declaró dicha preclusión” [Sentencia Tribunal Constitucional nº 101/1989, de 5 de Junio. En semejantes términos, y entre las recientes, STC 9/2009 de 26 de Enero; STC 66/2009 de 89 de Marzo; STC 160/2009 de 29 de Junio]. B. Por todo ello, en la medida en que el Auto de Apertura de Juicio Oral, dictado el 11 de Mayo de 2010, reconoce en sus Antecedentes que el único Escrito de Acusación es el formulado por ‘Manos Limpias’ y ‘Libertad e Identidad’ [a quienes no cita por su nombre], y siendo dicho Escrito, con sus subsiguientes complementos, rectificaciones o añadidos, nulo de Pleno Derecho, tal y como esta parte ha denunciado, el Auto de Apertura es igualmente nulo, ya que, de conformidad con el art. 783.1 L.E:Cr., sólo puede dictarse la Apertura de Juicio Oral cuando el Fiscal o alguna de las acusaciones particulares lo haya solicitado. No existiendo Escrito de Acusación válidamente presentado, la única alternativa en Derecho es la anulación del Auto de Apertura de Juicio Oral y el archivo de las presentes actuaciones. 9 Por todo lo cual SOLICITO DEL EXCMO. INSTRUCTOR que teniendo por presentado este escrito, tenga por instada la NULIDAD del Auto de 11 de Mayo de 2010, notificado el siguiente día 12 y, por los motivos expuestos y tras los trámites oportunos, se sirva dictar nueva resolución dejando sin efecto el meritado Auto y acordando en su lugar el archivo de la presente Causa. En Madrid, a trece de Mayo de dos mil diez. Ldo. Gonzalo Martínez-Fresneda Proc. Virginia Aragón Segura Col. nº 11.487 Col. nº 1040 1 0