AUTOMATICIDAD Sentencias

DICCIONARIO PRESTACIONES DESEMPLEO
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AUTOMATICIDAD
Sentencias
... el único punto a tratar y sobre el que se requiere doctrina unificadora, dada la disparidad en los
pronunciamientos de las dos sentencias comparadas, es el relativo a determinar si a las
demandantes se les debía de reconocer la carencia de seis meses de cotización exigida por el art.
216.2 b) LSS para causar derecho al subsidio asistencial de desempleo que reclamaban, por el solo
hecho de que el art. 7 del Convenio preveía que la empresa habría de cotizar un mínimo de ciento
ochenta y un días por cada trabajador fijo discontinuo, en un supuesto en el que, sin embargo, las
actoras no trabajaron ningún día del año anterior a su solicitud de prestaciones y en el que la
empresa tampoco había cotizado por ellas, ni tenía obligación legal de cotizar.
...lo que los recurrentes pretenden es que el Inem anticipe el subsidio asistencial que las actoras reclaman
sobre el argumento de que las empresas del sector conservero venían obligadas a cotizar por sus
trabajadores un mínimo de ciento ochenta y un días, y porque, de haber cumplido tal obligación, sí que
tendrían derecho a aquella prestación. Con ello, lo que está pretendiendo es, por una parte que se acepte
como válido que una empresa cotice por sus trabajadores aunque ellos no hayan trabajado ni estuvieran
en situación asimilada en la que persistiera la obligación de cotizar (IT, interrupción contractual, etc.),
pero por otra, nada menos que vincular al Inem a responder de unas cotizaciones ficticias por el hecho de
que las mismas habían sido pactadas en el Convenio Colectivo.
En lo que a este recurso respecta, exclusivamente referido a la responsabilidad del Inem en el pago del
subsidio asistencial que se reclama en aplicación del principio de automaticidad que se recoge en el art.
220 LSS, la pretensión ejercitada es insostenible por las siguientes razones: a) Porque a pesar de la
amplitud de los márgenes que a la negociación colectiva concede el art. 82.2 ET existen unos límites
materiales al contenido normativo de la misma, dentro de los cuales se halla el respeto a las previsiones
imperativas de la ley, cual claramente se establece en el art. 85 del propio Estatuto con carácter general; y
b) Porque, más en concreto, y como norma específica de desarrollo de la anterior previsión, el art. 39.2
LSS deja fuera de aquel ámbito todo lo relativo al régimen jurídico de la Seguridad Social, salvada la
excepción que en relación con las mejoras voluntarias se dispone en el indicado precepto. En definitiva,
porque el contenido LSS y muy en concreto el régimen de derechos y deberes de sus Entidades Gestoras
--esa responsabilidad prestacional directa o indirecta, sea meramente de anticipo de prestaciones-- no es
negociable, sino que se rige por el carácter imperativo de sus preceptos, a salvo las expresas posibilidades
de ampliación a las que se refiere el precepto antes citado.
...lo que no cabe aceptar es que por ese solo pacto, en un supuesto en el que se ha acreditado que los
trabajadores no trabajaron un solo día por tener el contrato suspendido debido a la mala situación
económica de la empresa, no queda vinculado el Inem en modo alguno, pues la responsabilidad que los
actores invocan de acuerdo con el principio de automaticidad --art. 220 LSS-- sólo puede quedar referida,
de acuerdo con el principio de legalidad por el que se rige, a los supuestos de incumplimiento empresarial
de sus obligaciones en materia de afiliación, alta y cotización entendiendo por tales las «obligaciones
legales», o sea, las obligaciones que derivan de las previsiones que en materia de cotización se contienen
en los arts. 103 y ss. LSS, pues no otra cosa se puede desprender de una interpretación lógica y
sistemática de todos estos preceptos legales. Siendo en ese mismo sentido como debe de interpretarse la
TS S 20 Mar. 1998 (Rec.1382/1997) en la que se apoyó el Ministerio Fiscal para defender la tesis de los
Carlos RODRÍGUEZ GARZAS
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recurrentes, pues tanto en el art. 220 como en el art. 124.2 LSS vigente la responsabilidad empresarial por
defectos de afiliación, alta o cotización debe de entenderse referida, como por lo demás dicha sentencia
también manifiesta, a los defectos de cotización cuando ésta es preceptiva de conformidad con la
normativa estatal aplicable. T.S. (Sala Cuarta, de lo Social). Sentencia 29 abril 2001.
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En el supuesto de autos es hecho pacífico que el empleador no afilió, ni cotizó por el trabajador
durante un largo periodo (más de cinco años), periodo que era necesario para cubrir el periodo de
carencia para tener derecho a la pensión de jubilación; derecho, que -a salvo de la edad- constituye uno
de los requisitos legales para el reconocimiento de la prestación asistencial o subsidio de desempleo . Se
trata, pues, de un supuesto en que doctrina reiterada de esta Sala (como más significativas las de 8 de mayo de
1997 y 1 de diciembre de 2000) ha declarado la existencia de responsabilidad empresarial …-lo que no ha
sido negado en la sentencia recurrida, aunque esta contiene la matización de que tal declaración no puede
hacerse en un proceso por desempleo - en los supuestos, entre otros, de que la falta de cotización incide en el
reconocimiento de la relación de prestación de seguridad social; y, en todo caso, se trata de un
incumplimiento grave, no de carácter ocasional, que debe acarrear la responsabilidad empresarial en el pago
de las prestaciones.
…Una medida correctora de las consecuencia negativas que pudiera tener la atribución exclusiva de
responsabilidad -en los supuestos en que la defectuosa constitución o incumplimiento de la obligación
impuesta por la relación pública de seguridad social fuera imputable al empleador- viene constituido por el
principio de automaticidad de prestaciones y la responsabilidad subsidiaria en el supuesto de insolvencia dele
empleador; principios que, evidentemente, guardan consonancia con la previsión de protección pública de
"prestaciones sociales suficientes ante situaciones de necesidad, especialmente desempleo ", tutelado en el
artículo 41 de la Constitución Española . Este principio de automaticidad que, con carácter general, se regula
en el artículo 126.3 de LGSS , se contiene, con carácter absoluto, en el artículo 220 LGSS expresivo de que
"la entidad gestora competente pagará las prestaciones por desempleo en los supuestos de incumplimiento de
las obligaciones de afiliación, alta y cotización, sin perjuicio de las acciones que puedan adoptar contra la
empresa infractora y la responsabilidad que corresponda a estas por las prestaciones abonadas" ( STS 31 de
marzo de 1994 y 30 de noviembre de 1995, entre otras muchas). …
STS 13 febrero 2006
Carlos RODRÍGUEZ GARZAS