RESOLUCION N. 29 DEL 18 DE AGOSTO DEL 2015 CON RADICADO EXTMI15-0027946 PARA EL PROYECTO: ANDIRED

REPUBUCA DE COLOMBIA
DCP-2500
MINISTERIO DEL INTERIOR
RESOLUCIÓN NUMERO
029
DE
18 A60 2015
Por medio de la cual se confirma un Acto Adminístrativo.
EL DIRECTOR DE CONSULTA PREVIA
En ejercicio de las facultades legales y reglamentarias en especial, las conferidas por el
artículo 16 del numeral 5 del Decreto 2893 de 2011 y la Resolución 1928 del 02 de
diciembre de 2013 y,
CONSIDERANDO:
Que mediante el Acto Administrativo No. 678 del 22 de mayo de 2015, se expidió
certificación de presencia de grupos étnicos, solicitada por el señor HENRY ZAMBRANO
MARQUEZ, en calidad de Gerente de la UNION TEMPORAL ANDIRED, para el proyecto:
"UCITACION PUBLICA No, 1-P-009-2013 PROYECTO NACIONAL. CONECTMDAD DE
ALTA VELOCIDAD —PNCAV CELDA DE TELECOMUNICAIONES MALACA", localizado
en jurisdicción del Distrito Especial Industrial, Portuario, Biadiverso y Ecoturstico de
Buenaventura, departamento del Valle del Cauca frente al cual dentro del término legal se
presentó recurso de reposición.
Que mediante correo electrónico de fecha 26 de mayo de 2015. este Despacho procedió
a notificar el precitado Acto Administrativo a la parte solicitante, efectivamente la parte
solicitante se notificó el día 1 de junio de 2015.
Que el dia 17 de junio de 2015. el Señor Henry Zambrano Márquez. en calidad de
representante legal de la UNION TEMPORAL ANDIRED, bajo radicado EXTM115
0027946, interpuso recurso de reposición en contra de la certificación No. 678 del 22 de
mayo de 2015.
Que revisados los términos para presentar el escrito del recurso, se constaté que el
solicitante se encontró dentro del término legal para presentar el indicado recurso de
reposición contra el acto administrativo correspondiente a la Certificación No. 678 del 22
de mayo d&2015.
ARGUMENTOS DEL RECURRENTE
En sus consideraciones, la parte recurrente manifiesta en su escrito del 17 de junio de
2015, que de acuerda a las coordenadas suministradas por la Unión Temporal Andired,
"Por medio de la cual se revoco parcialmente un Acto Administro tivo.
ft2i-
DE
-HOJA
18 AGO 2015
NÚMERO
para e[ proyecto: "LClTAClON PUBLICA No. LP-0092013 PROYECTO NACIONAL
CONECTIVIDAD DE ALTA VELOCIDAD PNCAV CELDA DE ELECOMUNlCAIONES
MALAGA, locazado en jurisdicción d& Dstrto Especial Industrial, Portuario. Biodiverso
y Ecoturísfico de Buenaventura, departamento del Valle del Cauca: en la certificación No,
678 de¡ 22 de mayo de 2015 mediante el cual registra la presencia del Consejo
Comunitario Bahía Málaga- La Plata en la coordenadas suministradas por la Unió,?
Temporal A nclired'.
TÍ
Argumenta el impugnante, que: "(..,) se hace necesaria la reposición de la certificación
No. 678 para verificar el Consejo Comunitarfo presente en el área de influencia toda vez
que la dicotomía actual no permite identificar el titular del derecho fundamental a la
consulta previa
Li
Igualmente manifiesta el recurrente que "(...) se comprobó que las áreas solicitadas en
tltUil6 colectiva por el Consejo Comunitario de Chucheros ensenada del Tigre,
corresponden a dos globos de terrenos baldíos denominados Globo 1 y Globo 2'.
Continua con su argumento la parte recurrente indicando que: "L .) el incoder mediante
resolución 391 dei 27 de febrero de 2015, tituló a! Consejo Comunitario de Chucheros
Ensenada del Tigre, 5296 hectáreas más 8680 m2, ubicadas en límites del Parque Bahía
Málaga (Este) Consejo Comunitario de Bazán la Bocana (Sur) y océano pacifico (Oeste).
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Previo estudio de los argumentos técnicos y JUrÍdiCOS presentados, es preciso tener en
cuenta que el Decreto 2893 de agosto de 2011, crea dentro de estructura del Ministerio
del interior la Dirección de Consulta Previa, convírtiéndola en garante dentro del desarrollo
de la consulta previa con la misión de atender entre otras tareas, la de certificar fa
presencia de comunidades étnicas en el área donde se pretenda ejecutar un proyecto,
obra o actividad, función misional que se desarroUa sobre unas bases, las cuales tienen
una finahdad específica, así:
En la función de certificar la presencia de comunidades étnicas
Dentro de las tareas legales asignadas a la Dirección de Consulta Previa, se encuentra la
de recepcionar la solicitud de certificación de presencia de comunidades étnicas en el
área de un proyecto, obra o actividad. lnicialrnente se realiza un análisis desde ci punto
de vista geográfico y cartográfico de las bases de datos de la Dirección de Asuntos
Indígenas, Minorías y Rom y de la Dirección de Comunidades Negras, Afrocolombianas.
Raizales y Palenqueras.
En caso de que exista duda respecto a la presencia o no de comunidades étnicas en la
zona del proyecto, obra o actividad se procede a programar una visita de verificación en
campo. Esta tiene como objetivo establecer a ciencia cierta la presencia de comunidades
étnicos en la zona.
De la visita de verificación a terreno
Cuando se realiza el análisis geográfico y cartográfico y no existe la suficiente Claridad
!respecto del radio de acción de las actividades de una Comunidad o de su localización, se
programa visita de verificación a terreno. AllÍ SC realiza un ejercicio de delimitación del
área sociocultural del proyecto, a partir del cruce minucioso de las actividades del grupo
Por medio de Ja cuai se revoca parda/mente un Acto Admin/strativcY.
029
DE _____HOJANÚMERO
18 AGO 2015
étnco y d& proyecto y las posibilidades que una se sobreponga a Fa otra; y a& construir
una hpÓtesis de afectación susceptible de consulta previa.
Esta actividad se cum le de conformidad con io seialado en el Decreto 2893 de 201 1.
artículo 16. numeraies 4 y 5
De la afectación directa
La afectación directa se predice del grado de intervención con Fa comunidad respectiva,
entendiéndose que ea genere un menoscabo a su entorno cultural, e la integridad de su
territorio, a sus proyectos de vida, a las artivdades como comunidad y a los hechos que
atenten contra su existencia.
Sobre el partcuiar, la unsprudencia Constitucional ha dicho que: 'La idea de afectación
directa se reL•cibna con la intromisión intolerable en las dinámicas económicas, socia/es y
culturales abrezadas por las comunidades como propias`. Y más adelante agrega: En lo que
respecte o fe nrisprudenc!a de esta alta Corporación. se ha sentado una prolífica y un/formo linee
en la materia. Desde las primeras sentencias refeddas al tema se reconoció en la consulta Lino
entidad fundamenta namuraleza deduc,ia del vínculo existente entre la práctica efectiva ao este
procedimiento y la guania de ¡OS derechos a la participación ' a la integuded étnica, cultural, social
y económica do 105 pueblos potencialmenre afectados por una medida disonaste, bien por of
óqano ciocut;vo o por of ¡eg/slativo
Paaicuiarmente, en una de las sentencias hito en la materia, ta SU039 de 1997, se sostuvo que 'el
derecho de los pueblos indígenas y tuba/es a ser consultados previamente se eulge como una de
las formas de particinación democrática previstas en la CauTa con destino al aseguramiento de su
de,ecuo al tr,,tono y su nreçíncari
J1'starnarte aci'a' flexo
ont1e al n7eca3ismo
de la consulte y los referidos derechos le concedía, de acuerdo con este precedente, un sentido
us fundamental a ese procedimiento. De esra forma. la consulta fue vista como un nivel particular
del derecho C la uaarticpacón.
Paulatinamente, el alcance de este derecho ha sido anipl;edo en concordancia con la idea de
afectación directa, que so ha pedí/edo como cdteri' o esencial para la obliga toriedad de la consulta.
Tal detrimento debe predicarse de ¡a intoguidad o intereses de ¡o comunidad en su condición de tal,
e-stO es, como grupo minoritarib. Esta precisión aparece como respuesta, no solo al carácter diacto
que se exuge de la afectación, sino también de 1CS condiciones pare laaplicación de fas
disposiciones del Convenio, que propone pautas para la instauración de mac//cIes que incidan sobre
las comunidades indiç;enas y tribales como tales"
Lo primero que debemos indicar es que esta Dirección actúa de conformidad con la
Carta Política de 1991, que consagró & reconocimiento y la especial protección de la
diversidad étnica y cultural en Ci país, con a finalidad de dar cumplimiento al Convenio
169 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT) adoptado en nuestro
ordenamiento jurídico mediante la Ley 21 de 1991, conformando el bloque de
constitucionalidad, rezón por le cuai las decisiones que aqui se adoptan son de buena fe,
garantizando los derechos a las partes y sin asomo de duda que refleje desvío de poder,
es decir son totalmente ajustadas a derecho, dentro de un merco jurídico que acate las
normas constitucionales y legales que en materia de protección étnica propenden por
salvaguardar sus derechos, eHo desde luego sin desconocer ni vulnerar los derechos e
ios demás intervinientes.
Por, o anterior, Fa consulta previa es un derecho constitucional, mediante el cual OF Estado
garantiza a las comunidades étnicas afectadas por un proyecto, obra, actividad, medida
legislativa o administrativa. iC participación previa, libre e informada sobre el programe o
plan aue se pretende realizar en su territorio. Buscando que de manera conjunta y
Ser tencra '
-745 de 2C 1 a Co -te
MP. -'1
meero
Sierra Porto
Por niedio de la (- ua/ se revene parcialmente un Acto Admin/strativo.
DE
HOJA NÜMER04
2015
participativa se identifiquen ios impactos nositivos o neçTat vos que estos puedan generar,
con en el fin de salva querdar a idiosincrasia de las comunidades étnicas que habitan en
el país.
EsFe derecho fundamental a la consulta prevía se encuentra protegido mediante el
Convenio 169 de la OIT, sobre Pueblos indígenas y Tribales en Paises Independientes.
ratificado por Colombia mediante la Ley 21 de 1991. En el numeral 1° del articulo 7 ce
citado Convenio se establec
e:
'1. Los pueblos interesados dehen1,7 tener el derecho de decidir sus roias prioridades en
lo cine atañe el oroceso de desarrollo, en fa medida en que s-te afecte a sus vidas,
creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tic nas que ocupan o utilizan cte cguna
manera, y de controlar en la medida de lo nocible. su mio desarrollo económico. social y
lí
u
cuí 'tal ,id7'5 d'chos 'teblos cenes prí'oa co s fh'
evaluación de los planes y programas de
y naqional susceotíbies de
afectar/es directamente.
ANÁUSS DEL CASO
Lo que se pretende con una certificacán de presencia de sujetos colectivos de protección
especial, es evidenciar la presencia de una comunidad étnica, dentro de un área donde a
futuro se vaya a realizar la obra. proyecto o actividad. con el fin de que dentro de un
proceso de consulta previa, se identifiquen los impactos y se fijen medidas de manejo,
compensación prevención y rnitiqación para así
la protección constitucional de
las etnias asentadas en la región donde se retenda eecutar la misma.
Revisando el historial dentro del cual se produlo la exoedición del Acto Administrativo en
comento y atendiendo os parámetros tenidos en c&.enta para su emisión. tenernos que la
Certificación de presencia de comindades étnicas en ci proyecto mencionado sesoportó en e concepto geojráfico y cartográfico realizado por un profesional de esta
Dirección, casado en e es dc y ana ss nc las fuertes ce nfo iaclon co's liedascon base en i25 coordenadas suministradas por la parte recurrente, de igual manera para
resolver ci recurso en comenta, se solicité al Área de Certificaciones realizar nuevamente.
el ariáhsis cartográfico besándose en las coordenadas ue aporta el olicitarite. por lo
cual se Puco constatar que el proyecte: "UNION TEMPORAL ANDIRED, para elprovecto:
"LICITACION PUBLICA No LP0092013 PROYECTO NACIONAL CONECTIVIDAD DE
ALT» VELOCIDAD PNCAV CELDA DE TELECOMUNICAIONES MALAG. se trasapa.
del 21
cluc on No
ocio e CONSEJO COMUNITARIO MAí G4 - LA Pi,-ATA ron
de julio de 2003 del INCORA.
Por lo anterior. se concuye que atendiendo a los argum e-ritos expuestos en la parte
motiva de esta Resolucón. este Despacho confirmará el Acto Administrativo No. 678 del
22 de mayo de 2015.
.
32iS?S de Datcs
B:tses de
c1(Dç:ráflc de Conseti:s
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do Pecros porzodos po' Comióo Na— iono
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Colorta. ('..O-ODER IG'C 201 3.
Fcodc Nooicini .Aprorio en
de Territc'çcs iiqenas.Irtcoder 2.1'1 3). Base de dates (espacai y ro especai de predos
procoso do Oçjiçc1çfl o odjudcodos a rucos ótncs (cOVOr 2013) Boso oc. dotos (espocofl y no os ooio) de
Re'vas indo-enos (Incoder 201 3)Boso de Datos Cc-nsuUo: Prvi (MuiÍOedOr 201 3
e. i
"Por medio de la cual so revoca parcialmente un Arto Administrativo'.
DE
HOJA NÚMERO
1 p AGO 2015
En mérito de lo anteriormente expuesto. esta Dirección,
RESUELVE:
ARTICULO PRIMERO.- CONFIRMAR & numeral segundo de! Acto Administrativo No.
678 del 22 de mayo de 2015, en el sentido de certificar que se registra la presencia de la
Consejo Comunitario BAHIA MALACA LA PLATA, con resolución número 0047 de! 21
de julio de 2003 de! INCORA ene le área de! proyecto "LICITACION PUBLICA No. LP
0092013 PROYECTO NACIONAL CONECTIVIDAD DE ALTA VELOCIDAD PNCAV
CELDA DE TELECOMUNICAIONES MALACA" localizado en jurisdicción del Distrito
Especial industrial, Portuario, &odiverso y Ecoturístico de Buenaventura, departamento
de! Valle de! Cauca.
ARTICULO SEGUNDO. CONFRMESE en lo demás el Acto Administrativo No. 678 de!
22 de mayo de 2015, para el proyecto: "UCITACION PUBLICA No, LP009-2013
PROYECTO NACIONAL CONECTIVIDAD DE ALTA VELOCIDAD —PNCAV CELDA DE
TELECOMUNICAIONES MALACA" localizado en jurisdicción de! Distrito Especia!
Industria], Portuario, Biodiverso y Ecoturistico de Buenaventura, departamento de! Valle
de! Cauca.
ARTICULO TERCERO COMUNICAR a la parte interesada que si decide ejecutar el
proyecto de qué trata esta certificación, deberá solicitar a la Dirección de Consulta Previa
el inicio de] proceso de consulta conforme .a los lineamientos de! articulo 330 de fa
Constitución Política, los artículos 6 y 7 de la Ley 21 de 1991, el artículo 76 de la Ley 99
de 1993 y la Directiva Presidencial 10 de 2013.
ARTÍCULO CUARTO ORDENAR la notificación de la presente Resolución., en la forma
indicada en las artículos 67, 68 y 69 de la Ley 1437 de 2011.
ARTICULO QUINTO. Contra el presente Acto Administrativo no procede recurso alguno,
conforme lo indicado en ci articulo 95 de la Ley 1437 de 2011.
NOTIFÍQUESE, COMUNQUESE Y CÚMPLASE
Dada en Bogotá, D. C., a los
ALVARO Eq'HEVERRY LONDOÑO
Direct de Consulta Previa
Proyectó María Ximena Tohr Fntci-Aboida D
Revió, Luis Ferrando Mür Arí
de Cei5c:uion
Aprobó: Alvaro EonevorfyLondoño
EXTMM5-0027946 de-i 1,7 de juno de 2015
T.R.D. 2500.-09-06