PLAN DE TRABAJO Y
PROTOCOLO
DE
INVESTIGACIÓN
1
UNIVERSIDAD IBEROAMERICANA
SANTA FE, CIUDAD DE MÉXICO
EL FENÓMENO MIGRATORIO Y SU RELACIÓN CON LA TEORÍA Y LA PRAXIS DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES
PROTOCOLO DE INVESTIGACIÓN
RAFAEL ESTRADA MICHEL
DOCTOR EN DERECHO
MÉXICO, 2005
2
I.- ANTECEDENTES
El profesor italiano Luigi Ferrajoli ha insistido con gran vehemencia y rigor científico
en la intrínseca relación que existe –o debe existir- entre la migración y la teoría y
práctica de los derechos fundamentales. La cuestión adquiere radical importancia en lo
que se refiere a la relación bilateral fincada entre México y los Estados Unidos, pues en
este último país el fenómeno de la inmigración aparece más como una cuestión
relacionada con el cumplimento de la legalidad –a final de cuentas, vértice principal de
la cohesión nacionalista estadounidense- que como un tópico relativo a los Derechos
Humanos. Ello se traduce en frecuentes malentendidos que obstaculizan el correcto
abordamiento de una materia que impacta gravemente a las relaciones interestatales y a
la defensa de los derechos de los mexicanos que se desempeñan -ya se hayan
introducido en los EUA legal o ilegalmente- como trabajadores migratorios en aquel
país.
Así pues, partiendo de una base garantista que pone en entredicho el hasta hace poco
imperante paradigma paleopositivista, Ferrajoli ha rescatado los orígenes migratorios de
la teoría occidental de los derechos fundamentales: ese ius migrandi, ese ius
communicationis con el que en 1539 Francisco de Vitoria pudo justificar la
colonización europea de América en sus Relectiones de Indis recenter inventis, la
primera racionalización de los derechos fundamentales como entidades de carácter
universal, esto es, no susceptible de mediación en razón de las características propias
del eventual beneficiario (raza, origen, tiempo de ocupación de las tierras, género,
preferencias, religión y, muy especialmente, ciudadanía). Reconocer el carácter
omnicomprensivo de los Derechos Humanos, admitiendo que su racionalización
proviene de la concepción sistemática de un irrestricto ius migrandi que no puede
negarse a nadie, significa “reconocer el carácter supra-estatal de los derechos
fundamentales” y “tener el coraje de disociarlos de la ciudadanía”1, categoría esta
última incompatible con la expresión misma de “Derechos Humanos”. Se trata, pues, de
convertir a los derechos fundamentales en facultades plenamente “humanas” y no
“ciudadanas”, sin desconocer que el concepto legal de “derechos de ciudadanía” se ha
logrado imponer, sobre todo en los países industrializados, “al precio de una pérdida de
1
FERRAJOLI, L., Derechos y garantías. La ley del más débil, (Trotta, Madrid, 2002), pp. 31-32.
3
credibilidad de todos los valores jurídicos y políticos en los que se basan nuestras
democracias”2.
Considerando los sólidos asideros teóricos con que cuenta la teoría garantista –en tanto
que nuevo paradigma del desarrollo jurídico occidental- parece prudente ocuparse de la
sistematización interdisciplinar de la superación del paradigma legalista en materia
migratoria. En otras palabras: contando con el garantismo ferrajoliano como punto de
partida, nuestra línea de investigación ha de ocuparse de obtener, desde la perspectiva
ofrecida por la mayor cantidad posible de atalayas científicas (Historia y Filosofía
jurídicas, Ciencias Políticas, Sociología, Economía, Derecho interno e internacional,
Psicología, Antropología, etc.) de elaborar una teoría garantista de la migración con
finalidades eminentemente prácticas: no se trata de crear o sugerir una impermeable
ciudadanía norteamericana dentro de los límites del Tratado de Libre Comercio, sino de
estructurar un humanista constitucionalismo global que, olvidándose de ciudadanías
restrictivas, garantice para todos los seres humanos el goce de los derechos
fundamentales.
II.- MARCO TEÓRICO
Como hemos adelantado, el marco conceptual propio de la línea de investigación
propuesta será la teoría garantista del Estado constitucional de Derecho, que ha traído
imbricado el replanteamiento del paradigma paleopositivista del Orden jurídico para
pasar a ocuparse no sólo de la vigencia (ámbito en el que parece desarrollarse el
acercamiento estadounidense al fenómeno migratorio), sino de la validez del Derecho
(ámbito al que se adhiere la praxis internacional mexicana con sus constantes
referencias a los “Derechos Humanos” de los trabajadores migratorios).
Puede apreciarse que la cuestión se relaciona principalmente con la Teoría del Derecho,
con la Filosofía jurídica y con el Derecho Constitucional. No se trata, sin embargo, de
ocuparse de formular una teoría de la norma, sino de apreciar y valorar en sus múltiples
dimensiones la complejidad del fenómeno, por lo que no podrá prescindirse en el
desarrollo de la investigación de un marco teórico que incluya disciplinas propiamente
jurídicas como la Historia del Derecho (indispensable para hacerse cargo de los
condicionantes con que surgió a la vida la teoría de los derechos fundamentales), así
2
Idem., p. 32.
4
como ciencias auxiliares como las que ya han sido señaladas. Baste para hacerse cargo
de la inmensa diversidad teórico-conceptual que presenta nuestra línea investigativa con
reparar en que la diferencia entre “Derechos Humanos” y “derechos de ciudadanía” se
vincula no sólo con las relaciones e intercambios jurídico-económicos internacionales,
sino, por ejemplo, con la cuestión indígena, lo que provoca que la metodología haya de
referirse, en el plano de los conceptos y de las categorías, a la Antropología Jurídica3.
III.- OBJETIVOS Y METAS A MEDIANO Y LARGO PLAZO.
Primera semana de enero de 2006.- Participación en el “Seminario sobre el problema de
las migraciones forzosas en nuestro tiempo”, organizado por el Senado de la República
Mexicana, la Fundación José Ortega y Gasset y el Departamento de Derecho de la UIACiudad de México en Madrid, España, con la ponencia “Perspectiva Histórica de los
derechos fundamentales de los migrantes”, exponiendo los primeros avances de la
investigación que desarrollará el candidato y que se plantea en el presente protocolo.
Última semana de noviembre de 2005.- Participación en el Encuentro de Facultades y
Escuelas de Derecho de las Universidades confiadas a la Compañía de Jesús,
exponiendo tanto los primeros avances de la investigación a ser desarrollada como las
conclusiones preliminares a que ha llegado un estudio preliminar ya realizado por las
Universidades del sistema UIA-ITESO.
Publicación mensual en el Boletín electrónico del Observatorio Judicial Mexicano de
breves comentarios de sentencias judiciales referidas a cuestiones de Derechos
Humanos y migración.
Promoción de la participación como docente en un módulo específicamente relacionado
con la problemática de los derechos fundamentales de los migrantes, tanto en el
programa de la maestría en Derechos Humanos que imparte la Universidad como en el
programa de licenciatura en Derecho del Departamento, promoviendo la redacción de
tesis de grado relacionadas con el fenómeno migratorio y su tratamiento jurídico.
3
Cfr. Diritti umani e diritt di citadinanza, Progetto consortile di Educazione allo sviluppo. A cura di
ICEI, ACRA, CESVI, CESPI, Fondazione Internazionale Lelio Basso (2004, www.SK-Popoli..doc).
5
Durante el año del apoyo, se publicarán en revistas especializadas dos trabajos
monográficos en los que se expondrán los avances de la investigación y la apertura
hacia nuevos cauces dentro de la línea.
IV.- METODOLOGÍA
Como hemos adelantado, merced a la naturaleza conceptual de la línea de investigación
y a las calidades de los objetivos que nos hemos trazado, la metodología no puede ser
sino interdisciplinar e implicar estudios propios de la Antropología, la Teoría del
Derecho, la Historia, etc. En el caso de los análisis históricos, por ejemplo, partiremos
de las hipótesis de que Vitoria no estuvo solo en el siglo XVI hispánico, que su
pensamiento no constituyó un caso aislado, y que existe un riquísimo acervo literario
propio de la época que es imprescindible estudiar y que, suponemos, habrá de funcionar
como conveniente robustecedor de la teoría garantista migratoria. Resultará imposible
abstenerse, de igual forma, de reparar en la Historia constitucional mexicana y en el
desarrollo del Derecho Constitucional y de los Derechos Humanos a partir de la llamada
Revolución Atlántica que involucró a varios países de Europa y de América a fines del
siglo XVIII.
Por otra parte, y dado que el tema migratorio incide necesariamente en las relaciones
internacionales (muy particularmente en la que estrecha y complicadamente existe entre
México y los Estados Unidos), la metodología a seguir ha de servirse de la ya
tradicional línea de estudio imperante en el Departamento de Derecho de la Universidad
Iberoamericana Ciudad de México, línea centrada en el análisis del Derecho
Internacional en sus vertientes pública y privada que ha significado la especialización de
varios académicos del propio Departamento. En todo el desarrollo metodológico
contaremos asimismo con el apoyo de los Programas de Estudios Migratorios y de
Derechos Humanos de la propia Universidad.
Esto por lo que se refiere a un primer momento metodológico, que podríamos calificar
de eminentemente teórico. Como hemos establecido al hablar de las metas y objetivos
de la línea de investigación, se pretende con ello fijar una base conceptual de signo
garantista para pasar en un segundo momento a la observación y a las denuncias
prácticas de la acción de los gobiernos en materia iusmigratoria. La metodología en esta
etapa variará radicalmente para transformarse paulatinamente en labor de campo.
6
Consideramos muy importante para el desarrollo de estos planes la interacción de
nuestro Departamento con los correspondientes del sistema UIA-ITESO, muy
concretamente con la Universidad Iberoamericana sita en la ciudad de Tijuana, B. C.
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MOYA ESCUDERO, MERCEDES (Coord). “Derecho a la tutela judicial efectiva”
Comentario Sistemático a la Ley de Extranjería. Ed.. Comares. España. 2001. págs.
709-775PONTE IGLESIAS, MARÍA TERESA. “La protección de los refugiados en el marco
regional europeo”. José Manuel Peláez Marón. (Director) Ed. Anuario de Derecho
Europeo 2. Universidad de Sevilla. España. 2002. págs. 329-351.
RÁBAGO DORBECKER, MIGUEL “El acceso a la justicia en casos de litigio
internacional: Foro de necesidad , asistencia judicial gratuita y coutio indicato solvi”.
Ponencia presentada para el Congreso Internacional de culturas y sistemas jurídicos
comparados. Ed. Revista Jurídica Universidad Iberoamericana. México. 2004. págs. 85105.
RISSO FERRAND, MARTÍN. “Estado Social y Democrático de Derecho Concepto y
Evolución”. En prensa.
VI.- PROGRAMA DE DOCENCIA
Independientemente de las labores docentes que habrán de desarrollar todos los
académicos involucrados en la línea de investigación descrita, el investigador
responsable habrá de impartir las siguientes materias:
i)
ii)
iii)
iv)
Maestría en Derechos Humanos. Universidad Iberoamericana. Departamento
de Derecho. “Historia de la protección de la persona humana” durante el
semestre de otoño (agosto- diciembre 2005) y primavera 2006.
Licenciatura en Derecho. Universidad Iberoamericana. Departamento de
Derecho. “Historia del Derecho en México” durante el semestre de otoño
(agosto- diciembre 2005).
Licenciatura en Derecho. Universidad Iberoamericana. Departamento de
Derecho. “Historia general del Derecho” durante el semestre de otoño
(agosto- diciembre 2005).
Licenciatura en Derecho. Universidad Iberoamericana. Departamento de
Derecho. “Derecho Constitucional (parte orgánica)” durante el semestre de
primavera (enero-mayo 2006).
11
v)
vi)
Licenciatura en Derecho. Universidad Iberoamericana. Departamento de
Derecho. “Derecho Constitucional (Derechos Humanos)” durante el
semestre de primavera (enero-mayo 2006).
Licenciatura en Derecho. Universidad Iberoamericana. Departamento de
Derecho. “Derecho Constitucional (Derechos Humanos)” durante el periodo
de verano (junio 2006).
12
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