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UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGÍA ESCUELA DE POSTGRADO “DR. JOSÉ APOLO PINEDA” “RESPONSABILIDAD PENAL EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA DENUNCIADOS EN LA FISCALÍA PROVINCIAL DEL GUAYAS PERÍODO 2010 – 2013”. TESIS PRESENTADA COMO REQUISITO PARA OPTAR POR EL GRADO DE MAGISTER EN MEDICINA FORENSE MAESTRANTE: AB. LUIS ALFREDO MARTINEZ CARRIÓN TUTOR: DR. ALBERTO RAMÍREZ MAZZINNI, M.SC GUAYAQUIL – ECUADOR AÑO 2015 UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGÍA ESCUELA DE POSTGRADO “DR. JOSÉ APOLO PINEDA” APROBACIÓN DEL TRIBUNAL Esta tesis cuya autoría corresponde al AB. LUIS ALFREDO MARTÍNEZ CARRIÓN, ha sido aprobado, luego de su defensa pública, en la forma presente por el Tribunal Examinador de Grado nominado por la Universidad de Guayaquil, como requisito parcial para optar el Grado de MAGISTER EN MEDICINA FORENSE. DR. MARIO ORTIZ SAN MARTÍN, ESP. PRESIDENTE DEL TRIBUNAL DRA. ELISA LLANOS RODRÍGUEZ, M.SC. MIEMBRO DEL TRIBUNAL DR. MARCO RUÍZ PACHECO, M.SC. MIEMBRO DEL TRIBUNAL AB. MERCEDES MORALES LÓPEZ Secretaria FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGÍA CERTIFICADO DE APROBACIÓN DEL TUTOR En mi calidad de Tutor del Trabajo de Investigación de Tesis para optar el Titulo de Magister en Medicina Forense, de la Facultad Piloto de Odontología de la Universidad de Guayaquil. CERTIFICO Que: he dirigido y revisado la tesis de grado presentado por el AB. LUIS ALFREDO MARTÍNEZ CARRIÓN, C.I # 1704698578. CUYO TEMA DE TESIS ES: “RESPONSABILIDAD PENAL EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA DENUNCIADOS EN LA FISCALIA PROVINCIAL DEL GUAYAS PERÍODO 2010 – 2013”. REVISADA Y CORREGIDA QUE FUE LA TESIS, APRUEBO EN SU TOTALIDAD, LO CERTIFICO: _________________________________________ DR. ALBERTO RAMÍREZ MAZZINI, M.Sc. TUTOR CERTIFICACIÓN DEL GRAMÁTICO LCDA. LUPITA MAGDALENA AMAYA JACHO, MSC, con C.I # 1704159407; por medio del presente tengo bien CERTIFICAR: Que he revisado la tesis de grado elaborada por el ABOGADO, LUIS ALFREDO MARTÍNEZ CARRIÓN, con C.I # 1704698578, previo a la obtención del título en MAGÍSTER EN MEDICINA FORENSE. Tema de tesis: “RESPONSABILIDAD PENAL EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA DENUNCIADOS EN LA FISCALÍA PROVINCIAL DEL GUAYAS PERÍODO 2010 – 2013”. Por lo general y uso de los derechos como especialista en Literatura y español, recomiendo la validez de la tesis, por estar de acuerdo a las normas gramaticales y de sintaxis vigente. ______________________________ Lcda. Lupita Amaya Jacho, MSc. C.I 1704159407 N° de Registro 1028-02-300110 DEDICATORIA Primero y antes que nada, dedico esta tesis a Dios, por estar conmigo en cada paso que doy, por fortalecer mi corazón e iluminar mi mente y por haber puesto en mi camino a aquellas personas que han sido mi soporte y compañía durante todo el periodo de estudio. Dedico hoy y siempre a mi familia por el esfuerzo realizado por ellos. El apoyo en mis estudios, de ser así no hubiese sido posible. A mis padres y demás familiares ya que me brindan el apoyo, la alegría y me dan la fortaleza necesaria para seguir adelante. . AGRADECIMIENTO Gracias a Dios quien supo guiarme por el buen camino, darme fuerzas para seguir adelante y no desmayar en los problemas que se presentaron, enseñándome a encarar las adversidades sin perder nunca la dignidad ni desfallecer en el intento. A mi familia, por quienes soy lo que soy. RESUMEN El presente trabajo aborda el problema médico-paciente, al instaurar procesos penales en cirugías plásticas estéticas o reconstructivas, denunciados en la Fiscalía Penal del Guayas como delitos de “lesiones” u “homicidio inintencional”, tipificado en el Código Penal, actualmente en el Código Orgánico Integral Penal como “Lesiones” y “Homicidio Culposo por mala práctica profesional” y su etapa investigativa en la que los operadores de justicia basan sus dictámenes en evidencias obtenidas principalmente en análisis histopatológicos, toxicológicos realizados por el Instituto Nacional de Salud Pública e Investigación y autopsias realizadas por médicos legistas de la Policía Nacional e informe médico legal realizado por peritos forenses del departamento médico de la Fiscalía. Se determinó un Marco teórico conceptual de la Cirugía plástica, origen, evolución, avances científicos, divisiones, requisito médico y paciente, riesgos, complicaciones, beneficios, costos. Se analizó el Marco Jurídico contenido en el Código Penal y Código Orgánico Integral Penal, la Constitución que contempla la Responsabilidad Civil y Penal en aquellos que pongan en riesgo la integridad y la vida, Ley Orgánica de la Salud, Ley de Federación Médica Ecuatoriana, Código de Ética Médica. Se seleccionó un Marco Doctrinario de tratadistas sobre la temática jurídica médica. PALABRAS CLAVES: RESPONSABILIDAD MÉDICA, MALA PRAXIS, CIRUGÍA PLÁSTICA. PENAL ABSTRACT This paper addresses the doctor-patient problem by instituting criminal proceedings in plastic aesthetic and reconstructive surgery, reported in the Criminal Prosecutor of Guayas as crimes of "injury" or "involuntary manslaughter" in the Criminal Code, currently in the Code Organic Criminal Integral as "injury" and "Wrongful Death by malpractice" and investigative stage where justice operators base their opinions mainly on evidence from histopathological, toxicological analysis conducted by the National Institute of Public Health and Research Autopsies conducted by forensic doctors of the National Police and forensic report by forensic experts from the medical department of the Prosecutor. A theoretical framework Conceptual Plastic Surgery, origin, evolution, scientific advances, divisions, and patient medical requirements, risks, complications, benefits, costs were determined. The legal framework contained in the Penal Code and Code of Criminal Integral, the Constitution provides for civil and criminal liability on those who endanger the life and limb, Organic Law of Health, Ecuadorian Medical Federation Law, Code analyzed Medical Ethics. Doctrinaire frame was selected writers on medical legal issues. KEYWORDS: CRIMINAL LIABILITY MALPRACTICE, PLASTIC SURGERY. MEDICAL, Presidencia de la República del Ecuador FICHA DE REGISTRO DE TESIS TÍTULO Y SUBTÍTULO: “RESPONSABILIDAD PENAL EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA DENUNCIADOS EN LA FISCALÍA PROVINCIAL DEL GUAYAS PERÍODO 2010 – 2013”. AUTOR: Ab. Luis Martínez REVISORES: DR. ALBERTO Carrión ELOY RAMÍREZ MAZZINNI, M.Sc. INSTITUCIÓN: Universidad de Guayaquil FACULTAD: PILOTO DE ODONTOLOGÍA CARRERA: MAESTRÍA EN MEDICINA FORENSE FECHA DE No. DE PÁGS: 64 PUBLICACIÓN: AREA TEMATICA: AREA DE LA SALUD PALABRAS CLAVES: RESPONSABILIDAD PENAL MÉDICA, MALA PRAXIS, CIRUGÍA PLÁSTICA. RESUMEN Con este trabajo de tesis se espera dar a conocer la falta de peritos forenses especializados acreditados a la Judicatura; Laboratorios de investigación orgánica forenses; Normas que obliguen a juzgadores y fiscales de procesos médicos, tener conocimientos forenses. Se expondrán procesos e informes periciales con la deducción de conclusiones y recomendaciones. No. DE REGISTRO No. DE CLASIFICACIÓN (En base de datos): DIRECCIÓN URL (tesis en la web): ADJUNTO SI NO PDF CONTACTO Telefono: E- mail: CON 0959153709 [email protected] AUTORES CONTACTO EN LA Nombre: INSTITUCIÓN Teléfono: E-mail: ÍNDICE Portada Aprobación del Tribunal Certificación del tutor Dedicatoria Agradecimiento Certificación del gramático Resumen Resumen en ingles Índice de cuadros Índice de gráficos Índice I III IV V VI VII VIII X XII XI XIV 1. INTRODUCCIÓN 1.1 Determinación del problema 1.2 Descripción del problema 1.3 Formulación del problema 1.4 Justificación del problema 1.5 Preguntas de investigación 1.6 Formulación de Objetivos e Hipótesis 1.6.1 Objetivo General 1.6.2 Objetivos específicos 1.6.3 Variables 1.7 Hipótesis 1.7.1 Variables Independientes 1.7.2 Variables dependientes 2. Marco teórico 2.1 Medicina Estética 2.2 Objetivos Generales de la Medicina Estética 1 4 4 6 7 8 10 10 10 11 11 11 12 13 13 13 2.3 Campos de Acción 2.4 Cirugía Plástica 2.5 Cirugía Cosmética 2.6 Generalidades de la mala práctica en cirugía estética 3. Metodología 3.1 Diseñador de la propuesta 3.3 Lugar de la investigación 3.4 Periodo de investigación 3.5 Tipo de Investigación 3.6 Recursos Empleados 3.6.1 Recursos Humanos 3.6.2 Recursos Físicos 3.7 Universo y muestra 6. Conclusiones y Recomendaciones 6.1 Conclusiones 6.2 Recomendaciones 8. Bibliografía 9. Anexos 14 16 16 17 31 31 31 31 32 32 32 32 33 50 50 51 53 56 ÍNDICE CUADROS Contenidos Pág. __________________________________________________ Cuadro N° 1: Incremento 34 Cuadro N° 2: Proliferación 35 Cuadro N° 3: Insuficiencia jurídica 37 Cuadro N° 4 Variables 38 Cuadro N° 5 Reforma 40 Cuadro N° 6 Problemas 41 ÍNDICE DE GRÁFICOS Contenidos Pág. __________________________________________________ Gráfico N° 1: Incremento 34 Gráfico N° 2: Proliferación 36 Gráfico N° 3: Insuficiencia jurídica 37 Gráfico N° 4 Variables 39 Gráfico N° 5 Reforma 40 Gráfico N° 6 Problemas 42 INTRODUCCIÓN En el mundo actual es sorprendente e innegable el avance de la tecnología y de la ciencia, como es el caso particular de la medicina, pero si mayor es el desarrollo, mayor será la responsabilidad que implique cada una de las actividades humanas. Las ciencias médicas requieren de cuidado extremo, al hablar de un médico o profesional de la salud, viene a nuestra mente la idea de conocimiento, respeto, seguridad y confianza, en virtud de que se trata de un profesional que dedica su tiempo al estudio y a la práctica de una labor como es la salud que en algún momento necesitaremos. Puede parecer extraño, pero son muy frecuentes, las denuncias de médicos involucrados en ciertos casos de error o negligencia en el ejercicio de su profesión, en una evidente situación de mala práctica médica. Nuestra Constitución Política señala que uno de los deberes primordiales del Estado es garantizar la salud así como también manifiesta que la prestación de servicios de salud se regirá por los principios de equidad, universalidad, solidaridad, interculturalidad, calidad, eficiencia, eficacia, precaución y bioética, con enfoque de género y generacional; establece la responsabilidad por la mala práctica en el ejercicio de su profesión, arte u oficio en especial aquella que ponga en riesgo la integridad o la vida de las personas, en nuestro anterior Código Penal no existía el término mala práctica, como vulneración a los deberes y principios consagrados en la Constitución, sino como “homicidio inintencional”; actualmente la muerte causada en casos de presunta negligencia médica se encuentra tipificado en el COIP artículo 146 como Homicidio Culposo por Mala Práctica Profesional, implicando tácitamente a los médicos 1 quienes se encuentran a cargo de la integridad y la vida de los pacientes. La mala práctica médica es uno de los tantos problemas que aqueja a nuestra sociedad, son diversos los casos en los que se ha puesto en tela de duda el profesionalismo en la actuación de quienes se desempeñan como proveedores de salud. Este es un problema social que se complementa con otro de carácter más bien jurídico, la falta de una legislación concreta que permita sancionar a médicos, odontólogos, obstetrices, enfermeras, y en general a todos aquellos sujetos que con una acreditación profesional laboran en el área de la salud, y que por su negligencia, imprudencia, impericia e inobservancia incurren en error; es decir el problema surge precisamente porque no hemos contado con un mecanismo judicial para que sean penalmente responsables de los daños que por su accionar producen en los pacientes a su cuidado. Por ello, actualmente en nuestro país existen grupos, tanto de pacientes afectados como de sus familiares que solicitan y exigen que se creen disposiciones legales que permitan su protección, amparo y defensa. De hecho surge una lucha entre las personas que han sufrido algún daño al recibir atención médica y los representantes del gremio de la salud, debido a que los primeros claman por protección y los segundos hablan de una desvalorización de su profesión. El objetivo del presente trabajo surgió debido a una necesidad social de protección a los más elementales derechos humanos: la salud, la integridad física, y la vida; se reduce a una propuesta que de ningún modo irrespete o merme la consideración a los galenos, sólo pretende hacerlos responsables de sus actuaciones, más aún si éstas generan resultados distintos al bienestar del paciente, procurando que la aplicación de justicia no sea excluyente, en razón de la condición personal de los ciudadanos. 2 1. PLANTEAMIENTO Y DETERMINACIÓN DEL PROBLEMA 1.1 DETERMINACIÓN DEL PROBLEMA La investigación se realizó en base a casos de mala práctica médica de cirugía estética que se han denunciado como homicidio inintencional en la Fiscalia Provincial del Guayas del año 2010-2013. 1.2 DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA En la actualidad existen múltiples derechos reconocidos por la Convención Americana sobre Derechos Humanos, como es el caso de primera y segunda generación, entre ellos la vida e integridad física y el derecho a la salud, los cuales garantizan una mejor calidad de vida. La integridad personal es equivalente a salud, ya que no es un valor independiente de ella. La salud es un derecho y un bien jurídico que se encuentra contenido en la Constitución del Estado y de igual forma en los Tratados Internacionales, en los cuales se lo identifica como un derecho general en atención a los grupos y sectores desposeídos. Lamentablemente estos derechos se ven afectados por hechos conductuales, definidos y enmarcados en la mala práctica médica, la misma que ha lesionado y perjudicado de manera directa e indirecta a un elevado número de personas en nuestra ciudad, en el Ecuador y en el mundo. La mala práctica médica genera una repercusión en lo social y en lo jurídico: en lo social por el impacto para el 3 paciente como para sus familiares; en lo jurídico precisamente por la falta de personal pericial, técnicas de investigación modernas e instituciones que permitan llegar a conclusiones para efectuar juzgamientos correctos, tal como sucede en países del primer mundo. Esta es una realidad que no podemos eludir, existen muchos casos de mala práctica médica, algunos conocidos, otros se mantienen un tanto ocultos y terminan en el olvido, pero cada día cobra nuevas víctimas constituyendo un verdadero atentado a la integridad de las personas, pues, es muy frecuente que en centros médicos y hospitalarios, a nivel público o privado, se la disfrace con excusas como la mala salud o el mal estado del paciente que se sometió a una intervención quirúrgica, sin embargo, es importante y necesario que se realice una investigación minuciosa con la intención de verificar si el profesional de la salud ha cometido un acto voluntario o involuntario que se encuentre determinado en la Lex Artis y fundamentado en los protocolos de atención, que se encuentran descritos en la literatura médica mundial, ya que de lo contrario se afectaría su dignidad y reputación que logró construir. La Convención Americana sobre Derechos Humanos en el Capítulo II, Derechos Civiles y Políticos reconoce de manera general el respeto a la vida y a la integridad física de las personas. La Constitución Política de la República del Ecuador en su artículo 54 inciso segundo dice: “Las personas serán responsables por la mala práctica en el ejercicio de su profesión, 4 arte u oficio, en especial aquella que ponga en riesgo la integridad o la vida de las personas”. El Código 202 de la Ley Orgánica de la Salud en su artículo 202 establece las infracciones en el ejercicio de las profesiones de salud dentro de la cual se enmarcaría lo que se conoce como mala práctica médica sea por negligencia, imprudencia, impericia, inobservancia de normas. El Código Orgánico Integral Penal COIP, en el Libro I título IV, Capítulo II, Delitos Contra los Derechos de Libertad, Sección 1ª. Delitos contra la inviolabilidad de la Vida define en el artículo 146 el Homicidio culposo por Mala Práctica Profesional como Homicidio Culposo simple a la inobservancia del deber objetivo de cuidado en el ejercicio o práctica de su profesión y como Homicidio culposo calificado, además de la inobservancia del deber objetivo, de cuidado la concurrencia de las acciones Innecesarias, peligrosas e ilegítimas, sin que se observe que a falta de técnicas o conocimientos complejos forenses y peor aún la falta de protocolos quirúrgicos universalizados autorizados por la Autoridad de Salud, mal se podría llegar a una conclusión técnica y comprobable acorde a la ciencia por parte de peritos forenses que son los encargados de aclarar los hechos de forma científica y dar la explicación necesaria a las autoridades para su investigación y juzgamiento. El artículo 152 COIP contempla el delito de Lesiones con resultados que produzcan daño desde 4 días hasta incapacidad permanente. 5 En tanto que el Código de Ética Médica en su artículo 90 nos habla de la misión del médico frente a una enfermedad. Como es evidente, estos cuerpos legales, básicamente el Código Integral Penal no contiene normas explícitas que traten concretamente la mala práctica médica, solo a nivel general como mala práctica profesional y con penas que al ser su máxima de cinco años pueden ser reemplazadas con medidas sustitutivas, pese a los casos de evidente mala praxis que se han presentado en el tiempo. 1.3 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA ¿Cómo se evidencia el delito de la mala práctica médica en casos de cirugía plástica denunciados en la Fiscalía Provincial del Guayas? 1.4 JUSTIFICACIÓN DEL PROBLEMA La necesidad de desarrollar este tema es demostrar la necesidad de creación de una normativa específica que cubra todo lo relacionado a la práctica médica ya que para tener derecho a un reclamo, es necesario en primer lugar identificar al autor del daño, seguido por la presencia del daño objetivo. En la mala práctica médica es muy difícil llegar al éxito en un reclamo judicial ya que la carencia de un tratamiento específico en los casos de mala práctica médica en el ordenamiento jurídico ecuatoriano, provoca que la víctima de este acto no exija justicia. En materia penal, la práctica médica en general ha sido encasillada asimilándola con delitos que existen dentro del 6 Código Penal, pero no tratándola como un delito independiente, creando un gran vacío legal al momento de resolver estas actuaciones. Esta investigación está dirigida a determinar la responsabilidad moral, social, y principalmente legal que han tenido los profesionales de la salud en el ejercicio de la acción médica, básicamente en los delitos y penas del Código Penal por ser dirigida a procesos judiciales e informes médicos del año 2010-2013, por lo tanto, anterior al Código Integral Penal que lo sustituye desde el 10 de Agosto del 2015, pero realizándose un estudio comparado con dichas leyes. Como resultado de este trabajo se beneficiarán los pacientes que requieren los servicios médicos, ya que contarán con una herramienta legal que asegure y afiance la protección de su derecho a la integridad, a la salud y a la vida. Este es un tema de importancia actual ya que en un mundo legalizado y globalizado no es posible que no exista una norma positiva que directamente relacionada con la mala práctica médica. A través del avance y el modernismo tecnológico y las invenciones del mundo moderno los seres humanos se esclavizan cada día más un sinnúmero de elementos, así como prácticas modernistas que aunque no hay como disminuir su importancia en la simplificación de la rápida vida moderna en la que nos desenvolvemos, no se puede dejar de lado que el mal uso o abuso de estas innovaciones tecnológicas o avances médicos, puede resultar en algún momento perjudicial si no es usado y aplicado de forma correcta por quienes se encuentran facultados para ello o de los usuarios que acuden a ellas con el único fin de mejorar sus condiciones de vida en diversos aspectos como es el 7 caso de las innovaciones que cada día presenta la medicina que es el tema que a continuación vamos a tratar, específicamente en uno de los puntos más controversiales que en los últimos tiempos ha tomado una importancia no esperada como es el campo de la cirugía estética. La mala práctica médica es una suma de actos realizados por profesionales de la salud, cuyas consecuencias son las lesiones en las personas e incluso, la muerte del paciente, a pesar de que en nuestro sistema no está prevista esta actuación, en el Derecho Comparado si existen legislaciones que regulan estas actuaciones como se verá más adelante en esta investigación, definiendo a la tarea de los médicos como lesiva en contra del bien jurídico salud. La justicia, en el caso de la mala praxis médica, al no haber un tipo penal específico que abarque este tema, ha visto este delito como un homicidio inintencional, o en ciertos casos, se ha visto como un delito de lesiones, lo que claramente contradice los avances del Derecho Penal que tienden a tipificar los actos de forma tal que no se creen falencias y vacíos en las normas. Todo error médico debe ser sancionado, ya que no se puede dejar en impunidad a las personas que han obrado en contra de los bienes jurídicos protegidos, en este caso siendo la vida, por lo tanto, se debe determinar el grado de responsabilidad del médico que intervino al momento en que se produjo la falla médica. Es necesario actualizar las normas penales con el fin de lograr sanciones efectivas, dejando a un lado las normas que se han extinguido por el paso del tiempo, y creando nuevas que cumplan con los requisitos de estos tiempos. La necesidad de la creación de un delito específico ha sido siempre necesaria, ya que se debe proteger al ser humano en todo sentido, y al no haber existido una norma específica, el afectado no tenía una 8 protección judicial. Es necesario recordar que el médico ha sido preparado por muchos años para que ejerza su profesión, por tal razón, se deben ver estas actuaciones con mucha precaución y determinar por qué razón se estableció una falla denunciada como mala práctica médica. Con la finalidad de llevar a cabo un estudio adecuado respecto de la situación médico jurídica en el Ecuador y la necesidad de que esta sea administrada, con intervención del sector estatal en coordinación con acciones privadas, se ha detectado, ampliado y lo que es más importante, profundizado en los diferentes enfoques e ideologías, teorías, conceptualizaciones y criterios de los tratadistas jurídicos más importantes en el estrato nacional e internacional respecto del tema en análisis. Por estas razones se considera necesario realizar este Anteproyecto señalando la necesidad de que la mala praxis al ser tipificada como un delito independiente, diferente al delito de homicidio inintencional y a los delitos de lesiones, los responsables de este delito deben sufrir las consecuencias jurídicas de sus actos profesionales. Se busca que el nuevo esquema de control sustente su efectividad en la práctica médica eficiente y adecuada y con apego siempre a las políticas, programas, métodos, técnicas y recursos con que cuenta el sistema jurídico ecuatoriano, a fin de que tal factor conlleve a solucionar las dificultades existentes en la actualidad y su incidencia en la sociedad. En el presente trabajo se analizará la mala práctica médica, ya sea por culpa o por dolo, concluyendo en la necesidad de establecer las errores médicos comunes respecto a la cirugía plástica y las falencias en que incurre el sistema 9 jurídico pericial al momento de investigar el supuesto delito que por tal motivo los operadores de justicia, basados en los informes periciales, muchas veces no bien dilucidados, comprobados o controvertidos, por falta de peritos especializados en todas las ramas médicas o técnicas que permitan llegar a una conclusión exacta, dejen dichas infracciones en la impunidad, sin cumplirse la eficiente justicia para la víctima ni el resarcimiento económico al que con derecho merece; lo último conlleva a que deberían existir Seguros Médicos que se encarguen de la indemnización correspondiente, ya que en la mayoría de ocasiones estas se elevan a cifras impagables por el profesional, además de que este debe enfrentar al sistema que controla el Ministerio de Salud y sus entidades cumpliendo lo que dictamina la Ley Orgánica de la Salud como son sanciones pecuniarias, las cuales no se encuentran fijadas para la víctima, en cambio la Ley penal si determina sanciones punitivas y que en caso de haber sentencia ejecutoriada, se podría llegar a la indemnización por la vía civil. Por lo tanto, la elaboración de la presente investigación es factible. 1.5 PREGUNTAS DE INVESTIGACIÓN 10 ¿La falta de tipicidad de la mala práctica médica en cirugía estética produce peligro inminente en la sociedad y vulnera el Estado Constitucional de Derechos y Justicia? ¿La falta de tipicidad de la mala práctica médica en cirugía estética provoca la impunidad de estos actos? ¿La tipificación de la mala práctica médica en cirugía estética como delito eliminará la impunidad de este hecho delictivo? ¿De qué manera la falta de tipicidad de la mala práctica médica en cirugía estética produce la impunidad de este acto en los Tribunales de Garantías Penales? ¿Cómo se puede garantizar la integridad física y la salud de las personas, además de la sanción de la mala práctica médica? 1.6 FORMULACIÓN DE OBJETIVOS E HIPÓTESIS 1.6.1 OBJETIVO GENERAL Establecer la responsabilidad médica en casos de cirugía plástica en el periodo 2010 – 2013 denunciados en la Fiscalía Provincial del Guayas y plantear una reforma jurídica a la Ley pericial que determine las acciones calificadas expresadas como Negligencia, Imprudencia, Impericia e Inobservancia de las normas. 1.6.2 OBJETIVOS ESPECÍFICOS Determinar en qué consiste la mala práctica médica tomando como fundamento material bibliográfico y Legislación comparada. Presentar diversos casos reales de mala práctica médica, que han quedado sin sanción. Diseñar la disposición que contenga la tipificación y sanción de la mala práctica médica. 11 1.6.3 HIPÓTESIS: La insuficiente investigación pericial y falta de imposición de protocolos en cirugía plástica y falta de control a la práctica ilegal de la medicina estética produce peligro inminente a la sociedad y vulnera el Estado Constitucional de Derechos y Justicia. 1.7 VARIABLES DE INVESTIGACIÓN: 1.7.1 VARIABLE INDEPENDIENTE Infracción médica establecida en la Ley Orgánica de la Salud debido a actos de imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia. 1.7.2 VARIABLE DEPENDIENTE Tipicidad de la mala práctica profesional “médica” constituida en el Código Orgánico Integral Penal como faltas al deber objetivo de cuidado y acciones innecesarias, peligrosas e ilegítimas. 12 2. MARCO TEÓRICO 2.1 MEDICINA ESTÉTICA Según el Diccionario de Cosmetología PARANINFO la medicina estética es “Aquella práctica médico-quirúrgica que aplica las técnicas necesarias para la restauración, mantenimiento y promoción de la estética, la belleza y el bienestar o salud.” Entonces los fines de la medicina estética son la restauración, el mantenimiento y la promoción de la estética, la belleza y la salud, para lo que utiliza prácticas médicas, en las que se emplea anestesia tópica o local, en régimen ambulatorio y epidural, raquídea o general e cirugías que requieren hospitalización. A todo ello se une que es cada vez mayor el número de personas que, sin presentar una patología previa, acceden a un tratamiento de medicina estética para mejorar su imagen. El objetivo principal que persiguen estas técnicas es ejercer una medicina restaurativa en la cirugía plástica reconstructiva y mejorar el aspecto natural en la cirugía plástica estética, puesto que un aspecto estético adecuado siempre es beneficioso para el paciente y ayuda al bienestar y a una mejor salud en general. 2.2 OBJETIVOS ESTÉTICA GENERALES DE LA MEDICINA Los principales objetivos que persigue la medicina estética son: Tratar todo tipo de in esteticismos corporales 13 Aplicar técnicas para mejorar la estética y la belleza Prevenir la aparición de in esteticismos, en especial mediante el control del envejecimiento. Promover el bienestar físico, mental y personal. Dichos objetivos coincide, con los tres fines que la Organización Mundial de la Salud asigna a la medicina: Tratar la enfermedad Prevenirla Promover la salud. 2.3 CAMPOS DE ACCIÓN Entre los principales campos de actuación se encuentra todo tipo de patología que hace referencia a Cirugía plástica y reparadora y a los procesos que necesitan de un tratamiento médico-quirúrgico estético. En el Ecuador son más frecuentes: 14 Los trastornos de la piel como son el envejecimiento cutáneo, aparición de arrugas, discromías como manchas actínicas, solares, verrugas, tumores, etc. Utilizándose como técnicas la fulguración, rayos láser, radio frecuencia, exéresis manual, etc. Los trastornos de la localización de la grasa corporal como, las Lipodistrofias o celulitis localizadas o generalizadas, tratadas con procedimientos de lipoescultura con liposucción por lipocavitación o laser, dermolipectomía, abdominoplastia, etc. Corrección de imperfecciones del rostro por cirugías de rinoplastia, lifting facial, blefaroplastia, etc. Los trastornos circulatorios como son las varices, telangiectasias y arañas vasculares tratadas principalmente con láser o esclerósis química. Lipodistrofias o celulitis, es el proceso que motiva más consultas en el mundo de la Medicina Estética. Es obvio el trastorno de esquema corporal motivado por la acumulación de la grasa en diferentes partes del organismo. Ante la presencia de celulitis localizadas el proceso terapéutico apropiado e indicado es la Liposucción y/o Lipoescultura. Se debe realizar con todas las medidas adecuadas de cualquier proceso quirúrgico, necesita como es normal de un seguimiento de control. El envejecimiento cutáneo es otro de los procesos que motivan más consultas y tratamientos, es decir los relacionados con los trastornos de la piel y entre ellos la aparición de arrugas, flacidez y alteraciones de la coloración como las manchas, evidentemente de localización preferente en cara, región del cuello y escote. Estos tratamientos requieren de ciertos productos para su realización los mismos que deben ser aprobados para que no provoquen alguna reacción adversa, lamentablemente en nuestro país no se encuentra regulado que sustancias pueden o no ser utilizadas en la medicina estética, situación contraria a la legislación Colombiana donde, a más de establecer como delito la práctica y consecuencias de la medicina estética por no profesionales, establece que productos se encuentran aprobados 15 para la utilización en la estética y cuales quedan prohibidos y las sanciones por contravenir estas normas. 2.4 CIRUGÍA PLÁSTICA RECONSTRUCTIVA Se encuentra dentro de la medicina estética y es aquella dedicada a la reparación de las deformidades y la corrección de los defectos funcionales. En ella se engloban intervenciones dirigidas a reparar tejidos del organismo afectados por una enfermedad, accidente o derivados de lesiones producidas por quemaduras de alto grado, casos en los que es más común su denominación como Cirugía Reconstructiva, Reparadora o Cirugía de Quemados. En este sentido, viendo la importancia de esta rama de la medicina y su complejidad es necesaria la actuación de profesionales en la rama como cirujanos plásticos y reconstructivos para mejorar la seguridad y la eficacia de las intervenciones en los tratamientos estéticos y para minimizar al máximo los posibles riesgos en ese ámbito de actuación 2.5 CIRUGÍA COSMÉTICA Según el Diccionario de Cosmetología PARANINFO en su página 39, define a la cirugía cosmética como “Cirugía plástica que persigue corregir los defectos corporales y embellecer la piel y el cuerpo en general” En el siglo XX aspectos como el tratamiento de afecciones estéticas en muchas especialidades médicas, la complejidad en aumento de las técnicas empleadas, así como las 16 responsabilidades legales derivadas de estas actuaciones requieren que este tipo de intervenciones estéticas sean practicadas por un personal médico cualificado. La Ciencia Médica ofrece en la actualidad la posibilidad de mejorar el aspecto físico y en consecuencia obtener una mejor calidad de vida. Si una persona considera la posibilidad de someterse a un tratamiento específico, primero debe ser asesorada detalladamente, tanto desde el punto de vista médico como humano, y contar con especialistas en la materia con el fin de obtener los resultados deseados y reducir los riesgos. Se ha establecido la complejidad de estos tratamientos estéticos, se comprende que tengan algún nivel de riesgo pero también se entiende que si es empleado por una persona no capacitad el riesgo aumenta considerablemente. 2.6 GENERALIDADES CIRUGÍA ESTÉTICA DE MALA PRÁCTICA EN El análisis de temas médicos por parte de profesionales que desconocen de las ciencias médicas puede parecer un tanto desfasado o salido de contexto, o considerarse también una intromisión, pues resulta difícil que un conocedor de leyes como lo es el abogado pueda tener conocimientos médicos o emitir criterios acerca de ellos, o viceversa, pero si se trata de temas que implican ambas temáticas el de la medicina y el legal como sucede en el caso de “RESPONSABILIDAD PENAL MÉDICA EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA” no 17 podemos bajo ningún punto de vista considerarlo audaz ni fuera de lugar puesto que esta temática tiene implicaciones legales y jurídicas que lo sitúan en el ámbito de las problemáticas dispuestas para el análisis de tipo jurídico debido a las consecuencias legales que emergen del mismo como producto de un hecho fortuito en ciertos casos, o como resultado de la fatalidad, o también de la irresponsabilidad según se compruebe oportunamente de qué manera se ha venido dando el desenvolvimiento del médico respecto de sus pacientes. La principal dificultad que surge a partir de este tema es esencialmente la falta de tipificación y penalización en las normas jurídicas de este tipo de conductas negativas para el orden jurídico que cuando ocurren pretenden desestabilizarlo, violentado su compendio normativo siendo esta la razón principal de la presente investigación, pues producto de ello existen un sinnúmero de casos, que han quedado sin castigar y en el vacío, principalmente por la falta de norma jurídica que existió en el Código Penal, no se sancionaron de forma adecuada al no haberse encontrado debidamente tipificados y penalizados, hay que destacar que la mala práctica médica ya se encuentra tipificada en el COIP Código Integral Penal, aunque como se ha dicho dirigido en general a los profesionales sin especificar a los médicos, pero recordemos que en los proyectos de ley se lo determinaba como mala práctica médica, siendo cambiado la última palabra por la de profesional, debido a la presión ejercida por los gremios de la salud. Para empezar a tratar de forma más minuciosa el presente tema y antes de analizar sus repercusiones legales, empecemos conceptualizando a la cirugía plástica desde el punto de vista 18 etimológico “plástica deriva aparentemente del griego, cuyo verbo plasso es sinónimo de moldear, formar, modelar, fabricar, crear. Así la cirugía plástica estética, se distingue de la reconstructiva utilizada esta última casi en exclusividad en aquello casos en los que por heridas o accidentes producen alteraciones traumáticas o morbosas en la apariencia del individuo. Esta cirugía reparadora es la que tratara de devolverle al accidentado la apariencia anterior a las alteraciones traumáticas sufridas y que dieron origen a las cirugías en cuestión. Criterios diversos califican a la cirugía plástica como “cirugías faltas de urgencia. Esto queda ampliamente desacreditado ante el simple ejemplo de una persona quemada, la que puede requerir decenas de cirugías, las que pueden llevar años de trabajo medico por su alta complejidad. Además, existen innumerables casos de cirugías reconstructivas en las cuales no se mejora lo reconstruido sino que solamente en el mejor de los casos se vuelve al estado anterior al siniestro sufrido por la víctima. “El termino plástico, no es novedoso, este tipo de procedimientos se han venido realizando desde muchos años atrás, lo novedoso es la innovación tecnológica de la medicina que es la que ha traído grandes cambios a la vida actual. Recurriendo al diccionario digital Encarta encontramos que: “Cirugía plástica es la rama de la cirugía que se ocupa de remodelar cualquier parte del cuerpo humano afectada por una lesión o deformidad. La mal formación puede ser congénita, esto es, estar presente desde el nacimiento, como en el caso de los niños que nacen con fisura palatina o labio leporino u otra anomalía congénita. La desfiguración puede ser también 19 consecuencia de una lesión o deformidad quirúrgica necesaria para el tratamiento de enfermedades como el cáncer. Los objetivos principales de la cirugía plástica son la corrección de anomalías, la restauración de funciones perdidas y la mejora del aspecto de partes desfiguradas”. El fin esencial por el cual las personas acuden a la cirugía plástica es principalmente para corregir imperfecciones o anomalías de su apariencia física con los que no se encuentran plenamente satisfechos y que les produce incomodidades o problemas en su autoestima y por ende impiden su normal desenvolvimiento. Cirugía plástica es, en otras palabras, una forma de perfeccionar en ciertos casos los rasgos físicos o también de mejorar el aspecto de las personas, así como también aquellas imperfecciones que se hayan producido a causa de alguna enfermedad o también de algún accidente que pueden ser corregidas en gran parte por la cirugía plástica, de ahí el hecho de que los pacientes decidan ser intervenidos quirúrgicamente por vanidad o necesidad; dado que la cirugía plástica estética se considera más un procedimiento innecesario que obedece a la vanidad, no hay que dejar de lado que resulta un extraordinario método en busca de borrar o corregir defectos, de ahí que la persona y como más adelante lo explicaremos debe estar bien orientada acerca de lo que pretende realizarse, esta orientación la debe hacer de forma responsable el médico con ayuda en ocasiones de Psicoterapeutas, ya que todos los pacientes tienen derecho a que les expliquen los detalles de la cirugía, posibles riesgos y complicaciones, ventajas y desventajas de determinadas técnicas para poder hacer un balance costo/beneficio en el momento de tomar la decisión. 20 Existe mucha propaganda muchas veces excesivas y sin parámetros éticos, con ofrecimientos que no van acordes con la realidad del paciente, quienes esperan el milagro de verse con rostros perfectos o artísticos, sin tomar en cuenta su constitución, raza, edad o género, y que al no observar que los resultados eran los que esperaba, deciden demandar al médico interviniente, quien posiblemente no le advirtió o lo engañó con un resultado ficticio, o le produjo lesiones irreversibles por procedimientos errados con repercusiones dolorosas e irreparables, puesto que si los efectos son graves para el paciente, también lo es para el médico pues es quien debe afrontar las consecuencias del hecho si este resulta mal y perjudica en alguna forma al paciente, es por ello que también ante el bombardeo publicitario de los medios hoy en día que muestran productos o procedimientos mágicos no invasivos, que no dejan cicatrices ni marcas a bajos precios, ante estas ofertas el consumidor suele sucumbir penosamente y posiblemente con las consecuencias anotadas. Ahora bien desde el punto de vista médico, “La cirugía plástica es una de las prácticas quirúrgicas más antiguas. Es probable que las operaciones de reconstrucción de la nariz se realizaran en la antigua India en épocas tan tempranas como en el año 2000 A.C., cuando las amputaciones de la nariz eran una forma de castigo; con el tiempo, la casta de alfareros ideó un método para reconstruir la nariz utilizando una parte de la frente, técnica que aún se emplea hoy en día. También aparecen algunas alusiones a este tipo de cirugía en la antigua Grecia y en Roma. Sin embargo, el desarrollo más significativo de las técnicas quirúrgicas no tuvo lugar casi hasta el siglo XVI, en particular en la obra del médico italiano Gaspar Tagliacozzi. 21 Durante el siglo XX la importancia psicoterapéutica de la cirugía plástica se demostró tras la II Guerra Mundial; las víctimas de heridas y quemaduras de la guerra recuperaron la función de las partes de su cuerpo lesionadas y se pudo subsanar la desfiguración externa, que por lo general conduce a estados depresivos”. La cirugía plástica no es un método novedoso puesto que si vemos el aspecto etimológico este data de tiempos antiguos ya que las prácticas de los romanos bastante irracionales y rudimentarias permitieron descubrir este procedimiento para remediar los efectos físicos de los castigos a los subalternos, o detractores, de ahí la importancia de su evolución como procedimiento médico de gran ayuda para mitigar defectos físicos pero del cual también se debe hacer un uso limitado pues también su abuso resulta contraproducente tanto para la salud de quien se la realiza como para el médico cirujano que como veremos más adelante suele perder la perspectiva de su labor provocando daños muy graves a sus pacientes. La mala práctica médica es un error en la realización de un procedimiento quirúrgico, ya sea por falta de habilidad, imprudencia, incompetencia, en el desempeño de la profesión al producirse uno de estos casos se producen varios efectos, una de ellas es la que conocemos y hemos podido ver que ocurre en el paciente y las consecuencias para la otra son, aparte de las legales, el enorme desprestigio que afecta al médico, pues ninguna persona confiaría su salud a un médico totalmente descalificado en la sociedad y en los estamentos legales, por hechos de negligencia médica, lo que resulta muy difícil es que 22 dicho médico pueda limpiar su nombre ante la sociedad, sobre todo en una tan inclemente, para emitir criterios como la nuestra. “La Mala Práctica o Mala Praxis podría definirse como un ejercicio errado o una práctica sin habilidad, por parte de un médico, causando un daño a la salud o al buen estado del paciente, rompiendo la confianza que el paciente pone en el profesional, pudiendo señalar lo siguiente: Deliberada mala práctica, cuando el médico administra a propósito medicina o realiza una operación en la que sabe que se pondrá en peligro o se causará la muerte al paciente a su cargo. Mala práctica por negligencia, que comprende los casos en los que no hay un objetivo criminal o deshonesto, pero si una obvia negligencia respecto de las necesidades del paciente. Mala práctica por ignorancia como la utilización de técnicas no acordes a los procedimientos mundiales con efectos contraproducentes o la administración de medicinas inapropiadas. Al respecto existen tres tipos de mala práctica médica que son los siguientes: Una actitud dolosa acompañada de premeditación o deliberación, cuando el médico aun teniendo pleno conocimiento sobre los efectos y consecuencias que podría acarrear la prescripción inadecuada de un medicamento o la mala realización de un procedimiento, como sucede cuando el médico suministra exceso de anestesia, medicamento inadecuado, una mala operación, o realiza un aborto provocado, prohibido en nuestra legislación pero que clandestinamente se lo practica en 23 nuestro país, con consecuencia en ocasiones letales o lesiones que conducen a la infertilidad. Independientemente de la inexistencia de una actitud premeditada también persiste el afán del médico por remediar las dolencias de su paciente, pero sin embargo de forma negligente, ejecuta procedimientos o suministra medicamentos que afectan notablemente la salud del paciente. El último aspecto se refiere a la sucesión de un hecho de negligencia médica a causa de la ignorancia del profesional al momento de atender al paciente, cuando le prescribe un medicamento no adecuado para su dolencia, sucediendo mayoritariamente en los hospitales generales en el caso de los practicantes que realizan el internado o la medicatura rural, de ahí el temor que tienen los pacientes de ser atendidos por ellos, puesto que su experiencia es mínima, con resultados inesperados que no serían fortuitos sino calificados de infracción por ignorancia, es decir por impericia. La cirugía plástica es una rama que tiene como fin mejorar las malformaciones físicas que sufren algunas personas ya sean de tipo congénito, es decir que con ellos han nacido o que por alguna razón se han producido, ya sea producto de un accidente o un hecho fatal que ha estropeado su antiguo estado físico provocándole secuelas que, además de desmejorar su condición física, aminoran su normal desenvolvimiento ante la sociedad, pues disminuyen su autoestima de forma notable ante sí y los demás, ya que estos defectos o mal formaciones atacan a la estabilidad psicológica de la persona que en ciertos casos llega incluso a sentirse discriminadas por la sociedad que alaba el 24 perfeccionismo. “La cirugía estética no sólo tiene como finalidad el embellecimiento físico de una persona, sino especialmente la posibilidad de proporcionarle una imagen más adecuada y positiva, mejorando su autoestima y, por lo tanto, su calidad de vida. Hombres y mujeres actualmente hacen uso o más bien abuso de las cirugías hasta el punto de llegar a convertirla en una verdadera conducta adictiva y en un desorden emocional del cual se abusa llegando a practicarse en personajes públicos hasta más de treinta intervenciones en diferentes partes del cuerpo, a veces sin necesidad, buscando una mal llamada perfección física, por la insatisfacción de no llegar a los resultados deseados, sin un previo análisis sobre las consecuencias de los hechos desmedidos que pueden acarrear malformaciones, a veces irreversibles. El texto lo dice claramente, el fin de la cirugía plástica es la corrección de anomalías, la restauración de funciones perdidas y la mejora del aspecto de partes desfiguradas, en ningún momento habla de la cirugía plástica como el milagroso método capaz de cambiar drásticamente el aspecto de una persona, más bien esta compulsiva conducta puede llegar a crear un afán enfermizo de encontrar belleza y desencadenar en una conducta adictiva, capaz incluso de producir estados depresivos en búsqueda de la tan ansiada perfección, es verdad que la cirugía plástica es el método creado para ayudar a la gente a cambiar los rasgos físicos con los que no se encuentre conforme, cuando se trate de aquellos que desdibujen la belleza de una persona y que por medio de la cirugía se pretenda mejorarla, aun cuando la cirugía se encuentre realizada en la forma correcta y por excelentes cirujanos con experiencia, existen efectos secundarios que no 25 corresponden a una intervención mal practicada, sino a efectos secundarios propios de los tejidos, en otras ocasiones el ego del profesional, y un exceso de confianza y destreza pueden traicionarlo haciéndolo presa del error y negligencia. Para no correr riesgos al respecto, está ante todo el compromiso que debe asumir el médico, desde el momento que el paciente le confía su cuidado debe existir el afán de cuidado y responsabilidad para con su paciente y con su tarea, pues como veremos más adelante la cirugía plástica es un procedimiento básicamente de resultados, el paciente lo que necesita es cambiar algún aspecto de su apariencia y eso es lo que deberá realizar el médico, poniendo todo de sí en lograr su cometido hasta las últimas consecuencias poniendo en ella toda su entrega y su potencial, para la posterior satisfacción de su paciente, sin embargo, existe Dolo y no culpa cuando se utilizan instrumentos sin asepsia con consecuencia de infecciones, o prótesis mamarias usadas en implantes con posibles rupturas de los mismos, o de muy mala calidad, máxime si el costo de la cirugía ha sido elevado, debiendo ser el compromiso médico garantizado. El fin de la cirugía plástica no es solamente mejorar el aspecto embellecedor de las personas, sino brindar un funcionamiento corporal a través de la reconstrucción de anomalías causadas por traumatismos que producen dificultad o incapacidad de movimientos por sección de ligamentos o quemaduras de piel en la que se realizan injertos que permitirán el restablecimiento y movilidad, o la extirpación de lunares, nevos, verrugas o exéresis de cicatrices, etc. 26 “El compromiso del cirujano plástico de restablecer y mejorar por ejemplo mediante rinoplastia una lesión nasal sea por fractura de huesos propios o de tabique o simplemente mejorar la apariencia del rostro, aquí además del éxito profesional se compromete la obra estética. Por lo tanto, el cirujano plástico asume conductas diferentes a las de un cirujano general, ya que ofrece garantías de obtener un resultado acorde con la realidad del paciente y no ofrecer la expectativa que aquel espera, debiendo dicha garantía cubrir los gastos en caso de necesitar corregir algún defecto por falla procedimental. En caso de muerte de un paciente durante una cirugía plástica, se debe investigar si la causa fue por fallo o incumplimiento de la técnica quirúrgica o por complicaciones ocasionados por la anestesia, o no haber realizado los exámenes pre quirúrgicos necesarios como son los de laboratorio, electrocardiograma, imagenológicos, y aun se debe indagar la acción terapéutica utilizada en el acto trans y post quirúrgico, el auxilio oportuno de personal indicado para tratar las complicaciones o sus acciones como los intervinientes de la Unidad de Cuidados Intensivos en casos de extrema necesidad por paro cardiorrespiratorio, anoxia por falta de oxígeno o máquina ventilatoria, imposibilidad de entubación por edema de glotis y en ese caso la necesidad de traqueostomía, aplicación de medios de resucitación físicos y medicamentosos, lugar en que se efectuó la cirugía si contaba con los medios adecuados para su realización o para contrarrestar las complicaciones, todo lo cual debe quedar registrado en la historia clínica para el posterior estudio pericial en caso de investigación en proceso legal, añadiéndose los informes del protocolo de autopsia con las causas de muerte y análisis de los tejidos y órganos por el Instituto de ciencias 27 forenses en que determine histopatológicamente las causas de defunción. Manifiesta Montanelli que la medicina de hoy es llamada medicina de mercado, debido a que exista mayor interés al aspecto económico, la idiosincrasia general admite que siempre es mejor el médico que cobra más y dado el marketing, mientras más se promociona obtendrá más pacientes aumentando su fama y su prestigio, sobre todo este último siendo el objetivo principal. Antiguamente la práctica médica se desenvolvía en un campo más humanizado y menos mercantilista, ofreciendo el auxilio de quien lo requiera, vemos hoy que tal aspecto ha sido reemplazado penosamente por el fin único de aumentar el caudal económico, cobrando ingentes cantidades aun en cirugías de poca complejidad como en las estéticas ambulatorias, que en comparación a cirugías generales por ejemplo apendicectomía, estas son de bajos costos por parte del profesional, excepto el precio exagerado que cobran ciertos establecimientos privados, sin control de alguna autoridad. “La evolución de la medicina con enormes avances científicos y técnicos también ingresó en un nuevo momento histórico social de raigambre neoliberal, así la salud, apuntando a sus aspectos más rentables que requieren de inversionistas satisfechos, mercantilizándose la medicina, despersonalizándola lentamente con los sistemas de grupos de pacientes que se guían con listados de profesionales por sus respectivas especializaciones. De esta manera, los pacientes lentamente dejan de interesarse por el médico que los atiende y solamente se preocupan por si figura en los listados que la agencia de seguros le proporciona. No debemos olvidar que este sistema logró también pauperizar los honorarios médicos de forma muy considerable. El médico para tratar de mantener su 28 modus vivendi habitual, debe atender un número cada vez mayor de pacientes llegando a perder la noción de lo que es verdaderamente el servicio al usuario, la mentalidad del médico moderno se basa fundamentalmente en el rápido aumento de sus ingresos gracias a la cantidad enorme de pacientes a los que debe o es obligado a atender como los médicos hospitalarios con cantidades impuestas mínimas de 4 pacientes por hora, tiempo en el que es imposible atender con el esmero posible, en todo caso, aun los cirujanos plásticos hospitalarios tienen que cumplir en la consulta externa con un mínimo de atención de 3 pacientes por hora, preponderando el volumen de pacientes antes que la calidad del servicio que requieren, pues, es obvio que las posibilidades de que reciban mejor atención disminuye, pudiendo ese médico sucumbir al error de diagnóstico y probable mala praxis, deduciendo que en los centros de salud masivo como los hospitales, la relación médico paciente es una relación básicamente numérica. “La ruptura de la relación médicopaciente aparece desde que los galenos cambiaron pacientes por masa de pacientes; poco tiempo, grandes cantidades de pacientes, necesidades económicas y otras variadas razones generan mala atención o errores en la praxis.” Hoy en día la relación médico paciente se basa simplemente en el aspecto material en la que surge el dinero como principal intermediario, la transformación de esta relación se da desde que el médico asume demasiados compromisos por lo que es difícil que pueda cumplir con todos a cabalidad y con toda la responsabilidad que el caso lo requiere. La diversidad de innovaciones tecnológicas y cambios que ha sufrido la medicina a través de los tiempos ha provocado su deshumanización como rama profesional, hoy en día el médico es un profesional capacitado para salvar vidas humanas pero no omnipotente y menos aún infalible como era 29 considerado en la antigüedad como un ser sobrenatural puesto que casi ninguna persona podía dar crédito de un error de mala fe o un procedimiento posiblemente culposo por parte del médico, todo esto ha cambiado con el pasar del tiempo puesto que todo este tipo de concepciones se debían más bien a la época y al idealismo de la gente pues hoy en día los pacientes piensan en un médico simplemente como un ser humano susceptible de caer en la equivocación y que si lo hace como tal debe ser juzgado y condenado sin que medie ningún tipo de justificación pues su deber primordial es el de salvarle la vida a toda costa y que si fallece es por error médico, y en el caso de las cirugías estéticas si no son los resultados esperados por la paciente, aun en el caso de que no existan lesiones o muerte, denuncian al profesional porque piensan no en la culpa de sí mismos por no seguir las indicaciones de cuidado ambulatorio o medicamentosa, lo cual lo convertiría en “negligencia familiar o propia”, sino que se piensa en que el resultado no es por culpa sino por dolo. La relación entre médico y paciente no ha sido la misma a través de los tiempos, en efecto, en un principio se concibió al médico como una suerte de Dios sobre la tierra, incapaz de cometer una negligencia o un error. Así, cuando la sanación del enfermo no era alcanzada se asumía que se trataba de un desenlace inevitable. Esta concepción varió en el siglo XX, a raíz de la segunda guerra mundial, a partir de las atrocidades cometidas durante la misma, es que se reconoce la existencia de los derechos de las personas. Los derechos humanos van evolucionando, siendo los derechos personalísimos conocidos como de “primera generación”, caracterizados por ser indisponibles. Dentro de estos podemos ubicar el de disposición del propio cuerpo y libre decisión sobre la vida. 30 3. METODOLOGÍA Los resultados de la investigación se presentan en centrogramas y en forma discursiva con deducciones derivadas del análisis de los criterios y datos concretos, que servirán para la verificación de objetivos y contrastación de hipótesis, para arribar a conclusiones y recomendaciones. 3.1 DISEÑADOR DE LA PROPUESTA Ab. Luis Martínez Carrión, Maestrante en Medicina Forense de la Universidad de Guayaquil, Facultad Piloto de Odontología, Escuela de Postgrado. 3.2 ENTIDAD EJECUTORA Fiscalía Provincial del Guayas, Departamento Médico de la Unidad de Peritaje Integral. 3.3 LUGAR DE LA INVESTIGACIÓN La investigación se realizó en la Unidad de Peritaje Integral de la Fiscalía Provincial del Guayas donde se realizan los informes médicos por mala práctica. 3.4 PERÍODO DE INVESTIGACIÓN Del 2010 al 2013. 31 3.5 TIPO DE INVESTIGACIÓN La presente investigación se realizará empleando la tipología de campo, correlacional, documental bibliográfica, hemerográfica y la red. De campo. ya que la investigación se efectuará en los casos que hasta el momento se encuentran en el Departamento Médico Legal de la Fiscalía; Correlacional porque las variables inciden respectivamente; Documental bibliográfica ya que para dar sustento a esta investigación se ha seleccionado material bibliográfico, legislación comparada, de igual manera Jurisprudencia ecuatoriana; Hemerográfica porque se cuenta con publicaciones referentes al tema a investigarse y Red ya que el proyecto se basa en gran parte en los datos extraídos visitando diversos sitios y páginas web. 3.6 RECURSOS EMPLEADOS 3.6.1 RECURSO HUMANO Investigador Tutor 3.6.2 RECURSOS FÍSICOS 32 Hoja de encuesta Cámara fotográfica 3.7 UNIVERSO Y MUESTRA 3.7.1 UNIVERSO Considerando la opinión de expertos en el área del Derecho, el universo de la presente investigación es el siguiente: profesionales tanto del Derecho como de la salud, casos de mala práctica médica, en la ciudad de Guayaquil, suscitados en el Departamento Médico de la Fiscalía del Guayas a partir del año 2010 – 2013. 3.7.2 MUESTRA Previo muestreo poblacional de por lo menos treinta personas para las encuestas y cinco personas para las entrevistas; en ambas técnicas se plantearán cuestionarios derivados de la hipótesis general, cuya operativización partirá de la determinación de variables e indicadores. 33 4. ANÁLISIS Y RESULTADOS ENCUESTAS PRIMERA PREGUNTA Considera usted, que los casos de mala práctica médica en cirugía plástica se han incrementado en nuestro medio, con graves perjuicios a la salud de los pacientes que concurren a esos tratamientos? Cuadro N° 1: Incremento VARIABLE SI NO TOTAL FRECUENCIA 25 5 30 PORCENTAJE 83,33 16,67 100 Gráfico N° 1: Incremento Fuente: Unidad de Peritaje Integral del Guayas Elaborado Por: Ab. Luis Martínez Carrión 34 Análisis: De 30 personas encuestadas, 25, que corresponden al 83.3%, responden que SI; cinco encuestados, que equivalen al 16.6%, contestan que No Conclusión: La mayoría de encuestados, esto es 25, responden que es verdad que se han incrementado los centros de atención en cirugía plástica en forma alarmante, especialmente en ciudades como Guayaquil, Quito y Loja, con las consecuencias lamentables de muertes, graves lesiones en las personas que acuden a estos centros de atención quirúrgica estética que en la mayoría de ocasiones no disponen de elementales condiciones de higiene y funcionalidad, hay una proliferación de estos centros de atención medica quirúrgica plástica, los medios de comunicación en sus avisos clasificados realizan una promoción de estos centros y las garantías que ofrecen. En ciertos casos obedece a una especie de esnobismo, especialmente de las personas jóvenes que en su afán de mejorar su aspecto físico o recomponer defectos físicos acuden a estos tratamientos, su proliferación constituye un problema social. SEGUNDA PREGUNTA Considera Usted, que esta proliferación de centros de atención medico quirúrgica plástica, obedece a una falta de control de las Autoridades Sanitarias- Comisarios de Salud- Colegio de Médicos y otras entidades? Cuadro N° 2: Proliferación VARIABLE SI NO TOTAL FRECUENCIA 25 5 30 PORCENTAJE 83,33 16,67 100 35 Gráfico N° 2: Proliferación Fuente: Unidad de Peritaje Integral del Guayas Elaborado Por: Ab. Luis Martínez Carrión Análisis: De treinta personas encuestadas, 25, que corresponden al 83.3%, responden que SI, cinco encuestados, esto es, el 16.6%, responden que No. Conclusión: La mayoría de encuestados, esto es, 25, están de acuerdo en que la proliferación de centros de atención medica quirúrgica plástica, por parte especialmente de personas jóvenes, obedece fundamentalmente a la falta de control de las autoridades sanitarias, esto es, Direcciones Provinciales de Salud, Comisarios de Salud, Colegio de Médicos, estos centros médicos quirúrgicos aparecen de la noche a la mañana, sin que exista un control adecuado de condiciones sanitarias, de infraestructura, de profesionales idóneos en esta materia y que garanticen una atención que asegure la vida y salud de sus pacientes. El problema, no es solamente la proliferación de estos centros, sino las consecuencias sociales y de salud que conllevan estas prácticas. 36 TERCERA PREGUNTA Considera Usted que, también es parte del problema la insuficiencia jurídica de que adolece el Código Penal, el Código de la Salud, la Ley de Federación Médica, al no poseer normas que sancionen a estos establecimientos de atención médica quirúrgica plástica? Cuadro N° 3: Insuficiencia jurídica VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE SI 20 66,67 NO 10 33,33 TOTAL 30 100 Gráfico N° 3: Insuficiencia jurídica Fuente: Unidad de Peritaje Integral del Guayas Elaborado Por: Ab. Luis Martínez Carrión 37 Análisis: De treinta personas encuestadas, 20, que corresponden al 66.6%, responden que Sí; mientras que 10, esto es, el 16.6%, responden que NO. Conclusión: El resultado de la pregunta, me permite establecer que, la mayoría de personas encuestadas, esto es, 20, consideran que efectivamente el problema surge por cuanto en el Código Penal, no existen normas que tipifiquen y sancionen estas conductas, de igual manera el Código de la Salud, la Ley de Federación Médica, no establece sanciones para estos ilícitos. Cinco encuestados consideran que no hay insuficiencia jurídica, sino que existiendo las normas no se las aplica. Creo que existe insuficiencia jurídica en el Código Penal Ecuatoriano, al no tipificar y penalizar estas conductas de médicos y otros que atienden las urgencias médico quirúrgicas plásticas, y al no haber ley que sancionen estos ilícitos, se produce la impunidad de estos actos, con las consiguientes consecuencias de carácter humano. CUARTA PREGUNTA Considera Usted que, la proliferación de la mala práctica médico quirúrgica plástica, obedece a: Irresponsabilidad Médica ( ) Mala Formación Profesional de los Cirujanos Plásticos ( ) Actuación de empíricos ( ) Falta de Condiciones de Higiene y Asepsia ( ) Cuadro N° 4: Variables VARIABLE Irresponsabilidad médica Falta de Formación Empíricos Falta de Infraestructura TOTAL 38 FRECUENCIA 15 5 10 0 30 PORCENTAJE 50 16,67 33,33 0 100 Gráfico N° 4: Variables Fuente: Unidad de Peritaje Integral del Guayas Elaborado Por: Ab. Luis Martínez Carrión Análisis: De treinta personas encuestadas, 15, que corresponde al 50% del total de encuestados, responde que se debe a irresponsabilidad médica; 10, que equivalen al 33.3%, responden que se debe a la actuación de empíricos de la medicina quirúrgica plástica; cinco encuestados responden que se debe a la mala formación profesional de los cirujanos plásticos. Conclusión: La mayoría de encuestados responden que la mala práctica médica quirúrgica plástica obedece a la irresponsabilidad de los médicos plásticos, y esto se ha demostrado en muchas ocasiones en que se han producido muertes o lesiones graves en los pacientes, en algunos por falta de pericia, esto es la habilidad para tratar el caso; en otras por causas imprevistas o por negligencia del parte del cirujano plástico; 10 encuestados, en cambio, consideran que la mala práctica quirúrgica plástica, obedece a la deficiente formación profesional de los médicos plásticos, esto fundamentalmente debido a que se trata de una especialidad nueva en nuestro país y no existen las condiciones adecuadas de formación profesional, lo que a la larga produce la mala práctica médica quirúrgica plástica; finalmente cinco encuestados responden que se debe a la actuación de empíricos en la 39 asistencia médica plástica, hay una serie de embaucadores que ofrecen sus servicios sin ninguna garantía. QUINTA PREGUNTA Considera Ud. Se debería reformar el Código Penal Ecuatoriano, tipificando y penalizando las conductas de mala práctica médica quirúrgica plástica. Cuadro N° 5: Reforma VARIABLE SI NO TOTAL FRECUENCIA 25 5 30 PORCENTAJE 83,33 16,67 100 Gráfico N° 5: Reforma Fuente: Unidad de Peritaje Integral del Guayas Elaborado Por: Ab. Luis Martínez Carrión 40 Análisis: De treinta personas encuestadas, 25, que corresponden al 83.3%, responden que Sí; mientras que cinco manifiestan que NO. El resultado dado a la pregunta, refleja que la mayoría de encuestados considera que es urgente reformar el Código Penal Ecuatoriano, a fin de tipificar y penalizar las conductas de mala práctica médica quirúrgica plástica a fin de frenar su impunidad, es necesario que el Código Penal, contenga sanciones a estas conductas, como se sanciona en otras legislaciones, la proliferación de casos de mala práctica médica en este campo, evidentemente obedece a la falta de penalización de estas conductas. Conclusión: SEXTA PREGUNTA Considera que la mala práctica médica quirúrgica plástica en nuestro medio tiene como pacientes en su mayoría a personas jóvenes y adolescentes, que tratan con este tratamiento de mejorar su aspecto físico-estético, o resolver problemas de defectos físicos congénitos-labio leporino o adquiridas por accidentes? Cuadro N° 6: Problemas VARIABLE SI NO TOTAL FRECUENCIA 30 0 30 PORCENTAJE 100 0 100 41 Gráfico N° 6: Problemas Fuente: Unidad de Peritaje Integral del Guayas Elaborado Por: Ab. Luis Martínez Carrión Análisis: De treinta personas encuestadas, 30, que equivalen al 100%, responden que SI; ningún encuestado responde que NO. Conclusión: El resultado de la pregunta, permite decir que el mayor sector poblacional que acude a recibir estos tratamientos médicos plásticos, pertenecen a personas jóvenes y adolescentes que en su afán de mejorar su aspecto físico concurren a estos centros, esto, debido a la ilusión juvenil de verse físicamente mejores. También acuden personas que tratan de reparar daños o defectos de carácter físico y genéticos, o producidos por accidentes de cualquier naturaleza, pero que debido, en unas ocasiones por irresponsabilidad de los médicos, dan como resultado la muerte o daños graves en su salud. 42 4.1 RESULTADOS ENTREVISTAS DE LA APLICACIÓN DE PRIMERA ENTREVISTA Primera pregunta: Considera Usted que en nuestro país se ha dado un incremento notable de los casos de atención médica quirúrgica estética Respuesta. Es innegable que en nuestro país se ha incrementado en forma notable la asistencia de las personas, especialmente jóvenes, a recibir tratamientos de cirugía plástica reconstructiva, y que de igual manera se han incrementado loa centros de atención en esta rama de la medicina, la atención se da principalmente en reconstrucción de nariz, mamas, glúteos y otras, el problema de estos tratamientos, es que conlleva serios peligros para la vida y la salud humana, si estos tratamientos no se realizan con la responsabilidad y profesionalismo adecuados, situación en la que incurren muchos profesionales y personas empíricas que practican este tipo de tratamientos. Segunda Pregunta: Considera Usted que este tipo de tratamientos de cirugía plástica ha generado una serie de afecciones a la salud y a la vida de dichos pacientes, debido principalmente a la falta de control de las autoridades de salud, Comisarías de Salud y otros? 43 Respuesta: Los casos de muerte o invalidez, como producto de estos tratamientos, obedecen a la falta de control de las autoridades sanitarias, existen establecimientos de atención médica en cirugía plástica que no cuentan con los permisos correspondientes, con la infraestructura necesaria, con profesionales especializados en esta rama. No existe el control permanente por parte de quienes tienen que ver con el asunto. Tercera Pregunta: Considera Usted, que una de las causas principales para que se produzcan actos de mala práctica médica en materia de cirugía plástica, obedece a que el Código Penal Ecuatoriano, no tipifica y penaliza este tipo de conductas? Respuesta. En verdad, la proliferación de casos de mala práctica médica quirúrgica plástica, obedece a que el Código Penal Ecuatoriano no tipifica y sanciona este tipo de conductas, por lo que si se produce una muerte o enfermedad grave como resultado de estos tratamientos, los responsables quedan en la impunidad, por parte de los colegios de profesionales médicos, surge un falso sentido de solidaridad con los médicos responsables, consiguientemente no hay sanción. Comentario: Las respuestas dadas por los entrevistados, permiten concluir que las causas, para que proliferen los casos de mala práctica médica plástica, obedecen a la falta de normas en el Código Penal que sancione este tipo de conductas que atentan contra la salud y la vida humana; otros factores que señalan los entrevistados es de que no existe control, por parte de las autoridades sanitarias a los establecimientos que ofertan este tipo 44 de tratamientos; que la mayor concurrencia a estos centros de atención médica se da especialmente por personas jóvenes. SEGUNDA ENTREVISTA Primera Pregunta: Considera que en la actualidad, debido fundamentalmente a los medios de comunicación masiva, a la invasión de propagandas comerciales y un exagerado esnobismo, especialmente en la juventud, ha dado como resultado el incremento de la cirugía plástica estética o reconstructiva, especialmente en los jóvenes? Respuesta: La globalización y el boom publicitario, que han llegado a nuestros pueblos, han traído consigo modos y estilos de vida que han impactado sobre todo en la juventud, la cirugía plástica reconstructiva es una práctica más bien moderna que con un elevado fin estético ha pegado con fuerza en nuestros jóvenes y adultos también, con las secuelas que conocemos, incremento masivo de estos centros, tratamientos costosos y a veces peligrosos con secuelas de muerte o lesiones graves. Segunda Pregunta: Considera Usted que, al igual que ocurre en otras legislaciones penales, nuestro Código Penal debería incorporar penas y sanciones para quienes incurran en mala práctica médica estética? 45 Respuesta: En forma imprescindible el Código Penal Ecuatoriano, debe incorporar en su normativa legal, penas y sanciones para aquellos profesionales que incurran en mala práctica médica en este campo, el ejemplo que nos dan otras legislaciones debería ser asimilado por nuestra Legislación Penal. Tercera Pregunta Cree Usted que, al sancionarse por parte del Código Penal y Código de la Salud, a este tipo de conductas por parte de los profesionales médicos plásticos, disminuiría el peligro para las personas que se someten a estos tratamientos quirúrgicos? Respuesta: Es indudable que al sancionarse estas conductas de mala práctica médica estética, los profesionales que atienden este tipo de tratamientos, asumirían su trabajo con mayor responsabilidad y celo profesional, disminuirían los casos de muerte o lesión grave a los pacientes de este tipo de medicina. Comentario. El entrevistado considera que la atención médico quirúrgica plástica obedece a la masificación publicitaria de este tipo de medicina, si la persona considera que su cuerpo adolece de alguna carencia o defecto que menoscabe su sentido de la estética, recurre a estos tratamientos, los jóvenes en especial lo hacen por estar a la moda, mejorando su rostro, busto, caderas y demás zonas corporales, sea en Europa, Estados Unidos como en nuestro país; también se resalta la falta de sanciones para quienes incurran en mala práctica quirúrgica plástica. 46 TERCERA ENTREVISTA Primera Pregunta: Considera Usted que, se han incrementado los casos de muerte y lesiones graves como consecuencia de los tratamientos de cirugía estética plástica, especialmente en jóvenes Respuesta: Es evidente que se han incrementado en forma notable los casos de mala práctica médico quirúrgica plástica, los jóvenes a fin de mejorar su apariencia personal, por esnobismo o por otras causas, acuden a estos centros médicos y como consecuencia resultan con lesiones graves o a veces la muerte, sin que los responsables sean sancionados, la impunidad se ha hecho presente en estos casos. Segunda Pregunta: A qué factores considera que se debe el incremento de casos de mala práctica médica en materia de cirugía estética? Respuesta: Considero que uno de los factores para que se den casos de mala práctica médica estética, es la falta de responsabilidad de los médicos que efectúan esos tratamientos, sin que en ellos exista la intención de causar daño, son responsables por conductas culposas, esto, debido a la negligencia, a impericia, a imprudencia, factores que no eximen de responsabilidad; a la falta de sanciones en el Código Penal para los responsables de estos actos. 47 Tercera Pregunta: Considera Usted, que la penalización de estas conductas de mala práctica médica en cirugía estética, limitarían en parte los casos de muertes y lesiones graves producidos por estos tratamientos? Respuesta: Considero que la tipificación y penalización de estas conductas como delitos culposos reducirían en gran medida estos casos de muertes o lesiones graves en los pacientes, por otro lado, pienso que debe existir mayor control de las autoridades sanitarias en estos centros de atención médica quirúrgica plástica; que los Colegios de Médicos, realicen una supervisión sobre este tipo de prácticas médicas. Comentario: El criterio del entrevistado apunta a que los factores que inciden en la mala práctica médica estética son: en primer lugar la irresponsabilidad de ciertos profesionales médicos, irresponsabilidad que se da por negligencia en el tratamiento, imprudencia, impericia para la práctica de esas cirugías, lo que los convierte en conductas culposas, pero que no eximen de responsabilidad. 48 5. PROPUESTA 5.1 MARCO PROPOSITIVO: Luego de analizar el Régimen Penal Ecuatoriano, es importante precisar que la mala práctica médica, por su gravedad, constituye un delito, que se debe perseguir por acción pública, ya que su ejercicio corresponde al Ministerio Publico o Fiscalía, previa denuncia del ofendido. Para ser considerado como delito flagrante, su autor tendría que ser sorprendido al momento del cometimiento o inmediatamente después y solo en caso de existir dolo. Por la estructura, se trata de un delito simple porque lesiona un solo bien jurídico, en este caso la salud. Por la forma en que se produce el resultado, es material ya que se produce un daño simultáneo o posterior que afecta a personas. Por la duración del momento consumativo, es instantáneo porque la acción, o la omisión generan un resultado en un momento más o menos breve; que lesiona el bien jurídico de la vida. Por su efecto es de daño ya que provoca un perjuicio a una persona específica. 5.2 JUSTIFICACIÓN: El propósito del presente trabajo es la creación de normas jurídicas que tipifiquen y sancionen la mala práctica en el ejercicio de la acción médica. Para tal efecto es importante que se realice una investigación pormenorizada respecto la actuación del médico a fin de establecer la forma justa su responsabilidad. 49 El organismo encargado del conocimiento, peritaje y determinación de la mala práctica médica, deberá actuar con celeridad, oportunidad, objetividad y un sentido de justicia para la correcta aplicación de las normas cuya incorporación se sugiere al Derecho Positivo Penal Ecuatoriano, concretamente al Código Penal, como un conjunto de artículos que se agreguen al Título VI “Delitos contra las Personas” y que se identifique como Capitulo “De Mala Práctica Médica”. 50 6. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 6.1 CONCLUSIONES La cirugía plástica estética se distingue de la reconstructiva utilizada, esta última en aquellos casos en los que por heridas o accidentes, se producen alteraciones traumáticas o morbosas en la apariencia del individuo. La cirugía plástica estética, es aquella que permite acomodar la apariencia física a los deseos del paciente, mejoramiento estético. La cirugía plástica, a diferencia de la cirugía general, es de resultados, esto es el compromiso de mejorar por ejemplo una nariz, aquí además del éxito profesional se compromete la obra estética. El cirujano plástico asume conductas diversas a otro cirujano, ya que no debe dar garantías, pero si promesas de obtener el resultado esperado por su paciente. En las cirugías plásticas el paciente se encuentra en óptimas condiciones físicas, y de este modo convierten en inaceptable cualquier deterioro fisiológico que provenga de la inconducta profesional del médico, ya que cualquiera sea el daño en el cuerpo del paciente es siempre un daño emergente del hecho antijurídico. En los casos de cirugía plástica, la obligación asumida por el médico es de resultado y por lo tanto aquel será responsable de los daños ocasionados si no demuestra hecho fortuito o fuerza mayor. En nuestro medio, se han incrementado los casos de lesiones o de la muerte de los pacientes que se someten a la cirugía 51 plástica, por algunos factores como: irresponsabilidad del médico, por su negligencia, impericia o imprudencia. También es necesario puntualizar que estas conductas de mala práctica médica, se han incrementado por el vacío legal existente en el Código Penal Ecuatoriano, que no tipifica y penaliza estas conductas de mala práctica médica. Las encuestas y entrevistas realizadas, permiten afirmar de que hay un criterio generalizado en el sentido de falta de control de las autoridades de salud, al no supervigilar las actividades que cumplen los cirujanos plásticos en la atención a sus pacientes y los resultados que se obtienen. 6.2 RECOMENDACIONES La Asamblea Nacional, vistos los resultados negativos que produce la mala práctica médica de los cirujanos plásticos, y sus secuelas, muerte y lesiones graves que sufren los pacientes, debe proceder a reformar el actual Código Penal incorporando normas que sancionen estas conductas antijurídicas. La Asamblea Nacional en uso de sus atribuciones legales, debe emprender en la creación de leyes que regulen de alguna manera, la actuación profesional de los médicos plásticos, y sancionen cuando éstos incumplan con sus deberes por negligencia, imprudencia, impericia o irresponsabilidad. La Federación Médica Ecuatoriana, lejos de asumir un falso espíritu de cuerpo con sus asociados, en especial los cirujanos plásticos, debería sancionar en forma ejemplar, cuando éstos incumplan con las normas éticas y profesionales. 52 Los medios de comunicación social, en vez de constituirse en medios de propaganda de estos tratamientos, que muchas veces se encuentran al margen de la Ley, deberían emprender en campañas de orientación, especialmente a los jóvenes, sobre los peligros que encierran dichos tratamientos estéticos. Las Universidades, en especial las facultades o escuelas que forman cirujanos plásticos, deberían orientar su formación en el cultivo de valores éticos y morales que guíen las actuaciones profesionales de los futuros médicos plásticos. Las Direcciones Provinciales de Salud, Comisarías de Salud y otras autoridades que tienen que ver con la prestación de servicios de cirugía plástica, ejerzan un control permanente a estos establecimientos en cuanto a su operatividad y a los resultados que se obtienen. 53 BIBLIOGRAFÍA ALONSO, Juan Ignacio. DICCIONARIO JURÍDICO ESPASA LEX. Editorial Espasa Calpe. Madrid-España ,1999. ARGÚELLO. Santiago. DERECHOS HUMANOS PARA LA REFLEXIÓN. Inversión Social .Plan País- Ecuador. Quito Ecuador 2004 AVANCES DE LA MEDICINA Y DERECHO PENAL. Publicación del Instituto de Criminología de Barcelona. Barcelona España.1998. ARAYA JÁCOME, NATHALIE Y VALERIO MONGE, CARLO JOSÉ. Mecanismos de prevención de mala práctica médica: un enfoque basado en la experiencia costarricense. Revista Latinoamericana de Derecho Médico y Medicina Legal 7. ARTEAGA, ALBERTO. Derecho Penal Venezolano, McGrawHill Interamericana de Venezuela, Caracas, 1998. ARTEAGA, ALBERTO. La Culpabilidad en la Teoría General del Hecho Punible. Décima Octava Edición. Editorial Jurídica Alva, S. R. L. Caracas-Venezuela. 2005. BARREDA. Iñigo. ACTUALIDAD DEL DERECHO SANITARIO. Instituto de Fomento Sanitario. Madrid España. Año 2000.S/N. 54 BENZO CANO, EDUARDO. La responsabilidad profesional del médico. Escelier, Madrid, 1994. BRAUNWALD, Harrison. PRINCIPIOS DE LA MEDICINA. Volumen 1 Edición Décimo Quinta. S/L. S/F. CABANELLAS, Guillermo. DICCIONARIO ELEMENTAL. Editorial Heliasta.1997. COTE JURÍDICO ESTRADA, Lilia. CIRUGÍA, CIRUJANOS Y CONTROVERSIAS. Boletín de la Federación Latinoamericana de Cirugía general.2003. DORLAND. DICCIONARIO ENCICLOPÉDICO ILUSTRADO DE MEDICIN 2005. ENCICLOPEDIA JURÍDICA OMEBA. Tomo XXVI . Driskill. S.A Impreso en Buenos Aires Argentina. S/F GHERSI. Carlos. DAÑOS. MEDIO SALUD, FAMILIA, DERECHOS AMBIENTE, HUMANOS. Rubinzal Culzoni. Impreso en Buenos Aires Argen -tina. Año 2000 GRANDINI GONZÁLES, Javier. MEDICINA FORENSE, Madrid España 2004. SLOAN, Irving. PROFESSIONAL MALPRACTICE, Oceana`s Law for the Layperson, Legal Almanac, Second Series.S/F. 55 VASCONEZ SUÁREZ. Luis. MEDICINA LEGAL. Editorial Casa de la Cultura ecuatoriana. Quito Ecuador 1983. ZABALA BAQUERIZO. Jorge. DELITOS CONTRA LAS PERSONAS. Tomo IV. Edino . S/L.1999. 56 ANEXOS 57 ANEXO Nro. 1 MODELO DE ENCUESTA UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGÍA ESCUELA DE POSTGRADO “DR. JOSÉ APOLO PINEDA” Señor-a Abogado-a: Le solicito se digne brindar la información que requiero para el desarrollo de mi Tesis denominada “RESPONSABILIDAD PENAL EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA DENUNCIADOS EN LA FISCALIA PROVINCIAL DEL GUAYAS PERIODO 2010 - 2013” dando contestación a las siguientes preguntas: 1. Considera Usted, que los casos de mala práctica médica quirúrgica plástica se han incrementado en nuestro medio, con graves perjuicios a la salud de los pacientes que concurren a esos tratamientos? SI ( ) NO ( ) 2. Considera Usted, que esta proliferación de centros de atención medico quirúrgica plástica, obedece a una falta de control de las Autoridades Sanitarias- Comisarios de Salud- Colegio de Médicos y otras entidades? SI ( ) NO ( ) Porqué?........................................................................................... ........................................................................................................ ........................................................................................................ 58 3. Considera Usted que, también es parte del problema la insuficiencia jurídica de que adolece el Código Penal, el Código de la Salud, la Ley de Federación Médica, al no poseer normas que sancionen a estos establecimientos de atención médica quirúrgica plástica? SI ( ) NO ( ) Porqué?........................................................................................... ........................................................................................................ ........................................................................................................ 4. Considera Usted que, la proliferación de la mala práctica médico quirúrgica plástica, obedece a: Irresponsabilidad Médica ( ) Mala Formación Profesional de los Plásticos ( ) Actuación de empíricos ( ) Falta de Condiciones de Higiene y Asepsia ( ) 5. Considera Ud. Se debería reformar el Código Penal Ecuatoriano, tipificando y penalizando las conductas de mala práctica médica quirúrgica plástica. SI ( ) NO ( ) Porqué?........................................................................................... ........................................................................................................ ........................................................................................................ 6. Considera que la mala práctica médica quirúrgica plástica en nuestro medio tiene como pacientes en su mayoría a personas jóvenes y adolescentes, que tratan con este tratamiento de 59 mejorar su aspecto físico-estético, o resolver problemas de defectos físicos congénitos-labio leporino o adquiridas por accidentes? SI ( ) NO ( ) Porqué?........................................................................................... ........................................................................................................ ........................................................................................................ GRACIAS POR SU COLABORACIÓN ANEXO Nro. 2 60 MODELO DE LA ENTREVISTA, DIRIGIDAS A MÉDICOS Y FISCALES UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGÍA ESCUELA DE POSTGRADO “DR. JOSÉ APOLO PINEDA” Señor-a Doctor-a: Le solicito se digne brindar la información que requiero para el desarrollo de mi Tesis denominada “RESPONSABILIDAD PENAL EN CASOS DE MALA PRAXIS EN CIRUGÍA PLÁSTICA DENUNCIADOS EN LA FISCALIA PROVINCIAL DEL GUAYAS PERIODO 2010 - 2013” dando contestación a las siguientes preguntas: 1. Considera Usted que en nuestro país se ha dado un incremento notable de los casos de atención médica quirúrgica estética? 2. Considera Usted que este tipo de tratamientos de cirugía plástica han generado una serie de afecciones a la salud y a la vida de dichos pacientes, debido principalmente a la falta de control de las autoridades de salud, Comisarías de Salud y otros? 3. Considera Usted, que una de las causas principales para que se produzcan actos de mala práctica médica en materia de cirugía plástica, obedece a que el Código Penal Ecuatoriano, no tipifica y penaliza este tipo de conductas? GRACIAS POR SU COLABORACIÓN 61 ENTREVISTA Nro. 2 UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGIA ESCUELA DE POSTGRADO “DR. JOSE APOLO PINEDA” 1. Considera usted que en la actualidad, debido fundamentalmente a los medios de comunicación masiva, a la invasión de propagandas comerciales y un exagerado modernismo, especialmente en la juventud, ha dado como resultado el incremento de la cirugía plástica estética o reconstructiva, especialmente en los jóvenes? 2. Considera usted que, al igual que ocurre en otras legislaciones penales, nuestro Código Penal debería incorporar penas y sanciones para quienes incurran en mala práctica médica estética? 3. Cree usted que, al sancionarse por parte del Código Penal y Código de la Salud, a este tipo de conductas por parte de los profesionales médicos plásticos, disminuiría el peligro para las personas que se someten a estos tratamientos quirúrgicos? GRACIAS POR SU COLABORACIÓN 62 ENTREVISTA Nro. 3 UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL FACULTAD PILOTO DE ODONTOLOGIA ESCUELA DE POSTGRADO “DR. JOSE APOLO PINEDA” 1. Considera Usted que, se han incrementado los casos de muerte y lesiones graves como consecuencia de los tratamientos de cirugía estética plástica, especialmente en jóvenes? 2. A qué factores considera que se debe el incremento de casos de mala práctica médica en materia de cirugía estética? 3. Considera usted, que la penalización de estas conductas de mala práctica médica en cirugía estética, limitarían en parte los casos de muertes y lesiones graves producidos por estos tratamientos? GRACIAS POR SU COLABORACIÓN 63 Foto 2 y 3: Entrevista 64 Foto 4 y 5: Niveles y Evaluación 65