PRONUNCIAMIENTO N.° 077-2008/DOP
Entidad:
Autoridad Autónoma de Majes
Proyecto Especial Majes - Siguas
Referencia:
Concurso Público N.º 001-2007-GRA-AUTODEMA,
convocado para la contratación de seguros de
infraestructura mayor
1.
ANTECEDENTES
Mediante Oficio N.º 280-2007-GRA-PEMS-2.1.1 recibido el 26.12.2007,
subsanado con Oficios N.º 016/2008-GRA-PEMS-2.5.4/TES recibido el 11.01.2008
y N.º 031-2008-GRA-PEMS/2.1.6 recibido el 04.02.2008, la Entidad remitió al
Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (CONSUCODE) las
observaciones formuladas por las empresas EL PACIFICO PERUANO SUIZA
COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS S.A., y RIMAC
INTERNACIONAL COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS, así como el
Informe Técnico respectivo en el que sustenta las razones para no acogerlas, en
cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 28° del Texto Único Ordenado de la Ley
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N.º
083-2004-PCM, en adelante la Ley, y el artículo 116° de su Reglamento, aprobado
por Decreto Supremo N.º 084-2004-PCM, en adelante el Reglamento.
En relación con las Observaciones formuladas por EL PACIFICO PERUANO
SUIZA COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS S.A., cabe señalar que
aunque las Observaciones N.º 1 y 2 fueron acogidas, se emitirá Pronunciamiento toda
vez que el Observante considera que la absolución del Comité Especial no es acorde
con la normativa.
En relación con las Observaciones formuladas por RIMAC INTERNACIONAL
COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS, se tiene que las observaciones N.º
10, 11, 13, 14, 18, 19, 20 y 21 califican como consultas; por lo que no se emitirá
Pronunciamiento al respecto. Tampoco se emitirá Pronunciamiento sobre las
Observaciones N.º 2, 3, 4, 15 y 17 dado que éstas fueron acogidas por el Comité
Especial. En relación con la observación N.º 16, aunque ésta fue acogida, se emitirá
Pronunciamiento toda vez que el Observante considera que la absolución del Comité
Especial no es acorde con la normativa. Asimismo, si bien al absolver las
Observaciones Nº 7 y 8, el Comité Especial declaró que no las acogía, se advierte de
las Bases que se realizaron correcciones que subsanaron lo cuestionado por el
observante, por lo que no corresponde emitir Pronunciamiento al respecto.
Finalmente, cabe precisar que tanto EL PACIFICO PERUANO SUIZA COMPAÑÍA
DE SEGUROS Y REASEGUROS S.A. como RIMAC INTERNACIONAL
COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS han solicitado el Pronunciamiento
de este Consejo Superior respecto de la Observación Nº 6 formulada por esta última
empresa, habida cuenta que, según se advierte de los antecedentes, la absolución del
Comité Especial no es clara, generando expectativas de modificación en dos sentidos
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opuestos.
2.
OBSERVACIONES
A) Observante:
EL PACIFICO PERUANO SUIZA COMPAÑÍA
DE SEGUROS Y REASEGUROS S.A.
Observación N.° 1:
Contenido del sobre técnico
El observante solicita que se establezca la posibilidad de utilización de los Contratos
Automáticos de Reaseguros para la colocación del reaseguro de la Entidad.
Asimismo, solicita que las Bases establezcan que también se podrá presentar una
Declaración Jurada de inclusión dentro de los Contratos Automáticos de Reaseguros.
Pronunciamiento
De acuerdo con lo manifestado por el Comité Especial al absolver dicha
Observación, con ocasión de la absolución de la Consulta Nº 3 formulada por el
Observante, se modificó el inciso h) del numeral X de las Bases, referido a la
exigencia de presentación de una Carta de Respaldo de los Reaseguradores en la
Propuesta Técnica, según lo siguiente:
“Inciso h) Declaración Jurada debidamente legalizada en la que se establezca que
la Compañía de Seguros que obtenga la Buena Pro, se obliga contractualmente a
obtener el respaldo de los reaseguradores respectivos.”
Asimismo, en el informe técnico remitido se precisa que dicha modificación se basa
en que el asegurado trata directamente con la aseguradora la cobertura que necesita,
siendo ésta la que brinda lo solicitado, independientemente de las gestiones que haga
con su reaseguradora para obtener dicho respaldo o, si lo hace en base a sus contratos
automáticos.
De esta manera, cuando se reemplaza la exigencia de presentación de las Cartas de
Respaldo de los reaseguradores (con determinados requisitos) por la de presentación
de una Declaración Jurada de la cual se desprenda el compromiso de obtener el
respaldo respectivo, la Entidad deja en libertad a los postores para la obtención de
dicho respaldo a través del mecanismo que consideren conveniente, de acuerdo a los
usos nacionales e internacionales del mercado de seguros.
En vista de ello, este Consejo Superior ha decidido NO ACOGER la Observación,
en ninguno de sus dos extremos.
Observación N.° 2:
Contenido del sobre técnico
El observante cuestiona el requisito contenido en el inciso h) del numeral X de las
Bases que exige que los reaseguradores que otorguen el respaldo de reaseguros en el
momento de la presentación de la propuesta técnica deban ser los mismos en el
momento de la suscripción del contrato. Asimismo, cuestiona la exigencia de
presentación de los contratos de reaseguros firmados por los reaseguradores con sus
respectivos sellos y porcentajes de participación toda vez que éstos son documentos
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privados que contienen información reservada, por lo que no pueden ser entregados a
terceros.
Por ello, como primer extremo, solicita dejar en libertad a las aseguradoras de
realizar la colocación en el Mercado Reasegurador Internacional y como segundo
extremo que se reemplace el requisito de presentación de los contratos de reaseguros
firmados por los reaseguradores con sus respectivos sellos y porcentajes de
participación, por la presentación de las cartas de los reaseguradores en donde
confirmen la colocación a firme del reaseguro.
Pronunciamiento
Conforme a lo señalado en el desarrollo de la Observación Nº 1, el inciso h) del
numeral X de las Bases, fue modificado por el Comité Especial, requiriéndose ahora
la presentación de una Declaración Jurada legalizada en la que conste que el ganador
de la Buena Pro se obliga a obtener el respaldo de los reaseguradores respectivos.
Por su parte, el Comité Especial indica en su informe técnico que dicha
modificación importa dejar amplia libertad a las empresas postoras para realizar la
colocación correspondiente en el Mercado Reasegurador Internacional. En ese
sentido, habiéndose sustraído la materia cuestionada carece de objeto emitir
pronunciamiento sobre la observación.
Sin perjuicio de lo señalado, debe tenerse en cuenta que la exigencia de presentación
de una Declaración Jurada legalizada contraviene el artículo 42º de la Ley 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General, que establece la presunción del
contenido veraz de tal documento para fines administrativos, por lo que bastará que
dicha documento sea presentado en copia simple, debiéndose realizar la modificación
correspondiente en las Bases.
B) Observante:
RÍMAC INTERNACIONAL
SEGUROS Y REASEGUROS
Observación N.° 5:
Contra los términos de referencia
COMPAÑÍA
DE
El observante señala que la suma asegurada de la Cobertura de Terrorismo, Sabotaje,
Huelga, Conmoción Civil, Daño Malicioso y Vandalismo se suscribe en el Mercado
Nacional e Internacional de Seguros, bajo límite agregado anual, por lo que es
necesaria su inclusión.
Pronunciamiento
El artículo 12º de la Ley señala que es de exclusiva competencia de la Entidad, la
determinación de las características de aquello que será materia de contratación.
Asimismo, el artículo 28º del Reglamento establece que para la determinación de
dichas características se deberán realizar los estudios de mercado correspondientes.
En tal sentido, teniendo en cuenta que las características así como las condiciones de
la prestación del servicio forman parte de la evaluación realizada por la Entidad,
bajo responsabilidad, este Consejo Superior ha decidido NO ACOGER tal
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observación. Sin perjuicio de ello, por transparencia, deberá darse cuenta sobre la
información relativa a la indicada cobertura, considerada para la determinación del
valor referencial.
Observación N.° 6:
Contra los términos de referencia
En esta Observación, la empresa RÍMAC INTERNACIONAL COMPAÑÍA DE
SEGUROS Y REASEGUROS solicitó que se corrija el deducible del riesgo
“Terremoto y Erupción Volcánica”, puesto que éste equivalía a: “10% del monto
indemnizable, mínimo $ 750,000.00”, en tanto que se había considerado como
mejora con puntaje, la reducción del mínimo del deducible de “Terremoto” de
$1’000,000.00 a $ 750,000.00. Por ello, requirió que el mencionado deducible se
establezca en: “10% del monto indemnizable, mínimo $ 1’000,000.00”.
Por su parte, mediante la Consulta Nº 9, la empresa EL PACIFICO COMPAÑÍA DE
SEGUROS Y REASEGUROS S.A. también solicitó se corrija el deducible referido a
“Terremoto y Erupción Volcánica”, de la siguiente manera: “Terremoto y/o temblor
y/o erupción volcánica y/o fuego subterráneo: 1% del valor declarado del predio
afectado incluyendo su contenido, mínimo $ 750,000.00”.
Ahora bien, se aprecia de los antecedentes que en ambos casos el Comité Especial
señaló que “se está procediendo a la modificación respectiva de acuerdo a su
sugerencia”, lo que supondría aceptar lo solicitado por ambas empresas. Sin
embargo, como se advierte, ello resulta contradictorio.
Además, se aprecia que en el Informe Técnico el Comité Especial se retractó en lo
manifestado al absolver las consultas y observaciones, toda vez que ha indicado lo
siguiente: a) Modificó el deducible mínimo teniendo en cuenta el deducible del
mercado: “1% del valor declarado del predio afectado y su contenido mínimo $
750,000.00”. b) Modificó el cuadro de mejoras técnicas, de la siguiente manera:
“Reducir mínimo del deducible de Terremoto de US $ 750,000.00 a US $
500,000.00”, adecuándolo así al deducible establecido en los términos de referencia.
Pronunciamiento
Conforme al artículo 12º de la Ley, es de exclusiva competencia de la Entidad, la
determinación de las características de aquello que será materia de contratación. En
ese sentido, teniendo en cuenta que la determinación del deducible se enmarca en
aquellos aspectos de única responsabilidad de la Entidad, este Consejo Superior ha
decidido NO ACOGER la observación.
No obstante, es evidente la discordancia en que incurrió el Comité Especial al
absolver las consultas y observaciones, la misma que motivó que los participantes
requieran la elevación de observaciones. Por ello, en la medida que situaciones como
la descrita afectan la transparencia y celeridad del proceso, compete al Titular de la
Entidad realizar el respectivo deslinde de responsabilidades.
Además, considerando que la variación de la información técnica de las Bases no
compete al Comité Especial, conforme lo establece el artículo 45º del Reglamento,
debe acreditarse lo siguiente: (i) Que la fórmula final de los términos de referencia
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provino del área usuaria, (ii) Que la variación no incide en el valor referencial, (iii)
Que existe pluralidad de proveedores en condiciones de cumplir lo solicitado.
Observaciones N.° 9 y 12: Contra los términos de referencia
El Observante solicita que se excluya de las “Condiciones Especiales de Seguro de
Todo Riesgo de Equipo de Contratista”, las señaladas como: Riesgos Sociales y
Políticos (Huelga, Motín, Conmoción Civil, Daño Malicioso, Vandalismo y
Terrorismo) y Gastos Extras – Cédula F, por encontrarse consignadas ambas dentro
de la Cobertura Principal de Incendio.
Pronunciamiento
Conforme al artículo 12º de la Ley, es de exclusiva competencia de la Entidad, la
determinación de las características de aquello que será materia de contratación. En
ese sentido, teniendo en cuenta que las condiciones especiales para la prestación del
servicio deben haber sido materia de verificación por la Entidad, bajo
responsabilidad, este Consejo Superior ha decidido NO ACOGER las
observaciones.
No obstante, con ocasión de la integración de las Bases, deberá remitirse un informe
del área usuaria en el que se dé cuenta que no existe superposición de coberturas, en
concordancia con el expediente de contratación.
Observación N.° 16:
Contra los términos de referencia
El Observante cuestiona que en las Condiciones Especiales Adicionales se
especifique que los “valores declarados” constituyen “valores pactados”; por lo que
no se aplicará la Cláusula de Infraseguro. En esa medida, señala que se debe entender
que sólo los “valores declarados” son “valores de reposición a nuevo”.
Por su parte, el Comité Especial manifestó al absolver la observación que los valores
pactados y/o convenidos son valores de reposición a nuevo.
Sin embargo, en el escrito en el que solicita la elevación de actuados, el Observante
argumenta que el valor pactado y/o convenido no es aplicable para riesgos
patrimoniales ni tampoco es aceptado por el mercado de reaseguros internacional;
por lo que deben considerarse sólo como valores declarados.
Pronunciamiento
Tal como se ha indicado al tratar observaciones precedentes, constituye facultad de
la Entidad la determinación de las especificaciones y requerimientos mínimos
del servicio, en atención a sus reales necesidades.
Por consiguiente, toda vez que el observante no ha sustentado que las condiciones
establecidas por la Entidad infrinjan norma especial alguna o disposiciones de la
normativa de contratación pública, siendo de exclusiva responsabilidad de la
Entidad la definición de sus requerimientos técnicos, tal como lo prescribe el
artículo 12º de la Ley, este Consejo Superior ha decidido NO ACOGER la
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observación.
Sin perjuicio de lo señalado, por transparencia, deberá remitirse la documentación
que acredite que el valor referencial ha considerado la condición materia de
cuestionamiento, así como que existe pluralidad de proveedores en condiciones de
cumplir con lo solicitado en el slip técnico.
3.
CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA
SOBRE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
En ejercicio de su función de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en
materia de adquisiciones y contrataciones del Estado, conforme a lo señalado en el
inciso a) del artículo 59° de la Ley, este Consejo Superior ha procedido a realizar la
revisión de las Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a
dicha Ley y su Reglamento.
3.1. Modificación del calendario del proceso de selección
De conformidad con lo dispuesto por los artículos 116° y 117º del Reglamento, la
integración de Bases se produce luego de la notificación del Pronunciamiento que
emita este Consejo Superior. Por tanto, el Comité Especial deberá modificar las
fechas de integración de Bases, de presentación de propuestas y de otorgamiento de
la buena pro, para lo cual deberá considerar que debe mediar un lapso no menor de
cuatro (4) días hábiles entre la fecha en que el Comité Especial publique la
integración de Bases en el SEACE y la presentación de propuestas, a tenor del
artículo 98º del Reglamento.
Finalmente, cabe precisar que, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 107° del
Reglamento, las personas naturales y jurídicas que deseen participar en el presente
proceso de selección podrán registrarse hasta un (1) día después de haber quedado
integradas las Bases; por lo que la fecha límite prevista para acceder al registro de
participantes también deberá ser modificada tomando en cuenta la nueva fecha de
integración.
3.2. Impedimentos para ser postor
El numeral XIII de las Bases establece una serie de limitaciones para intervenir como
postor. Al respecto, debe tomarse en cuenta que el artículo 9° de la Ley prevé los
supuestos de impedimento para ser postor en un proceso de selección, por lo que
deberá adecuarse el mencionado numeral, a los supuestos incluidos en el mencionado
artículo 9°, no pudiendo establecerse limitaciones adicionales.
3.3. Contenido del sobre técnico
El literal f) del numeral X de las Bases, requiere la presentación obligatoria del pacto
de integridad. Al respecto, cabe señalar que mediante el artículo 2º de la Resolución
de Contraloría N.º 320-2006-CG, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
03.11.2006, se derogó la Resolución de Contraloría N.º 072-98-CG y sus
modificatorias, entre las cuales se encuentra la Resolución de Contraloría N.º 1232000-CG. En esa medida, a la fecha no existe base legal que obligue a la Entidad a
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requerir el Pacto de Integridad de forma obligatoria; por lo que corresponderá
evaluar la pertinencia de mantener dicho requerimiento.
3.4.
Garantías
El artículo 213° del Reglamento, modificado por el Decreto Supremo N° 107-2007EF, establece que el único medio de garantía que debe presentar el contratista es la
carta fianza. En ese sentido deberá suprimirse de las Bases toda referencia a la
presentación de pólizas de caución como medio de garantía.
Asimismo, deberá adecuarse las disposiciones referidas a la vigencia de las garantías,
conforme a lo establecido en los artículos 215° y 216° del Reglamento ya que en el
apartado referido a los documentos a presentar para la firma del contrato se establece
que la vigencia de la garantía por el monto diferencial de la propuesta será hasta
treinta (30) días hábiles posteriores a la fecha de culminación del contrato.
3.5.
Acreditación del postor en acto público
En el primer y segundo párrafos del numeral XIV de las Bases, se consigna las
disposiciones referidas a la forma de acreditación de los postores en acto público, las
cuales no se condicen del todo con la regulación de este aspecto establecida por el
artículo 122º del Reglamento; por lo que el Comité Especial deberá adecuar las
disposiciones indicados a lo señalado en el Reglamento.
3.6. Solución de controversias
El numeral XXI de las Bases, referido a la solución de controversias durante el
desarrollo del proceso de selección, consagra a los recursos de apelación y de
revisión como mecanismos de impugnación. Al respecto, si bien esta disposición fue
observada por uno de los participantes y acogida por el Comité Especial, se ha
mantenido erróneamente que los recursos de apelación serán resueltos por la Entidad.
En ese sentido, deberá modificarse el numeral XXI de las Bases conforme al artículo
149° del Reglamento, el cual señala que el recurso de apelación se presenta ante y es
resuelto por el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
3.7. Factores referidos al personal propuesto
El literal b) del artículo 66° del Reglamento dispone que el tiempo de experiencia en
la especialidad se acreditará mediante constancias o certificados, con un máximo de
diez (10) servicios.
En tal sentido, deberá adecuarse las Bases conforme a lo dispuesto por el
mencionado dispositivo, toda vez que se ha establecido que el tiempo de experiencia
se acreditará “hasta por un máximo de 10 años”.
3.8. Proforma de contrato
El artículo 41° de la Ley establece que los contratos incluirán necesariamente y bajo
responsabilidad (entre otras) cláusulas referidas las Garantías, por lo que deberá
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incluirse tal disposición en la proforma del contrato de las Bases.
3.9. Otros
El Comité Especial deberá tener en cuenta lo siguiente:
3.9.1. El numeral I de las Bases referido a la Base Legal, hace referencia a la Ley de
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2006, por lo que deberá
actualizarse la indicada referencia legal.
3.9.2. Las Bases no señalan la antigüedad del valor referencial, por lo que deberá
indicarse dicha información, conforme se encuentra previsto en el artículo
26°de la Ley.
3.9.3. En relación con el procedimiento de formulación de observaciones a las Bases,
debe suprimirse la referencia al artículo 113° del Reglamento, pues ha sido
derogado mediante Decreto Supremo N° 107-2007-EF.
3.9.4. En relación con la forma de presentación de propuestas se deberá adecuar lo
establecido en el numeral X de las Bases al artículo 120° de las Bases, pues
basta que las hojas de los sobres sean rubricadas por el postor, con excepción
de las declaraciones juradas, las que deberán ser firmadas por sus
representantes.
3.9.5. Respecto del idioma en el que se presentarán los documentos de la propuesta
técnica, deberá observarse lo dispuesto en el artículo 119° del Reglamento.
3.9.6. En relación con el acto público de presentación de propuestas, deberá
adecuarse lo señalado en las Bases a lo dispuesto en el artículo 123° del
Reglamento, debiéndose modificar el término de “postor” por el de
“participante”.
4.
CONCLUSIONES
En virtud de lo expuesto, el CONSUCODE dispone:
4.1. No acoger la Observación N.º 1 formulada por la empresa EL PACIFICO
PERUANO SUIZA COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS S.A.
contra las Bases del Concurso Público N.º 001-2007- GRA-AUTODEMA,
convocado para la contratación de seguros de infraestructura mayor.
4.2. No emitir pronunciamiento respecto a la Observación N.º 2 formulada por la
empresa EL PACIFICO PERUANO SUIZA COMPAÑÍA DE SEGUROS Y
REASEGUROS S.A., contra las Bases del Concurso Público N.º 001-2007GRA-AUTODEMA, convocado para la contratación de seguros de
infraestructura mayor, sin perjuicio de lo cual deberá cumplirse con lo
dispuesto por este Consejo Superior.
4.3. No acoger la Observación N.º 5 formulada por la empresa RIMAC
INTERNACIONAL COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS, contra
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las Bases del Concurso Público N.º 001-2007- GRA-AUTODEMA, convocado
para la contratación de seguros de infraestructura mayor, sin perjuicio de lo
cual deberá cumplirse con lo dispuesto por este Consejo Superior.
4.4. No acoger la Observación N.º 6 formulada por la empresa RIMAC
INTERNACIONAL COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS, contra
las Bases del Concurso Público N.º 001-2007- GRA-AUTODEMA, convocado
para la contratación de seguros de infraestructura mayor. No obstante, el
Comité Especial deberá cumplir con lo dispuesto por este Consejo Superior.
4.5. No acoger las Observaciones N.º 9 y 12 formulada por la empresa RIMAC
INTERNACIONAL COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS, contra
las Bases del Concurso Público N.º 001-2007- GRA-AUTODEMA, convocado
para la contratación de seguros de infraestructura mayor. No obstante, el
Comité Especial deberá cumplir con lo dispuesto por este Consejo Superior.
4.6. No acoger la Observación N.º 16 formulada por la empresa RIMAC
INTERNACIONAL COMPAÑÍA DE SEGUROS Y REASEGUROS, contra
las Bases del Concurso Público N.º 001-2007- GRA-AUTODEMA, convocado
para la contratación de seguros de infraestructura mayor, sin perjuicio de lo
cual, deberá cumplirse con lo dispuesto por este Consejo Superior.
4.7. El Titular de la Entidad deberá adoptar las medidas correctivas que
correspondan para que, en lo sucesivo, los Comités Especiales absuelvan
fundamentada y ordenadamente las consultas y observaciones que se presenten
durante la tramitación de los procesos de selección, pues lo contrario podría
generar el retraso del proceso de selección y restarle transparencia al mismo.
4.8. El Comité Especial deberá tener en cuenta las observaciones formuladas por el
CONSUCODE en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar
las modificaciones a las Bases del presente proceso de selección.
4.9. A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar
al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o
modificaciones dispuestas en el pliego de absolución de consultas y
observaciones, de acuerdo con el numeral 4 del Anexo I del Reglamento.
4.10. Publicado el Pronunciamiento del CONSUCODE en el SEACE, éste deberá ser
implementado estrictamente por el Comité Especial, aun cuando ello implique
que dicho órgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensión temporal del
proceso y/o la prórroga de las etapas del mismo, en atención a la complejidad
de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que se a necesario realizar,
de conformidad con lo dispuesto por el artículo 116º del Reglamento.
Jesús María, 18 de febrero de 2008
CFM/.
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PRONUNCIAMIENTO N.° 077-2008/DOP Entidad: Autoridad Autónoma de Majes