Docente Uniiversitario. Cesantias

DOCENTE UNIVERSITARIO. CESANTIA -Régimen Aplicable
El régimen de cesantías correspondiente a los empleados públicos
docentes de las universidades estatales u oficiales del orden
departamental, municipal y distrital, es el contenido en el Decreto 55 de
1994. De tal manera que quienes se hayan vinculado por concurso a partir del
11 de enero de 1994, gozan del régimen especial previsto en el artículo 99 y
concordantes de la Ley 50 de 1990.
Consejo de Estado - Sala de Consulta y Servicio Civil - Santa Fe de Bogotá,
D.C., cinco(5) de diciembre de mil novecientos noventa y cuatro (1994).
Consejero ponente: Doctor Roberto Suárez Franco
Radicación No. 656 Referencia: Consulta del Ministerio de Educación
Nacional relacionada con los docentes universitarios, régimen de cesantías.
(Ley 4ª de 1992. Decreto 55/94 y Ley 30 de 1992).
El señor Ministro de Educación Nacional , doctor Arturo Sarabia Better,
formula a la Sala la consulta en los siguientes términos textuales:
ANTECEDENTES
En desarrollo de la Ley 4ª de 1992, y en concordancia con el artículo 77 de la
Ley 30 de 1992, el Gobierno Nacional expidió el decreto salarial y
prestacional para los empleados públicos docentes de las universidades
estatales u oficiales del orden departamental, distrital y municipal.
En el parágrafo II del artículo 2º del decreto en mención se dispuso que
"quienes opten por el régimen salarial y prestacional establecido en el artículo
2º de este decreto, se les aplicará el régimen de cesantías señalado en el
artículo 99 y normas concordantes de la Ley 50 de 1990. De otra parte el par
ágrafo del artículo 88 de la Ley 30 de 1992 determinó así: "Facúltase a las
universidades estatales u oficiales para adoptar el régimen de cesantías
previsto en la Ley 50 de 1990. Este podrá acoger como obligatorio para
quienes se vinculen laboralmente a la universidad a partir de la vigencia
de la presente ley. CON RESPECTO A QUIENES YA ESTUVIERAN
VINCULADOS, EL TRASLADO AL NUEVO RÉGIMEN QUEDARÁ
AL CRITERIO EXCLUSIVO DEL DOCENTE O FUNCIONARLO".
El Instituto Colombiano para el Fomento de la Educación Superior ICFES, ha
conceptuado que el parágrafo II del artículo 2º del Decreto 55 de 1994, es de
forzosa aplicación por regular en su totalidad la materia y conceder una
facultad discrecional al docente universitario, de acogerse o no al nuevo
régimen salarial y prestacional dispuesto en la Ley de 1990.
Cabe agregar que el parágrafo del artículo 88 de la Ley 30 de 1992, contiene
una facultad que se le otorga a las universidades estatales como entes
autónomos de acogerse al régimen de cesantías que más le convenga a
diferencia del Decreto 55 de 1994 que deja aquella en cabeza del docente.
Por eso, ha querido hacer carrera otra interpretación en el sentido de que la
norma aplicable a los docentes que se acojan al decreto en mención es la
dispuesta en el parágrafo del artículo 88 de la Ley 30 de 1992, esto es quien
decide en última instancia sobre el régimen de cesantías que se aplicará es la
universidad.
Se consulta:
Para efectos de aplicación del régimen de cesantías de los empleados públicos
docentes de las universidades estatales u oficiales del orden departamental,
distrital y municipal qué normas serán aplicables? Las contenidas en el
parágrafo II del artículo 2º del Decreto 55 de 1994 o el parágrafo del artículo
88 de la Ley 30 de 1992?".
ANTECEDENTES CONSTITUCIONALAES
1. El artículo 67 de la Constitución Política consagra el servicio público
educativo. Determina que corresponde al Estado regular y ejercer la suprema
inspección y vigilancia de la educación; así mismo en el artículo 68 establece
que la ley garantiza la profesionalización y dignificación de la actividad
docente.
2. Por su parte, el artículo 150 de la misma Carta que fija las competencias del
Congreso, le asigna en el numeral 19, literal e) la de dictar las normas
generales y señalar en ellas los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse
el Gobierno para fijar el régimen salarial y prestacional de los empleados
públicos, de los miembros del Congreso Nacional y de la fuerza pública.
ANTECEDENTES LEGALES
1. La reforma laboral adoptada por la Ley 50 de 1990 prescribe en el artículo
98 que es el auxilio de cesantía se somete a dos regímenes: 1º.) El tradicional
reglamentado por el Código Sustantivo del Trabajo, el cual continuará
rigiendo los contratos de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia de
esta ley y 2º.) El especial que se crea por dicha ley, y que se aplicará
obligatoriamente a los contratos de trabajo celebrados a partir de su vigencia.
En el parágrafo del mismo artículo 98 la ley confiere a los trabajadores
vinculados mediante contrato de trabajo celebrado con anterioridad a la
vigencia de esta ley, la facultad de "acogerse al régimen especial señalando en
el numeral segundo de la misma norma para lo cual es suficiente la
comunicación escrita en la cual señale la fecha a partir de la cual se acoge".
2. En desarrollo del artículo 150-19 literal e) de la Constitución, el Congreso,
mediante al Ley 4º de 1992, facultó al Gobierno Nacional para fijar con
sujeción a las normas, criterios y objetivos allí contenidos, el régimen salarial
y prestacional, entre otros el de "los empleados públicos de la Rama Ejecutiva
Nacional, cualquiera que sea de su sector, denominación, régimen jurídico"
(artículo 1º literal a).
En el artículo 2º de la Ley 4ª de 1992, el Congreso le fija el Gobierno unos
objetivos y criterios entre los cuales ENUMERA EN PRIMER
TÉRMINO el de "el respeto a los derechos adquiridos de los servidores
del Estado, tanto del régimen general como de los regímenes especiales.
En ningún caso se podrán desmejorar sus salarios y prestaciones
sociales".
3. El 3 de septiembre de 1992, el Gobierno en desarrollo de la Ley 4ª de 1992,
expidió el Decreto 1444 sobre disposiciones en materia salarial y prestacional
para empleados públicos docentes de la universidades públicas del orden
nacional. Respecto de las cesantías dispuso que "continuaran disfrutando del
mismo régimen general de cesantías de los empleados públicos señalando en
el decreto extraordinario 3118 de 1968".
4. Posteriormente por la Ley 30 de 1992 el Congreso organizó el servicio
público de la educación superior; en el artículo 77 se establece que "el
régimen salarial y prestacional de los profesores de las universidades estatales
u oficiales se regirá por la Ley 4ª de 1992, los decretos reglamentos y las
demás normas que la adicionan y complementan".
De otra parte, el parágrafo del artículo 88 ibídem, faculta:
"A las universidades estatales u oficiales para adoptar el régimen de cesantías
previsto en la Ley 50 de 1990. Este se podrá acoger como obligatorio para
quienes se vinculen laboralmente a la universidad a partir de la vigencia de la
presente ley.
Con respecto a quienes ya estuvieran vinculados, el traslado al nuevo régimen
quedará al criterio exclusivo del docente o funcionario".
+5. Finalmente, en desarrollo de las Leyes 4ª y 30 de 1992 se expidió por el
ejecutivo el Decreto 55 de 1994, que contiene normas en materia salarial y
prestacional para los empleados públicos docentes de las universidades
estatales u oficiales del orden departamental, municipal y distrital.
Cuando dichos funcionarios se vinculan por concurso y a partir de la vigencia
del decreto citado, el régimen de liquidación y pago de cesantías aplicable es
el previsto en el artículo 99 y concordantes de la Ley 50 de 1990 (artículo 1º).
Por su parte, el artículo 2º ibídem dispone:
"Para los empleados públicos docentes de las universidades estatales u
oficiales del orden departamental, municipal y distrital vinculados actualmente
por el estatuto docente de la respectiva universidad, podrán optar por el
régimen salarial y prestacional previsto en el Decreto 1444 de 1992, el
Decreto 26 de 1993 y aquellos que los adicionen o modifiquen.
Quienes no se acojan al nuevo régimen continuarán rigiéndose por el régimen
salarial y prestacional que efectivamente se les reconoció y pagó hasta el 31
de diciembre de 1993.
Parágrafo 1º. Para optar por este régimen se tendrá como plazo máximo el 30
de abril de 1994.
Parágrafo 2º. Quienes opten por el régimen salarial y prestacional establecido
en el artículo 2º de este decreto, se les aplicará el régimen de cesantías
señalado en el artículo 99 y normas concordantes de la Ley 50 de 1990".
I. CONSIDERACIONES DE LA SALA
1. Una de las modificaciones introducidas por la Ley 50 de 1990 al régimen
laboral colombiano, se concretó al auxilio de cesantía. En efecto, el
mencionado estatuto acogió dos regímenes, así: a)El tradicional que debe
continuar rigiendo los contratos de trabajo celebrados con anterioridad al 28
de diciembre de 1990, fecha de publicación de la ley; y b) El especial,
regulado por dicha Ley 50 y de aplicación obligatoria a los contratos de
trabajo celebrados a partir de la vigencia de la misma.
Por otra parte, la ley citada otorga a los trabajadores que se encuentren
amparados bajo el régimen tradicional, la facultad de acogerse al régimen
especial, para lo cual es menester suscribir una comunicación escrita en que
señale la fecha a partir de la cual decide ingresar al nuevo régimen.
Este es, el origen del derecho de opción para escoger el régimen de cesantías.
+2. Constitucionalmente, la competencia para dictar normas sobre
régimen salarial y prestacional de los empleados públicos corresponde al
Gobierno, previa la expedición de una Ley general o ley marco, que en
caso de la presente consulta es la Ley 4ª de 1992, desarrollada por el
Decreto 55 de 1994, según el cual, los empleados públicos docentes de las
universidades estatales u oficiales del orden departamental, municipal y
distrital ya vinculados para la época de vigencia del decreto por el
estatuto docente de la respectiva universidad, pueden optar por el
régimen de cesantía especial creado por la Ley 50 de 1990, o por el que
estaba vigente el 31 de diciembre de 1993, debiendo entenderse que quien
tiene el derecho para elegir el régimen aplicable, tanto en virtud de la Ley
50 como del decreto reglamentario 55 de 1994, ES EL EMPLEADO
PÚBLICO DOCENTE.
Además, debe tenerse en cuenta la previsión contenida en el artículo 10 de la
misma Ley 4ª que dispone: "todo régimen salarial o prestacional que se
establezca contraviniendo las disposiciones contenidas en la presente ley o en
los decretos que dicte el Gobierno Nacional en desarrollo de la misma,
carecerá de todo efecto y no creará derechos adquiridos".
Ahora bien, el parágrafo del artículo 88 de la Ley 30 de 1992 otorga la
facultad, a las universidades estatales u oficiales, para adoptar el régimen
de cesantías previsto en la Ley 50 de 1990, previsión ésta que contraría el
mandato constitucional consistente en que la competencia para fijar el
régimen salarial y prestacional de los empleados públicos corresponde al
Congreso Nacional que expide la ley general por medio de la cual
establece los criterios y objetivos a los cuales, por disposición de la Carta
Fundamental, debe sujetarse el Gobierno. Este fija el régimen salarial y
prestacional de conformidad con los criterios y objetivos establecidos por
el legislador. Por tanto, EL LEGISLADOR AL EXPEDIR LA LEY 30
DE 1992 CARECÍA DE LA COMPETENCIA PARA FACULTAR A
LAS UNIVERSIDADES PARA ADOPTAR UN RÉGIMEN
PRESTACIONAL DETERMINADO, POR CUANTO ESTA FUNCIÓN
ES EXCLUSIVA DEL GOBIERNO, desde luego, encausada conforme a
los mandatos legales que prescriban los principios, criterios y objetivos.
3. En consecuencia, el régimen de cesantías aplicable a los empleados
públicos docentes de las universidades estatales u oficiales del orden
departamental, municipal y distrital, que se vinculen por concurso con
posterioridad al 11 de enero de 1994, fecha y vigencia del Decreto 55 del
mismo año, es el especial previsto en el artículo 99 y concordantes de la Ley
50 de 1990.
A los empleados públicos docentes de las universidades estatales u oficiales
del orden departamental, municipal y distrital que a la fecha de vigencia del
mismo Decreto 55 ya estuvieren vinculados por el estatuto docente vigente de
la respectiva universidad, si optaren por el régimen salarial y prestacional
previsto en el Decreto 1444 de 1992 y demás que lo adicionen o modifiquen,
les será aplicable el régimen de cesantías especial establecido en el artículo 99
de la Ley 50 de 1990.
+Finalmente, si tales funcionarios no optaren por el régimen
anteriormente descrito, continuarán rigiéndose por el régimen salarial y
prestacional que se les reconoció y pagó hasta el 31 de diciembre de 1993.
LA SALA RESPONDE:
El régimen de cesantías correspondiente a los empleados públicos docentes de
las universidades estatales u oficiales del orden departamental, municipal y
distrital, es el contenido en el Decreto 55 de 1994.
De tal manera que quienes se hayan vinculado por concurso a partir del 11 de
enero de 1994, gozan del régimen especial previsto en el artículo 99 y
concordantes de la Ley 50 de 1990.
A los funcionarios docentes que en la misma fecha ya estuvieran vinculados
por el estatuto docente de la respectiva universidad y que optaren por el
régimen salarial y prestacional previsto en el Decreto 1444 de 1992,
igualmente les es aplicable el régimen especial de cesantías previsto por la
Ley 50 de 1990; +pero si dichos docentes no optaren por tal régimen, se les
aplicará el régimen prestacional reconocido y pagada hasta el 31 de diciembre
de 1993.
Transcríbase en sendas copias auténticas a los señores Ministro de Educación
Nacional y Secretario Jurídico de la Presidencia de la República.
Roberto Suárez Franco Presidente de la Sala. Nubia González Cerón, Javier
Henao Hidrón, Humberto Mora Osejo.
Elizabeth Castro Reyes, Secretaria de la Sala.
Autorizada su publicación el 16 de enero de 1995.