– ACCION DE CUMPLIMIENTO/IMPROCEDENCIA/Modificación de la norma que solicita su aplicación/ COMO QUIERA QUE EL SERVICIO PÚBLICO DE EDUCACIÓN SE FINANCIA CON LOS RECURSOS PROVENIENTES DEL SISTEMA GENERAL DE PARTICIPACIONES, ES EVIDENTE QUE LOS ESTÍMULOS RECONOCIDOS PARA LOS DOCENTES SE ENCUENTRAN SUJETOS A LA DISPONIBILIDAD PRESUPUESTAL DE CADA ENTIDAD TERRITORIAL, IMPLICANDO ASÍ LA ORDENACIÓN DE UN GASTO A CARGO DE LA MISMA. EN ESTE SENTIDO LOS ARTÍCULOS 5, 6 Y 8 DEL CITADO DECRETO QUE REGULAN LO REFERENTE A BONIFICACIÓN, CAPACITACIÓN Y OTROS ESTÍMULOS, REQUIEREN PARA SU RECONOCIMIENTO PREVIA DISPONIBILIDAD PRESUPUESTAL. EN ESE ORDEN DE IDEAS, LA SALA OBSERVA QUE EN EFECTO DURANTE LOS AÑOS 2002 Y 2003 NO EXISTÍAN NORMAS QUE REGLAMENTARAN EL RECONOCIMIENTO DE LOS ESTÍMULOS PARA LOS DOCENTES QUE LABORARAN EN ZONAS RURALES DE DIFÍCIL ACCESO, LO CUAL IMPEDÍA LA VIABILIDAD JURÍDICA DE LOS MISMOS. DE IGUAL MODO ADVIERTE QUE EL DECRETO 707 DE 1996 QUEDÓ MODIFICADO POR EL INCISO 6º DEL ARTÍCULO 24 DE LA LEY 715 DE 2001 AL CREARSE EL SISTEMA GENERAL DE PARTICIPACIONES, YA QUE SU FINANCIACIÓN SE ENCONTRABA SUPEDITADA A LOS RECURSOS PROVENIENTES DEL SITUADO FISCAL, EL CUAL COMO SE MENCIONÓ QUEDÓ MODIFICADO POR AQUÉL. EN CONSECUENCIA, RESULTA CARENTE DE VOCACIÓN DE PROSPERIDAD LO PRETENDIDO MEDIANTE EL EJERCICIO DE LA PRESENTE ACCIÓN, COMO QUIERA QUE LA NORMATIVIDAD QUE SE ARGUYE COMO INCUMPLIDA SE ENCUENTRA MODIFICADA. POR LO TANTO, PROSPERA LA EXCEPCIÓN PROPUESTA POR LA APODERADA DE LA ENTIDAD TERRITORIAL. TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA Sala Tercera de Decisión Neiva, Enero Once (11) de Dos Mil Cinco (2005) Acción Actor Demandado Providencia Ponente : De Cumplimiento : Fanny Esperanza Lasso Ibarra y otros : Departamento del Huila : Sentencia : Dr. Enrique Dussán Cabrera ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 Radicación 2 : 41 001 23 31 003 – 2004 001356 00 Aprobado en Acta de Sala No. 001 1. DEMANDA. Fanny Esperanza Lasso Ibarra, Saúl Ordoñez Calvache, Gumersindo Cerón Lasso, Martha Álvarez Samboni, Alvaro Muñoz Ortega, Edgar Ortiz Tovar, Zoraida López Bravo, Gentil Bolaños Tapia, Miriam Calderón Artunduaga, Julio Guillermo Martínez, Carmen Elisa Torres, Marina López, Teófilo Ortiz Murcia, Martha Lucía Muñoz Zambrano, Elías Parra Rojas, Fernando Cuellar Rojas, Luis Carlos Ayran, Margarita Sánchez Ibarra, Mariana Gutiérrez Olaya, Ignacio Antonio Cruz, Elimeleth Perea Mosquera, José Alirio Cabrera Cuellar, Gustavo Muñoz Bermeo, Soledad Sánchez Ibarra, Elsa Miriam Sambony Chilita, Vicente Realpe Lasso, Ester Vargas Chilita, Aura Ema Gaviria Pérez, Leonor Rodríguez de Bolaños, Roque Ortiz Ortiz, Vianey Zúñiga Zambony, Gladis Chávez Muñoz, Francisco Muñoz Guerrero, Silvia Lorena Muñoiz Erazo, Mónica Mazabel Ramírez, José Demetrio Montealegre Rojas, Laura Figueroa Valderrama, Gloria Daisy Bernal, Carmen Julia Baldión, Teresa de Jesús Barrera, Nayader Grillo Rojas, María Helena Álvarez García, Clara Yaneth Galindo Sandoval, Margarita Bolaños Minda, Everth Galíndez Daza, Segundo Murcia Vargas, Manuel Antonio Ibarra Ruiz, Orlando Delgado Semanate, Ruth Nery Parra Barrera, Rubiela Muñoz Bermeo, Alba Luz Rosero de Sánchez, Aldemar Pérez Vargas, Alvaro Rojas Ome, Belén Alicia Vargas Gerardino, Heverth López Murcia, Alcira Ordoñez Zambony, Gloria Amparo Beltrán Anacona, José Arley Ortega Anacona, Gabina Arias Prieto, Luz Ángela Rivera Mejía, Francy Cardozo Quiñones, Martha Cecilia Montoya, Edilsa Olaya Vargas, Teresa Avilez de Pérez, maría Visitación Rodríguez, María Nelcy Perdomo Leyva, Ruth Nery Ortiz Cruz, Enrique Polanía, Dolores Rojas, Rulia Rosa Pérez Ramírez, Luz Dary Guerrero Ardila, Gladys Andrade, Romelia Trujillo, Aminta Trujillo Trujillo, Alfonso Blanco Rojas, Alvaro Rivera Astudillo, Juan María Cerón, Aldemar Ortiz Obando, Gloria Pineda Claros, Elisa Ordoñez Rojas, Florinda Osorio de Romero, Gilma Andrade Ortiz, Norby Perdomo Caicedo, Sonia Cecilia Ardila Parra, Juan Bautista Ardila Trujillo, Margony Andrade, Rocío Maritza ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 3 Valenzuela, Eunice Alarcón, Rubén Darío Castro Garzón, José del Carmen Robillo Lozano, María Florinda Sarmiento, Nubio Manrique Tafur, Roberto Ramírez de Oro, Cecilia Trujillo, Lucía Perdomo Muñoz, Deiro Arvey Parra, Elizabeth Polanco de Muñoz, José Dimas Bravo Jurado, Alba Judith Losada Calderón, Rosalía Peña de Parra, María Yina Vargas Escarraga, Gertrudis Salazar Quintero, Blanca Inés Muñoz, Blexcila Ortiz Ortiz, Mildred Rivera Polanía, Teresa de Jesús Alarcón, Irma Lilia Ordoñez Camacho, Miller Antonio Solano Garzón, Delhi Cardozo Quiñones, María Inés Quesada, Elena Romero Aros, Emilcen Capera Pubiano, Sain Bocanegra Ramón, Rulber Denis Trujillo, Gloria Azucena Tello, Albenis Tejada Suaza, Leopoldo Vanegas Ricardo, Germán Velásquez García, Milgen Ramírez Otero, Gloria María Anacona, Jorge Eduardo Peña, Micaela, Artunduaga, Fabio Viveros Villamuez, Mélida Armero Padilla, Mercedes Camacho, Blanca Lidia Castañeda, Nancy Esquivel Castañeda, Dora Inés Vera, Nubia Ramírez Rojas, Nedgi Isabel Daza de Polanía, Susana Daza Quiroga, José Alirio González Trujillo, Ernestina Laguna de Fonseca, Elsa Mosquera León, Pedro Nel Montilla Charry, Gustavo Salazar Quintero, Yineth Avilez Suárez, Jorge Arambulo Hueje, José Albert Celis, Vianey Horta Garzón, María Rodío Peralta Ardila, María Emilce Sambony Chilito, Carlos Hernando Urbano, Flor María Papamija Muñoz, Yaneth Capera, Rosa Judith Lamilla Toledo, Marisol Losada García, Luis Alberto Romero, María Pastora Toro López, Ana Luz Sáenz, José Carmelo Hurtatiz, Hernando Poveda Salazar, Gloria Ortiz Rorres, Margarita Soto Muñoz, Jaime Bustos Yepes, Nelcy Aguilera Polanía, Juan de Jesús Rodríguez, José Antonio Cano, Graciela Ramírez, Gentil Osorio tovar, Ruth Edna Margarita Rojas Guzmán, Gentil Cerquera Sterling, José Omar Carrera Vergara, Miguel Ángel Solarte Ortega, Lider Gómez Lugo, Emiro Jamioy Gómez, Martha Yury Cabrera Martínez, Carlos Enrique Artunduaga, Robert Murcia Ibáñez, Oscar Jairo Oviedo Garzón, Fabiola Cardozo Girón, Aracely Bautista de Duarte, Soledad Duarte de Castro, Armando Carvajal Hurtado, Subelly Ramírez Parra, Orlando Castro Duarte, Rosario Manrique, Silvio Mayor Gutiérrez, Mary Martínez Charry, Gladys Clemencia Martínez, Yohaira Andrea Perdomo, Carmen Montealegre Ortiz, Leopoldina Escobar, María del Tránsito Cardozo, María Yolanda Cadena Medina, Diógenes ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 4 Rojas, Humberto Ortiz Cumbe, Arnoldo Villan Álvarez, Martha Lucía Bastidas, Rosalia Urbano Toro, Nury Stella Parra Artunduaga, Carlos Augusto Hurtado Reyes, Fabio Lozano, Jorge Anacona Velásquez, Merly Cabrera Cardozo, Mercedes Sánchez de García, Mercedes Parra Valencia, Enelia Valderrama, Virgelina Narváez de Valencia, Marcy Julie Polanía Perdomo, Jakeline Pinto, Ana Rodríguez Collazos, Edilma Serrato Vargas, Luz Marina Bacón, Hernando Ardila Moreno, María Celmira Tunubala Fernández, Mery Moncayo Méndez, Blanca Sofía Velandia, Marina Correa Blanco, María de Jesús Sevilla, Nury Alvira Alvira, Rovira Hernández Auseche, Lourdes Medina, Aleyda Cecilia Ordoñez, Luis Uriel Artunduaga, María Ruth Reyes Figuereo, Samuel Chantre Paya, Yaneth Gómez Toro, Fabiola Muñoz Zambrano, Yolanda Valencia Fajardo, Humberto Peña Toro, Rosa Angélica Morales, Silvio Edgar Ibarra Silva, Juan Jesús Bermúdez Londoño, Mariela Mamian Jamioy, Naime Sánchez, Félix Bonilla Lozano, Sandra Liliana Carrera, Luis Antonio Silva Solano, Manuel Antonio Ortiz, Jorge Alfonso Valderrama, Consuelo Vaquero Rojas, Gerardo Sapuyes Ortiz, Rosalía Pineda Claros, Marina Arias Hernández, Gladys Mamian Jamioy, Orlando Cardozo Pubiano, Lucila Escalante de Muñoz, Adriano Trujillo, Mercedes Ovalle Camacho, Venidla Papamija Imbachi, José Marino Imbachi Gaviria, Lilia Collazos García, Maritza Correa Cano, Jairo Casanova Rojas, Gloria María Rodríguez Andrade, Azucena Castillo Molano, María Dicerminda Salinas, Dorian Sierra Rios, Carlina Sepúlveda Ortiz, Beatriz Helena Zambrano, Alirio Guevara Sánchez, Alberto Paredes Ramos, Manuel Paredes Ramos, José Luis Oviedo, Rosa Edith Endo Meléndez, Fabio Mora Oviedo, Gloria Ortiz Mayorca, Inés Laguna Aldana, Arjail Rodríguez Ospina, Nury Fierro hurtado, Yolanda Ramírez, Gilberto Motta Perilla, Hilda Liliana Sánchez, José Arvey Achury Perdomo, Yolanda Murcia Grillo, Martha Inés Varón Sierra, Marco Aurelio Hoyos Losano, Vilma Consuelo Chávarro, Blanca Cecilia Barrera, Marina Cangrejo, Iván Perdomo, Jorge Luis Polanía Vargas, Orfaned Polanía Manchola, Jamer Mosquera Gutiérrez, Arnuibia Alvarez, José Eubertis Salazar Fernández, Jesús Hernando Gaitán Velazco, María del Carmen Álvarez, Argemiro Olaya Perdomo, Esneda Duarte Silva, Gabrielina Leguízamo Carozo, Rosalbina Osorio, Diego Andrés Manrique ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 5 Amezquita, Olga Lucía Quintero Polanía, David Sánchez Montealegre, dora Ligia Ruis Aros, Sara Cristina Roa, Mercedes Aros Perdomo, Gladys Figueroa Ruiz, Alirio Rincón Vega, Luz Marid Carvajal Cano, Hernando Sánchez Montealegre, Elcira Soto Muñoz, Julio César Ramos, Ligia Solórzano Callejas, Luis Arcenio Valencia, Hernando Gutiérrez Córdoba, Rocío Almario Escobar, Luis Carlos Aragonés, Albeiro Losada Aros, Amanda Ramírez, Miguel Ortiz Rodríguez, José Hermes Mosquera Suaza, Martha Ligia Rojas Rios, Gladys Burbano Palacio, Ana Joaquina Muñoz Orozco, Danilo Ovalle Tovar, Egny Chávarro Álvarez, Lucero Osorio Ardila, Matilde Morea de Perdomo, Genehel López Pimentel, Jamín Hoyos Lozano, Gloria Farfán García, José Albenis Plaza, Humberto Luis Batero Montoya, Jaidy Sierra Borrero, Vilma Rocío Vargas Melendez, María Cristina Garzón, Mesias Anibal Muñoz Guerrero, Nohora Anacona Álvarez, William Pinzón Pinzón, Gladys Collazos Silva, Rodrigo Polo Muñoz, María Teresa Forero, Fanny Imbachi Sánchez, Resurrección Torres Abella, Laura Dussán de Rivas, Rosa Miriam Semanate, Martha Cecilia Ortiz Vargas, Darío Navia Galarza, Edith Casanova García, Miryam Herrera Varela, Carlos Aurelio Paz Jurado, Eduardo Ramírez Olaya y Enrique Omar González Ramírez, mediante apoderado promueven Acción Constitucional de Cumplimiento contra el DEPARTAMENTO DEL HUILA, para que se le ordene dar cumplimiento a lo dispuesto en el Decreto 707 de 1986 que reconoce estímulos para los accionantes, desde el año 2002 hasta el presente año inclusive, en observancia de los actos administrativos que se relacionan en el acápite de los hechos. Igualmente solicita se condene en costas a la parte demandada. 2. LOS HECHOS. Fundamenta su petición en los siguientes: Mediante el Decreto No. 0707 del 17 de abril de 1996 expedido por el Presidente de la República en uso de facultades extraordinarias, se reglamentó el otorgamiento de estímulos para los docentes que prestan sus servicios en zonas de difícil acceso o en situación crítica de inseguridad o mineras, señalando además que los actos administrativos de determinación, categorización y ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 6 modificación de tales zonas serán proferidos por el Gobernador y el Alcalde de Santafé de Bogotá previa consulta con la respectiva Junta de Educación. En uso de las atribuciones legales conferidas por el anterior Decreto, el Gobernador del Huila y el Secretario de Educación Departamental profirieron la Resolución No. 730 del 30 de septiembre de 1996, por el cual se conforma el Comité Regional encargado de reglamentar el otorgamiento de estímulos para los docentes que presten servicios en zona rural o urbano marginal con características especiales. Por medio de la Resolución No. 0524 del 18 de julio de 1997 el Gobernador determinó las zonas de difícil acceso o en situación de crítica inseguridad o mineras. A través de la Resolución No. 0919 del 4 de noviembre de 1997 se determinan nuevas zonas por falta de información de algunos municipios sobre los centros docentes que reunían los requisitos para ser considerados como tales. Mediante Resolución 0968 del 24 de noviembre de 1997 se amplía la zona de difícil acceso en el Municipio de Suaza. Mediante Resolución No. 00196 del 14 de abril de 1998 expedida por el Gobernador del Departamento, se adoptan los criterios para definir las zonas de difícil acceso en el sector educativo del Departamento y por medio de la Resolución No 01953 del 29 de noviembre de 2000 se determina las zonas de situación crítica de inseguridad. A través de las Resoluciones números 0337, 0338 de junio de 1999, 01954 del 29 de noviembre de 2000, 0700 y 0701 del 27 de diciembre de 1999, 0983 del 2000, 0984, 0985 y 0986 del 21 de julio de 2000, 2023 del 14 de diciembre de 2000 y 0188 de 2001 se reconocieron los derechos adquiridos de los actores para los años 1998, 1999 y 2000 y, para el año 2001, se reconoció a través de la Resolución No. 437 del 25 de agosto de 2004. De acuerdo con el Decreto 707 de 1996 los actores tienen derecho a que se les reconozca los estímulos correspondientes a los años 2002, 2003 y 2004 inclusive; deber que se ha omitido por el Gobernador y el Secretario de Educación Departamental, ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 7 lesionando derechos fundamentales al pago oportuno y a recibir un beneficio reconocido. Los actores solicitaron el pago de dicha prestación ante la Secretaría de Educación Departamental sin que hasta la fecha hayan obtenido respuesta. Los actos administrativos enunciados anteriormente se encuentran vigentes. Hasta el momento no se ha expedido acto administrativo que reconozca los incentivos correspondientes a los años 2002 a 2004 en tanto que lo referente al año 2001 fue reconocido mediante requerimiento vía conciliación con el Departamento. 3. NORMAS PRESUNTAMENTE INCUMPLIDAS. Se refiere al Decreto 707 de 1986. 4. ADMISIÓN Y TRÁMITE DE LA DEMANDA. De conformidad con el artículo 13 de la ley 393 de 1997 se admitió la demanda luego de ser subsanada en forma oportuna por la parte actora y, se ordenó notificársele la misma al Gobernador del Departamento del Huila, lo cual se efectuó como consta en la respectiva acta (f.504) 5. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA. El Departamento del Huila, por medio de apoderado expone que la entidad territorial dio respuesta a las peticiones relacionadas con el reconocimiento y pago de los incentivos de los años 2002 y 2003, mediante Oficios D.A.J. 1795 del 31 de agosto de 2004 y D.A.J. 2027 del 16 de septiembre de 2004, expresando que tales incentivos hacen parte de la congelación y supresión de la bonificación consagrada en el Decreto 707 de 1986, derogado expresamente por el artículo 24 de la Ley 715 de 2001, por lo cual no existían normas que dieran viabilidad jurídica para proceder a reconocerlos. Además, el Gobierno Nacional sólo reglamentó el parágrafo sexto del artículo 24 de la Ley 715 de 2001 mediante el Decreto 1171 de abril de 2004 retomando el ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 8 tema a los docentes que trabajaban en zonas de difícil acceso y, otorgó competencia a los entes territoriales, siempre y cuando tuvieran disponibilidad presupuestal. Propone como excepción: 5.1 Improcebilidad de la Acción de Cumplimiento Expresa que la acción impetrada no es procedente, ya que para 2002 y 2003 no existía norma aplicable para el personal docente ubicado en las zonas de difícil acceso; simplemente se había establecido en el numeral sexto del artículo 24 de la Ley 715 de 2001 que podrán tenerse como estímulos consistentes en bonificación, capacitación y tiempo entre otros para los docentes que laboraran en zonas de difícil acceso, conforme al reglamento que expidiera el Gobierno Nacional, el cual fue expedido mediante Decreto 1171 del 19 de abril de 2004 señalando los criterios para determinar las áreas rurales de difícil acceso y condicionando este reconocimiento a la existencia de disponibilidad presupuestal para ello. Finalmente precisa que el Gobernador es el administrador de los Recursos del Sistema General de Participaciones y sólo podrán reconocerse y pagarse una vez el Ministerio de Hacienda y el Ministerio de Educación den la partida con la disponibilidad para el pago de los estímulos. 6. LA PRUEBA. 6.1. Con la demanda se anexaron los siguientes: Copia simple de las Resoluciones números 0337 y 0338 de junio de 1999, 01954 del 29 de noviembre de 2000, 0985 y 0986 del 21 de julio de 2000, 01953 del 29 de noviembre de 2000, 0133 del 6 de marzo de 2001, 0102 del 19 de febrero de 2001, 0348 y 0349 del 10 de julio de 2002 (f. 316 a 427). Copia simple de la Resolución mediante la cual se aclaran las Resoluciones No, 0337 y 0338 de 1999 (f. 428 a 432). ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 9 Copia simple de la Resolución mediante la cual se aclara la Resolución No. 1954 del 29 de noviembre de 2000 (f. 433 a 436). Copia simple de las Resoluciones No. 0730 del 30 de septiembre de 1996, 0523 y 0524 del 18 de julio de 1997, 0919 del 04 de noviembre de 1997, 0196 del 14 de abril de 1998, 0968 del24 de noviembre de 1997, 0437 del 25 de agosto de 2004 (f. 437 a 476). Copia simple del certificado expedido el 13 de agosto de 2004 por el responsable de Presupuesto del Fondo Educativo Departamental (f. 477) Escritos de reclamación elevados por la parte actora radicados con el número 11314 del 9 de junio de 2004 y 11531 del 19 de junio de 2004 (f. 486 a 496). 6.2. Al contestar la demanda, la apoderada de la entidad demandada anexó los siguientes documentos: Certificación expedida por la auxiliar Administrativo y Kardista de la Secretaría de Educación, en la que se relaciona a los docentes que se les canceló en la Nómina adicional pasivo situado fiscal del mes de agosto de 2004, los incentivos del año 2001 incluidos en la Resolución No. 437 de 2001 (f. 523 a 530). Copia auténtica de los oficios D.A.J. 2027 del 16 de septiembre y D.A.J. 1795 de 31 de agosto de 2004 (f. 531 y 532). 6. CONSIDERACIONES DE LA SALA PARA DECIDIR: El Artículo 87 de la Constitución Política establece: “Toda persona podrá acudir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo. En caso de prosperar la acción, la sentencia ordenará a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido”. Por su parte, el Artículo 1º de la Ley 393 de 1997 preceptúa que la acción de cumplimiento tiene por objeto “... hacer efectivo el ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 10 cumplimiento de normas aplicables con fuerza material de Ley o Actos Administrativos” . A su vez en el artículo 8º se prevé que “ La Acción de Cumplimiento procederá contra toda acción u omisión de la autoridad que incumpla o ejecute actos o hechos que permitan deducir inminente incumplimiento de normas con fuerza de ley o actos administrativos. También procederá contra acciones u omisiones de los particulares, de conformidad con lo establecido en la presente ley”. (negrilla fuera de texto). La parte actora pretende que se ordene a la parte demandada el cumplimiento de lo dispuesto en el Decreto 707 de 1996, mediante el cual se reconoce estímulos para los docentes que prestan sus servicios en zonas de difícil acceso o en situación de crítica inseguridad, en lo correspondiente a los años 2002, 2003 y 2004 inclusive y en observancia de las Resoluciones No. 730 del 30 de septiembre de 1996, 0524 del 18 de julio de 1997, 0919 del 4 de noviembre de 1997, 0968 del 24 de noviembre de 1997, 00196 del 14 de abril de 1998, 01953 del 29 de noviembre de 2000, 0337 y 0338 de junio de 1999, 01954 del 29 de noviembre de 2000, 0700 y 0701 del 27 de diciembre de 1999, 0983 del 2000, 0984, 0985 y 0986 del 21 de julio de 2000, 2023 del 14 de diciembre de 2000, 0188 de 2001, 437 del 25 de agosto de 2004, las cuales fueron expedidas por el Gobernador del Departamento del Huila con fundamento en el citado Decreto. 6.1 De la excepción denominada “Improcedibilidad de la Acción de Cumplimiento”. La apoderada de la entidad territorial arguye como fundamento de la excepción que para los años 2002 y 2003 no existían normas jurídicas aplicables para el personal docente ubicado en zonas de difícil acceso ya que el Decreto 707 de 1996 fue derogado expresamente por el artículo 24 de la Ley 715 de 2001, el cual solo fue reglamentado por el Gobierno Nacional mediante Decreto 1171 del 19 de abril de 2004, que condicionó el reconocimiento de tales estímulos a la existencia de disponibilidad presupuestal. Igualmente señala que éstos podrán reconocerse y pagarse cuando se de la partida presupuestal para ello por los Ministerios de Hacienda y de Educación. ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 11 Dado que las pretensiones de la parte actora se fundamentan en lo dispuesto por el Decreto 707 de 1996, esta Sala considera necesario determinar si efectivamente la normatividad aludida se encuentra derogada por lo preceptuado en el artículo 24 de la ley 715 de 2001 o si por el contrario se encuentra vigente. El artículo 1º del Decreto 707 del 17 de abril de 1996 dispone: “Los docentes y directivos docentes que presten sus servicios en los establecimientos estatales de educación preescolar, básica o media, ubicados en zonas de difícil acceso o que se encuentren en situación crítica de inseguridad o en territorios de explotación minera, gozarán de una disminución en el tiempo requerido para el ascenso dentro del Escalafón Nacional Docente y, de una bonificación remunerativa especial, mientras se desempeñen de manera permanente en dichas zonas, de acuerdo con lo dispuesto en el presente reglamento.” Por su parte los artículos 8 y 9 del Decreto 707 de 1996 establecen: “Artículo 8. La reglamentación a que se refiere el último inciso del artículo 3º del presente Decreto o sus modificaciones se expedirán con la intervención técnica y administrativa del Ministerio de Educación Nacional, a través de la Secretaría Técnica o la dependencia que haga sus veces, hasta el momento en que los departamentos y distritos obtengan la certificación ordenada por la Ley 60 de 1993, para asumir la administración de los servicios educativos estatales, si con dicho acto administrativo se compromete recursos del situado fiscal.” Artículo 9. “De conformidad con lo dispuesto en el artículo 16 de la Ley 60 de 1993, las mismas funciones y responsabilidades asignadas en este reglamento a los alcaldes Distritales, serán también cumplidas por los alcaldes de los municipios que obtengan la certificación que les permita la administración de los recursos del situado fiscal y la prestación del servicio educativo.” De las disposiciones transcritas se colige que mediante el citado Decreto se reglamentó el otorgamiento de estímulos para los docentes que laboraran en zonas de difícil acceso o de situación crítica de inseguridad o minera, los cuales serían financiados a través de los recursos provenientes del situado fiscal. Ahora bien, la Ley 715 de 2001 estructuró el Sistema General de ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 12 Participaciones de los Departamentos, Distritos y Municipios, en desarrollo de los artículos 356 y 357 de la Constitución Política modificados por los artículos 2 y 3 del Acto Legislativo No. 01 de 2001 respectivamente. Este Sistema modificó la distribución de recursos y competencias que se venían ejecutando a partir del Situado Fiscal, contemplando tres tipos de participaciones: a) Participación para educación, b) participación para salud y c) participación para propósito general que incluye saneamiento básico y agua potable. De esta manera se conformó el nuevo sistema por el cual la Nación transfiere sus recursos a las entidades territoriales para la financiación de los servicios que por ley les corresponda prestar, entrando a regir a partir del 1º de enero de 2002. El inciso 6º del artículo 24 de la citada Ley estableció: “… Los docentes que laboran en áreas rurales de difícil acceso podrán tener estímulos consistentes en bonificación, capacitación, y tiempo, entre otros, de conformidad con el reglamento que para la aplicación de este artículo expida el Gobierno Nacional.” Conforme a lo anterior, la Ley sujetó el reconocimiento de los estímulos a la reglamentación que efectuara el Gobierno Nacional con posterioridad. Así, mediante el Decreto 1171 del 19 de abril de 2004, el Presidente de la República en uso de facultades constitucionales y legales dictó las disposiciones que reglamentaron la norma transcrita. En su artículo primero se dispuso “Artículo 1º. Ámbito de aplicación. El presente decreto se aplica a los docentes y directivos docentes que se financian con cargo al Sistema General de Participaciones y que laboran en establecimientos educativos estatales ubicados en áreas rurales de difícil acceso”. (Subraya la Sala) Como quiera que el Servicio Público de Educación se financia con los recursos provenientes del Sistema General de Participaciones, es evidente que los estímulos reconocidos para los docentes se encuentran sujetos a la disponibilidad presupuestal de cada ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 13 entidad territorial, implicando así la ordenación de un gasto a cargo de la misma. En este sentido los artículos 5, 6 y 8 del citado Decreto que regulan lo referente a bonificación, capacitación y otros estímulos, requieren para su reconocimiento previa disponibilidad presupuestal. En ese orden de ideas, la Sala observa que en efecto durante los años 2002 y 2003 no existían normas que reglamentaran el reconocimiento de los estímulos para los docentes que laboraran en zonas rurales de difícil acceso, lo cual impedía la viabilidad jurídica de los mismos. De igual modo advierte que el Decreto 707 de 1996 quedó modificado por el inciso 6º del artículo 24 de la Ley 715 de 2001 al crearse el Sistema General de Participaciones, ya que su financiación se encontraba supeditada a los recursos provenientes del Situado Fiscal, el cual como se mencionó quedó modificado por aquél. En consecuencia, resulta carente de vocación de prosperidad lo pretendido mediante el ejercicio de la presente acción, como quiera que la normatividad que se arguye como incumplida se encuentra modificada. Por lo tanto, prospera la excepción propuesta por la apoderada de la entidad territorial. 7. DECISIÓN. Por lo expuesto, el Tribunal Contencioso Administrativo del Huila, la Sala Tercera de Decisión, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la Ley FALLA: PRIMERO: Se declara probada la excepción denominada “Improcedencia de la Acción de Cumplimiento” propuesta por el Departamento del Huila. ACCION TUTELA PRIMERA INSTANCIA CONTRA: JUZGADO EJECUCION PENAS YMEDIDAS SEGURIDAD RADICACION: 41001-2204-000-2004-00121-00 347 14 SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior se niegan las peticiones de la demanda. TERCERO: Advertir al accionante que no podrá instaurar nueva acción con la misma finalidad, en los términos del artículo 7 de la ley 393 de 1997. CUARTO: En firme la presente decisión, previa los registros de rigor, archívese la actuación. Cópiese y notifíquese. ENRIQUE DUSSAN CABRERA Magistrado GERARDO IVÁN MUÑOZ HERMIDA Magistrado JOSÉ MARCELINO TRIANA PERDOMO Magistrado. HELENA SOTO ROJAS Secretaria